中國政法大學(xué)考研法理學(xué)講義

法理講義

舒國浸

第一編法學(xué)基本概念

一、法學(xué)的概念

二、法學(xué)的性質(zhì)

第一節(jié)法學(xué)

三、法學(xué)的研究對象

四、法學(xué)思維及其特點(diǎn)

導(dǎo)論

一、法理學(xué)一詞的含義及演變

第二節(jié)法理學(xué)二、法理學(xué)在法學(xué)體系中的作用與地位

三、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義

本章小結(jié)本章習(xí)題

第一編法學(xué)基本概念

?、研究法概念的重要性

二、法的定義的三個(gè)基本爭議點(diǎn)

第一節(jié)法的概念

三、法概念的兩個(gè)基本立場：自然法理論與法律

實(shí)證主義

第一章法一、法是調(diào)整人們關(guān)系行為的規(guī)范

二、法具有普遍性

第二節(jié)法的形式特征三、法&國家制定或者認(rèn)可的，體現(xiàn)了國家對于

人們行為的評價(jià)，具有國家意志性

本章小結(jié)本章習(xí)題

一、比較法學(xué)的概念

第一節(jié)比較法學(xué)

二、比較法學(xué)的功能

?、法系的概念

第二節(jié)法系

二、法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)

第二章比較法

?、兩大法系的重要性

學(xué)與法系

二、英美法系的歷史發(fā)展

第三節(jié)兩大法系

三、大陸法系的歷史發(fā)展

四、兩大法系之比較

本章小結(jié)本章習(xí)題

?、權(quán)利與義務(wù)的概念

第一節(jié)權(quán)利與義務(wù)

二、權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

一、法律權(quán)利與法律義務(wù)

第二節(jié)法律權(quán)利與法律

二、法律權(quán)利與法律義務(wù)的特征

義務(wù)

第三章權(quán)利、三、法律權(quán)利與法律義務(wù)的分類

義務(wù)與責(zé)任?、責(zé)任的概念

二、法律責(zé)任的概念

第三節(jié)責(zé)任

三、法律責(zé)任的種類

四、歸責(zé)與免責(zé)

本章小結(jié)本章習(xí)題

?、法律規(guī)范

第一節(jié)法律規(guī)則二、法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)

三、法律規(guī)則的分類

第四章法律規(guī)一、法律原則的概念

范與法律體系二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

第二節(jié)法律原則

三、法律原則的功能

四、法律原則適用的條件和方式

第三節(jié)法律體系一、法律體系

二、法律部門

三、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

四、當(dāng)代中國的法律體系

本章小結(jié)本章習(xí)題

?、法律關(guān)系的涵義與特征

第一節(jié)法律關(guān)系的概念

二、法律關(guān)系的種類

■＞法律關(guān)系主體的概念和種類

第二節(jié)法律關(guān)系主體二、法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格：權(quán)利能力和行為

能力

第五章法律關(guān)?、法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)

第三節(jié)法律關(guān)系的內(nèi)容

系二、權(quán)利行使和義務(wù)履行之界限

一、法律關(guān)系客體的概念

第四節(jié)法律關(guān)系客體

二、法律關(guān)系客體的種類

,、法律事實(shí)的概念

第五節(jié)法律事實(shí)

二、法律事實(shí)的種類

本章小結(jié)本章習(xí)題

一、法律行為界定

第一節(jié)法律行為的概念

二、法律行為的特征

一、法律行為構(gòu)成的客觀要件

第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)

二、法律行為構(gòu)成的主觀要件

第六章法律行

?、根據(jù)行為主體性質(zhì)和特點(diǎn)所作的分類

為

二、根據(jù)行為的法律性質(zhì)所作的分類

第三節(jié)法律行為的分類

三、根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系所作的分類

四、根據(jù)行為構(gòu)成要件所作的分類

本章小結(jié)本章習(xí)題

?、立法的概念和特征

第一節(jié)立法二、立法體制

三、立法的基本原則

一、執(zhí)法的概念

第七章立法、第二節(jié)執(zhí)法二、執(zhí)法的特征

執(zhí)法與司法三、執(zhí)法的原則

?、司法的概念

第三節(jié)司法二、司法的特點(diǎn)

三、司法的基本原則

本章小結(jié)本章習(xí)題

一、推理

第一節(jié)法律推理的概念二、法律推理的涵義

三、法律推理的特征

?、演繹法律推理的邏輯結(jié)構(gòu)

