上市公司擔(dān)保公告應(yīng)如何審查

上市公司擔(dān)保公告應(yīng)如何審查？引言：《民法典擔(dān)保制度解釋》第九條要求相對人接受擔(dān)保上市公司擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)審查上市公司“關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息”，但并未明確應(yīng)審查的具體內(nèi)容。由此引發(fā)的問題是，相對人應(yīng)如何審查上市公司關(guān)于擔(dān)保事項的公告、公告應(yīng)當(dāng)包含哪些內(nèi)容？

一、上市公司擔(dān)保事項公告的形式

上市公司對外擔(dān)保公告有兩種常見的形式：

1.單項擔(dān)保公告，即針對每筆擔(dān)保事項進行公告，可能在一個公告中披露一起或幾起擔(dān)保事項。通常會披露擔(dān)保的簡要情況（交易情況、債權(quán)人）、擔(dān)保事項履行的內(nèi)部決策程序、被擔(dān)保人（即主債務(wù)人）、擔(dān)保的主要內(nèi)容（擔(dān)保方式、擔(dān)保期限、擔(dān)保額度）等。

2.集中擔(dān)保公告，常以年度擔(dān)保額度公告及股東大會決議（決議通過擔(dān)保額度議案）的形式出現(xiàn)，主要是上市公司對子公司的擔(dān)保集中授權(quán)，通常會披露被擔(dān)保人、擬提供擔(dān)保的額度，部分還會披露債權(quán)人名稱。

二、擔(dān)保法時代，集中擔(dān)保公告的效果得到了部分法院的認可

相對人審查年度擔(dān)保額度公告及相應(yīng)的股東大會決議，能否被認定為已經(jīng)審查了“關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息”，能否作為認定相對人已經(jīng)盡到審查義務(wù)、擔(dān)保有效的依據(jù)？就此問題，既往司法實踐中的案例給出了肯定的答案。

如在（2020）皖01民初1271號案中，法院認定的事實為“B集團關(guān)于2018年度對外擔(dān)保額度的公告載明，2018年度公司（含全資下屬公司）擬對全資下屬公司申請銀行授信及向其他融資機構(gòu)對外融資事項等提供擔(dān)保及反擔(dān)保，合計擔(dān)保金額不超過160億元，本次對外擔(dān)保額度授權(quán)期限為公司股東大會審議通過之日起至2018年年度股東大會召開之日止。董事會提請股東大會授權(quán)公司總經(jīng)理陳某先生負責(zé)具體組織實施并簽署相關(guān)合同文件，并授權(quán)陳某先生根據(jù)實際經(jīng)營需要在對外擔(dān)保額度范圍內(nèi)適度調(diào)整各全資下屬公司之間的擔(dān)保額度。B集團2018年第一次臨時股東大會決議公告載明，本次股東大會審議通過2018年度對外擔(dān)保額度的議案?！睋?jù)此認定：“H公司與BT公司、陳某、B集團簽訂的《保證合同》合法有效?！?/p>

在（2019）浙07民初390號案中，法院認定：“在關(guān)于被告Y公司為X集團就本案19億元借款提供擔(dān)保的問題，根據(jù)Y公司第四屆董事會第十七會議決議公告以及關(guān)于調(diào)整2018年度為控股股東提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保的公告、關(guān)于召開公司2018年第二次臨時股東大會的通知、2018年第二次臨時股東大會決議公告，可以證明Y公司2018年2月26日召開的2018年第二次臨時股東大會已經(jīng)表決通過關(guān)于一年內(nèi)為控股股東X集團提供累計總額不超過30億元融資總額的連帶責(zé)任保證擔(dān)保的議案，而本案所涉被告Y公司為X集團19億元借款提供的擔(dān)保顯然在該股東會決議提供擔(dān)保的范圍和額度內(nèi)，故應(yīng)認定該擔(dān)保已經(jīng)履行了法律規(guī)定的股東會決議程序?！?/p>