二、法律規(guī)范推理

第二節(jié)演繹法律推理

三、事實(shí)推理

第八章法律推

四、法律規(guī)范與案件事實(shí)之間的對應(yīng)

理

?、類比推理的形式

第三節(jié)類比法律推理二、類比推理在反駁中的作用

三、普通法中類比法律推理的運(yùn)用

一、法律推理與法治

第四節(jié)法律推理的價(jià)值

二、法律中的邏輯與經(jīng)驗(yàn)

本章小結(jié)本章習(xí)題

第九章法律解?、法律解釋的含義

第一節(jié)法律解釋的概念

釋二、法律解釋的特點(diǎn)

三、法律解釋的意義

四、法律解釋簡史

第二節(jié)法律解釋的目標(biāo)一、法律解釋的目標(biāo)：主觀說與客觀說

與方法二、法律解釋的方法

?、正式解釋與非正式解釋

第三節(jié)當(dāng)代中國的法律二、全國人大常委會所進(jìn)行的解釋

解釋體制三、國家最高司法機(jī)關(guān)所作的解釋

四、國家最高行政機(jī)關(guān)的解釋

本章小結(jié)本章習(xí)題

?、法律淵源的含義

第一節(jié)法律淵源的概念二、法律淵源與法律推理

三、正式法律淵源與非正式法律淵源

第十章法律淵第二節(jié)當(dāng)代中國的正式?、正式法律淵源所遵循的一般原則

源法律淵源二、我國正式法律淵源之類別

一、"禁止拒絕裁判”原則

第三節(jié)非正式法律淵源

二、非正式法律淵源之類別

?、法律效力的涵義

第一節(jié)法律效力的概念二、法律的效力范圍

三、法律效力的層次

■＞法律的生效時(shí)間

第二節(jié)法律的時(shí)間效力二、法律的失效時(shí)間

第十一章法律三、法律溯及力

效力一、在全國范圍內(nèi)生效

第三節(jié)法律的空間效力二、在局部地區(qū)生效

三、在域外生效

一、對人效力的原則

第四節(jié)法律的對象效力

二、我國法律的對人效力

-＞原始社會的規(guī)范

二、法律產(chǎn)生的原因

第一節(jié)法的起源

三、法律產(chǎn)生的過程

四、法律產(chǎn)生的標(biāo)志

一、法的歷史類型

第二節(jié)法律發(fā)展的歷史

第十二章法的二、法的繼承與移植

階段

演進(jìn)三、法律的傳統(tǒng)與現(xiàn)代化

一、“法律的消亡”理論

第三節(jié)法的未來二、法的演進(jìn)所面臨的時(shí)代問題

三、法的未來演進(jìn)的趨勢

一、法的作用的含義

第一節(jié)法的作用概述

二、法的作用的分類

一、指引作用

二、評價(jià)作用

第十三章法的

第二節(jié)法的規(guī)范作用三、預(yù)測作用

作用

四、教育作用

五、強(qiáng)制作用

?、維護(hù)社會秩序與和平

第三節(jié)法的社會作用

二、推進(jìn)社會變遷或變化

三、保障社會整合或融合

四、控制和解決社會糾紛和爭端

五、促進(jìn)社會價(jià)值和目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)

第四節(jié)法的作用的局限

法的作用的范圍不是無限的

性

一、價(jià)值與法的價(jià)值

第一節(jié)法的價(jià)值的概念

二、法的價(jià)值的種類

一、秩序的概念

第二節(jié)法與秩序

二、法律調(diào)整與社會秩序的形成

?、自由的概念

第十四章法的第三節(jié)法與自由

二、法對自由的保障與限制

價(jià)值

一、平等的含義

第四節(jié)法與平等二、法與平等的關(guān)系

第五節(jié)法的價(jià)值沖突及,、法的價(jià)值沖突的概念及其表現(xiàn)

其解決二、法的價(jià)值沖突的解決方式

一、法與生產(chǎn)關(guān)系

二、法與生產(chǎn)力

第一節(jié)法與經(jīng)濟(jì)三、中國藉會主義法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系

四、法與市場經(jīng)濟(jì)

■＞法與政治的共同點(diǎn)與不同點(diǎn)

二、政治對法的影響、制約作用

第二節(jié)法與政治

三、法對政治的確認(rèn)、調(diào)整和影響作用

四、法與政策

一、文化對法的指導(dǎo)和影響

第卜五章法與二、法對文化的促進(jìn)和制約

第三節(jié)法與文化

其他社會因素三、中國傳統(tǒng)法律文化對中國現(xiàn)代法治構(gòu)建的作

用

?、道德的概念

第四節(jié)法與道德二、法與的道德的聯(lián)系和區(qū)別

三、社會主義法律與社會主義道德的相互關(guān)系

一、法律與宗教的異同

二、政教合一國家中的法與宗教

第五節(jié)法與宗教

三、政教分離國家中的法與宗教

四、中國社會主義法的“宗教信仰自由”政策

第一節(jié)法制與法治的概一、法制的含義

念二、法治的含義

第二節(jié)法治的原則人民主權(quán)原則

一、具有完備的社會主義法律體系

二、具有健全的民主制度和監(jiān)督制度

第十六章法治第三節(jié)法治國家形成的

三、具有嚴(yán)格的行政執(zhí)法制度與公正的司法制度

國家的一般理?xiàng)l件

四、具有高素質(zhì)的執(zhí)法隊(duì)伍

論

五、全民具有法治意識

第四節(jié)法治國家實(shí)現(xiàn)的一、法治發(fā)展的模式

途徑二、中國建設(shè)社會主義法治國家的具體步驟

導(dǎo)論

學(xué)習(xí)目標(biāo)

法理學(xué)乃法律思想之凝結(jié)，殊難以教材形式編寫之。從根本上講，法理學(xué)思想散見于歷代思

想家們的論著之中，而一切所謂法理學(xué)講義只不過是對這些論著之思想的復(fù)述和整理。自然,

本教案也是這樣種復(fù)述和整理的產(chǎn)物。盡管如此，我們這些編寫者們?nèi)匀徊桓覍Ψɡ韺W(xué)之

題材有絲毫的怠慢，而盡力以專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)對待法理學(xué)所涉及的論題。

這樣一種追求也許并沒有完全顧及學(xué)習(xí)者的興趣。一切初入法理學(xué)之門的人均渴望法理學(xué)極

盡簡明，要求作者刪繁就簡、抽絲剝繭，透露思想之光點(diǎn)。實(shí)際上，歷史上只有那些在思想

和文字上均達(dá)到爐火純青地步的大學(xué)者才有可能滿足我們的些許愿望。比如，德國法哲學(xué)家

古斯塔夫？拉德布魯赫曾在1945年為海德堡的學(xué)生寫過一篇不足千言的短文《五分鐘法哲

學(xué)》，以優(yōu)美的文字將自然法和法律實(shí)證主義思想精義作了經(jīng)典的表述，-時(shí)引為楷模。我

輩資質(zhì)遠(yuǎn)未及此等進(jìn)境，欲以五分鐘之限說盡法理學(xué)之學(xué)，恐怕亦甚為困難。不如退而守拙，

盡力以平實(shí)手法呈展專業(yè)知識和問題。

為引領(lǐng)學(xué)生進(jìn)入法理學(xué)思維之門徑，本教案在結(jié)構(gòu)安排上進(jìn)行了一些力所能及的嘗試。每章

正文前列名言、警句若干，意在讓學(xué)生借助智者們的微言大義把握所涉主題之要旨。正文內(nèi)

時(shí)而插入一些“事例”，欲幫助讀者直接感受生動的社會生活事實(shí)之中所蘊(yùn)含的法學(xué)道理。每

章學(xué)習(xí)完畢設(shè)計(jì)多少不等的“本章習(xí)題”，旨在激活學(xué)生對法理學(xué)理論和問題討論的興趣，試

圖使參與思考、分析和討論的每個(gè)人都能夠共享法理學(xué)智慧、方法和技術(shù)所帶來的精神愉悅。

但愿這樣的方式逐漸為學(xué)習(xí)者適應(yīng)，并產(chǎn)生編者無心插柳而柳樹成蔭的奇妙效應(yīng)。

本章學(xué)習(xí)目標(biāo)

通過本章的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該能夠：

1.掌握法學(xué)的性質(zhì)、特征

2.了解法理學(xué)研究的對象和意義

3.熟悉法學(xué)思維的基本特點(diǎn)