上述案例中，在債權(quán)人已經(jīng)審查上市公司股東大會審議通過并公開披露的擔(dān)保額度公告的情形下，認定債權(quán)人已盡合理審查義務(wù)。但需要注意的是，上述判決都是《九民會紀要》生效后、《民法典擔(dān)保制度解釋》施行前所作出的，《民法典擔(dān)保制度解釋》第九條的規(guī)定相較于《九民會紀要》第二十二條更加嚴格，能否僅憑擔(dān)保額度公告及相應(yīng)股東大會決議認定“相對人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同”，具有不確定性。

三、民法典時代，對上市公司擔(dān)保公告應(yīng)如何審查？

（一）對單項擔(dān)保公告的審查

上海證券交易所制定的《上市公司日常信息披露工作備忘錄--第一號臨時公告格式指引》（下稱“上交所《臨時公告格式指引》”）第六號“上市公司為他人提供擔(dān)保公告”，應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容包括：

“一、擔(dān)保情況概述

（一）簡要介紹擔(dān)保基本情況，包括協(xié)議簽署日期、被擔(dān)保人和債權(quán)人的名稱、擔(dān)保金額等。

（二）上市公司本擔(dān)保事項履行的內(nèi)部決策程序。

二、被擔(dān)保人基本情況

（一）主要介紹被擔(dān)保人的名稱、注冊地點、法定代表人、經(jīng)營范圍、最新的信用等級狀況、最近一年又一期財務(wù)報表的資產(chǎn)總額、負債總額及其中的銀行貸款總額和流動負債總額、資產(chǎn)凈額、營業(yè)收入、凈利潤、影響被擔(dān)保人償債能力的重大或有事項等。

（二）詳細說明被擔(dān)保人與上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他關(guān)系?！?/p>

三、擔(dān)保協(xié)議的主要內(nèi)容

主要介紹擔(dān)保的方式、類型、期限、金額和擔(dān)保協(xié)議中的其他重要條款。……

四、董事會意見

介紹擔(dān)保的理由，并在掌握被擔(dān)保人資信狀況的基礎(chǔ)上披露該擔(dān)保事項的利益和風(fēng)險……

五、累計對外擔(dān)保數(shù)量及逾期擔(dān)保的數(shù)量

截至公告披露日上市公司及其控股子公司對外擔(dān)?？傤~、上市公司對控股子公司提供的擔(dān)?？傤~、上述數(shù)額分別占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的比例、逾期擔(dān)保累計數(shù)量。”

《深圳證券交易所上市公司業(yè)務(wù)辦理指南第11號——信息披露公告格式（2021年修訂）》（下稱“深交所《公告格式》”）第七號“上市公司對外擔(dān)保公告格式”也做了內(nèi)容相似的格式指引。

相對人可以根據(jù)上述格式指引審查上市公司的單項擔(dān)保事項公告。我們理解，其中最為重要的是擔(dān)保已經(jīng)內(nèi)部決策程序的相關(guān)內(nèi)容以及擔(dān)保的具體情況是否與擔(dān)保的實際情況相符，如被擔(dān)保人、債權(quán)人、擔(dān)保金額、擔(dān)保方式等等。

（二）對集中擔(dān)保公告的審查

深交所《公告格式》第七號“上市公司對外擔(dān)保公告格式”中針對“擔(dān)保額度預(yù)計公告”的情況，規(guī)定在相關(guān)預(yù)計公告中應(yīng)披露下表：

結(jié)合上表及常見的上市公司年度擔(dān)保額度公告，此類公告中就預(yù)計的擔(dān)保事項通常僅披露被擔(dān)保人、擔(dān)保額度，部分會披露債權(quán)人名稱，另外還會披露被擔(dān)保人的基本情況、董事會意見等。