第一節(jié)法學(xué)

一、法學(xué)的概念

所謂法學(xué)，就是研究法律現(xiàn)象的知識體系，是以特定的概念、原理來探求法律問題之

答案的學(xué)問。也可以說，法學(xué)是一門實(shí)踐知識，實(shí)踐學(xué)問，即通過“實(shí)踐之思”獲取的知識。

按照古老的知識分類，“實(shí)踐知識”（拉丁文譯作prudentia）,包括宗教知識、倫理知識、

政治知識、法律知識等等。

二、法學(xué)的性質(zhì)

實(shí)踐性構(gòu)成了法學(xué)的學(xué)問性質(zhì)，我們可以從以下幾點(diǎn)來看：

首先，法學(xué)的研究總是指向法律現(xiàn)象或法律問題的。故此，法學(xué)的興衰注定是與一個(gè)國家法

律制度的發(fā)展相關(guān)聯(lián)：法制興則法學(xué)繁榮；法制衰則法學(xué)不振。

其次，法學(xué)具有務(wù)實(shí)性。法學(xué)必須關(guān)注和面向社會的世俗生活，為人們社會生活中的困惑、

矛盾和沖突（例如人們之間的經(jīng)濟(jì)糾紛，人們行為所造成的損失之承擔(dān)）尋找到切實(shí)的法律

解決方案，確立基本的原則，或?yàn)榉傻臎Q定做出合理而有說服力的論證。

再次，法學(xué)是反映人的經(jīng)驗(yàn)理性的學(xué)問，是人的法律經(jīng)驗(yàn)、知識、智慧和理性的綜合體現(xiàn)。

又次，法學(xué)是職業(yè)性知識體系，它所使用的語言是冷靜的、剛硬的、簡潔的、合邏輯的的，

是經(jīng)過法學(xué)家們提煉、加工和創(chuàng)造出來的行業(yè)語言，與人們“日常語言”存在一定的差別。在

許多場合，法學(xué)的語言對外行人來講是非常陌生的，如“無因管理”、“不可抗力”等等。

最后，法學(xué)不同于自然科學(xué)，在于它研究的是一種“價(jià)值性事實(shí)”，即反映人類的價(jià)值觀、價(jià)

值傾向和價(jià)值意義的社會事實(shí)。

三、法學(xué)的研究對象

法學(xué)研究法律現(xiàn)象。然而，法律現(xiàn)象是紛繁復(fù)雜、多種多樣的。我們從下列三個(gè)問題領(lǐng)域來

對此加以考察：

（-）法律制度問題。離開了法律制度這個(gè)研究對象，法學(xué)將無以存在。

（-）社會現(xiàn)實(shí)或社會生活關(guān)系問題。社會現(xiàn)實(shí)或社會生活關(guān)系本身也是復(fù)雜多樣的，并非

所有的社會現(xiàn)實(shí)或社會生活關(guān)系都具有法律意義或“法律制度的關(guān)聯(lián)性”。試舉一個(gè)事例：

事例0—1

張某與李某是某大學(xué)同班同學(xué)且為好友。一11李某主動請張某星期天到電影院看電影。到了

星期天，張某首先乘車至電影院門口等候李某。但李某突然改變主意，直到電影散場也沒有

來電影院。張某為此憤憤不平，提出與李某“斷交”。

在這個(gè)生活事例中，盡管李某由于疏忽而存在“背信棄義”的行為，但該生活關(guān)系本身顯然不

具有“法律制度的關(guān)聯(lián)性”，沒有法律意義。

（三）法律制度與社會現(xiàn)實(shí)相互如何對應(yīng)問題。請看下例：

事例0—2

《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為

的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)

款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！蓖跄车弥呈邪儇浬虉稣阡N售假冒“三星”品牌的電視機(jī),

遂購買了一臺價(jià)值2300元的假冒電視機(jī)。第二天，王某以商場欺詐銷售為由，要求該商場

賠償損失4600元。后訴訟至法院，主審法官以王某“知假買假”認(rèn)定其不屬于消費(fèi)者，對王

某的訴訟請求未予支持。

在事例0—2中，法官按照自己的解釋對王某的購買行為進(jìn)行了否定的判斷。在此處，什么

是“消費(fèi)者”的定義，什么是“知假買假”的構(gòu)成條件及其后果，都不是很清楚的。故此，不同

的裁判者對這個(gè)案件事實(shí)的認(rèn)識會有所不同，裁決結(jié)果也可能有別。

四、法學(xué)思維及其特點(diǎn)