對于擔(dān)保公告的審查，《九民會紀要理解與適用》中認為：“如果上市公司公開披露了與債權(quán)人擬簽訂的擔(dān)保合同主要內(nèi)容，如為誰擔(dān)保，擔(dān)保金額多少，那么，合同有效，其擔(dān)保權(quán)利就能夠得到法律的保護?！?/p>

我們理解，如上市公司年度擔(dān)保額度公告中未披露被擔(dān)保人名稱、擔(dān)保額度，則相對人無法判斷所接受擔(dān)保是否在公告的被擔(dān)保人及擔(dān)保額度范圍內(nèi)。如發(fā)生爭議，法院可能認定相對人無法證明所接受的擔(dān)保在上市公司公開披露的擔(dān)保額度范圍內(nèi)，進而認定相對人未盡合理審查義務(wù)、不構(gòu)成善意。

如在（2020）鄂民終524號案中，上市公司披露的年度擔(dān)保額度公告中不包括爭議的擔(dān)保事項，法院認定：“1.P公司2017、2018兩個年度對外擔(dān)保額度的公告及2017年度報告中均沒有與案涉《擔(dān)保函》相關(guān)的內(nèi)容。2.2017年1月5日至2018年8月18日期間，P公司發(fā)布的公告中，沒有與案涉《擔(dān)保函》相關(guān)的內(nèi)容?！辈?jù)此認定：“現(xiàn)無任何證據(jù)證明，P公司就其為Z公司提供擔(dān)保形成股東大會決議，所以案涉2017年5月16日《擔(dān)保函》即使由P公司時任法定代表人陳某親自蓋章，亦構(gòu)成越權(quán)代表。”

因此，我們傾向于認為，相對人對上市公司年度擔(dān)保額度公告的審查，應(yīng)至少審查被擔(dān)保人是否包括債務(wù)人，為被擔(dān)保人提供擔(dān)保的額度是否高于債權(quán)金額。

另需關(guān)注的是，年度擔(dān)保額度公告通常會在公告中明確公告的事項“尚需提交公司股東大會審議”，因此，相對人還需審查上市公司的股東大會決議以確認公告的擔(dān)保額度已經(jīng)股東大會決議通過。

四、建議：年度擔(dān)保額度公告之外，相對人還應(yīng)要求擔(dān)保人就擔(dān)保事項做進一步的公告，避免發(fā)生糾紛

由于上市公司所披露的年度擔(dān)保額度是對未來擔(dān)保事項的預(yù)計，通常僅包括被擔(dān)保人、擔(dān)保限額，而不指向具體的債權(quán)人、債權(quán)金額等，如上市公司不持續(xù)披露實際發(fā)生的擔(dān)保數(shù)額，債權(quán)人將無從審查所接受的擔(dān)保是否仍在所披露的擔(dān)保額度內(nèi)，可能發(fā)生上市公司超出擔(dān)保限額為被擔(dān)保人違規(guī)提供擔(dān)保的情況。如發(fā)生訴訟，債權(quán)人之間可能爭奪擔(dān)保額度。

鑒于此，上交所《臨時公告格式指引》第六號“上市公司為他人提供擔(dān)保公告”注意事項載明：“……（五）上市公司擔(dān)保預(yù)計公告披露后，在擔(dān)保額度內(nèi)發(fā)生具體擔(dān)保事項時，須持續(xù)披露實際發(fā)生的擔(dān)保數(shù)額等?！?/p>

深交所《公告格式》第七號“上市公司對外擔(dān)保公告格式”中也要求：“已審議額度內(nèi)的擔(dān)保實際發(fā)生時，除按本格式指引披露相關(guān)內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)在相關(guān)公告中明確披露對被擔(dān)保方相關(guān)擔(dān)保額度的審議情況，包括審議過程、審議時間、審議的擔(dān)保額度以及本次擔(dān)保前后對被擔(dān)保方的擔(dān)保余額（已提供且尚在擔(dān)保期限內(nèi)的擔(dān)保