法學(xué)思維是法學(xué)家在研究法律現(xiàn)象時(shí)所持的思考立場、態(tài)度、觀點(diǎn)、價(jià)值和方法。概括地說,

法學(xué)思維具有以下特點(diǎn)：

（一）法學(xué)思維是實(shí)踐思維。法學(xué)區(qū)別于自然科學(xué)，原因在于它不是“純思”，它不追求“純粹

的知識”，而是“實(shí)踐的知識”。

（二）法學(xué)思維是以實(shí)在法（法律）為起點(diǎn)的思維。法學(xué)家的思考始終不能完全游離于各個(gè)

時(shí)代發(fā)生效力的實(shí)在法。

（三）法學(xué)思維是問題思維。法學(xué)思維總是針對法律問題而進(jìn)行的思維。這樣的法律問題是

無處不在的，它既可能是立法問題，也可能執(zhí)法問題、司法問題、守法問題，既可能是法律

解釋問題，也可能是法律推理問題。法學(xué)的首要任務(wù)就是解決法律問題，為法律問題提供答

案.

（四）法學(xué)思維是論證的思維、說理的思維。法學(xué)思考遵循著“理由優(yōu)先于結(jié)論”的規(guī)則。也

就是說，法學(xué)的結(jié)論必須是有論證理由的結(jié)論，是對法學(xué)思考者本人以及其他的人均有說服

力的結(jié)論。

（五）法學(xué)思維是評價(jià)性思維。法學(xué)思維所追求的價(jià)值目標(biāo)與其他學(xué)問是有所不同的。比較

而言，如果說經(jīng)濟(jì)學(xué)思維追求“效益最大化”的價(jià)值，倫理學(xué)思維追尋“道德之善”，政治學(xué)思

維尋求“合目的性”、“權(quán)宜之計(jì)”，那么法學(xué)思維則以“正義”、“公正”的價(jià)值為主要取向。

四、法學(xué)的思維及其特點(diǎn)。

第二節(jié)法理學(xué)

一、法理學(xué)一詞的含義及演變

法理學(xué)研究的對象主要是法和法學(xué)的一般原理（哲理）、基本的法律原則、基本概念和制度

以及這些法律制度運(yùn)行的機(jī)制。因而，就制度層面言，法理學(xué)是一門研究所有法律制度中的

一般問題、原理、原則和制度的學(xué)問。它不關(guān)心每一具體制度、法律的具體操作問題（這屬

于不同法學(xué)學(xué)科研究的對象），而是對每一法學(xué)學(xué)科中帶有共同性、根本性的問題和原理作

橫斷面的考察。法理學(xué)研究的范圍（領(lǐng)域）是法哲學(xué)方向、法社會學(xué)方向和法的理論（或“形

式法學(xué)”）這三個(gè)法學(xué)基本研究方向的結(jié)合。

1881年（明治14年）日本法學(xué)家穗積陳重在東京帝國大學(xué)法學(xué)部（原開成學(xué)校）講授“法

論”時(shí)，提出“法理學(xué)”這個(gè)譯名，并在II本歷史上第一次開設(shè)法理學(xué)課程。

在我國，“法理學(xué)”作為學(xué)科的名稱也幾經(jīng)變更。1949年新中國建立以前，當(dāng)時(shí)在高等法律

院系中，曾開設(shè)“法理學(xué)”或相似的課程，也有若干法理學(xué)教科書刊行。1952年院系調(diào)整后,

我國高等法律院系的基礎(chǔ)理論課程依照蘇聯(lián)的模式，采用蘇聯(lián)40至50年代的法學(xué)教科書,

譯作“國家和法權(quán)理論”，直至70年代末改為“國家與法的理論”。此名稱沿用至80年代初。

1981年北京大學(xué)編著的《法學(xué)基礎(chǔ)理論》教科書出版，從此，“法學(xué)基礎(chǔ)理”遂成為學(xué)科通

用名稱。進(jìn)入90年代后，大多數(shù)政法院系在各自編寫的教材中已開始采用“法理學(xué)”稱謂，

該名稱同時(shí)也為法學(xué)界普遍接受。

二、法理學(xué)在法學(xué)體系中的作用與地位

（-）法學(xué)體系

法學(xué)體系，也稱為“法學(xué)分科的體系”，即由法學(xué)各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

法學(xué)體系不等同于法學(xué)理論體系，但又與?定的法學(xué)理論體系相聯(lián)系。

法學(xué)體系也不完全是法學(xué)的課程設(shè)置體系。

法學(xué)學(xué)科大體上可以劃分為如下六大門類：

1.理論法學(xué)。包括法理學(xué)（法哲學(xué)）、中國法律思想史、外國法律思想史，等等。

2.法律史學(xué)。包括中國法制史、外國法制史，其中又可以分為中國法制通史、斷代史（如隋

唐法制史、明清法制史）、專史（中國刑法史、中國民法史等）。

3.國內(nèi)應(yīng)用法學(xué)。主要有兩類：（1）對一個(gè)國家的各個(gè)法律部門進(jìn)行研究所形成的學(xué)科。包

括憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、刑法學(xué)、婚姻法學(xué)、勞動法學(xué)、環(huán)境保護(hù)法學(xué)、

訴訟法學(xué)（刑事訴訟法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、行政訴訟法學(xué)）、軍事法學(xué)等。（2）研究法律的

制定或?qū)嵤┻^程而形成的各種學(xué)科，包括立法學(xué)、法律解釋學(xué)、法律社會學(xué)等。

4.外國法學(xué)和比較法學(xué)。其中包括外國法學(xué)概論、比較法總論以及各外國部門法學(xué)或比較法

學(xué)（如外國憲法學(xué)、比較憲法學(xué)等）。

5.國際法學(xué)。包括國際公法學(xué)、國際私法學(xué)、國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)、國際刑法學(xué)等。

6.法學(xué)的交叉學(xué)科（邊緣法學(xué)）。包括法醫(yī)學(xué)、刑事偵查學(xué)、司法鑒定學(xué)、犯罪心理學(xué)、證

據(jù)學(xué)、法律統(tǒng)計(jì)學(xué)、法律精神病學(xué)等。

（-）法理學(xué)的地位

在整個(gè)法學(xué)體系中，法理學(xué)居于一種非常獨(dú)特的地位：?方面，法理學(xué)總是要站在法學(xué)學(xué)科

發(fā)展的最前沿來追蹤、吸納人文科學(xué)、社會科學(xué)和自然科學(xué)的成就，反思法的基本問題，同

時(shí)也從法學(xué)的角度對各種人文思潮做出回應(yīng)。另一方面，從法學(xué)體系的內(nèi)部關(guān)系看，法理學(xué)

在整個(gè)法學(xué)體系中具有“基礎(chǔ)理論”的地位。法理學(xué)研究的不發(fā)達(dá)，必然會對法學(xué)其他學(xué)科的

研究產(chǎn)生不良的后果。

=、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義

1.人類精神的演化和科學(xué)的進(jìn)步離不開思辯的哲學(xué)。同樣，一個(gè)國家、一個(gè)民族法律文化的

發(fā)展也離不開法理學(xué)的研究。法理學(xué)歸屬于人文科學(xué)的一部分，它基于對法的原理、原則、

制度的研究而推衍至對人類生活式樣、價(jià)值、人類的精神等等問題的思考，無疑為人文科學(xué)

（包括哲學(xué)）的研究展開了一個(gè)新的視角和方向。

2.法理學(xué)不僅為人們提供學(xué)習(xí)法律的人門知識，而且更重要的是培養(yǎng)法律和法學(xué)工作者的見

識和境界。

3.法理學(xué)重在訓(xùn)練人們的法律思維方式和能力。

由此，我們認(rèn)為，空談理論、輕視實(shí)踐自然是不正確的。然而，一味強(qiáng)調(diào)'功利”、“實(shí)用”，

而輕視理論的價(jià)值同樣也是錯(cuò)誤的。

本章小結(jié)

法學(xué)是一門實(shí)踐知識，實(shí)踐學(xué)問，即通過“實(shí)踐之思”獲取的知識。它具有這樣的性質(zhì)：首先，

法學(xué)的研究總是指向法律現(xiàn)象或法律問題的。其次，法學(xué)具有務(wù)實(shí)性。再次，法學(xué)是反映人

的經(jīng)驗(yàn)理性的學(xué)問，是人的法律經(jīng)驗(yàn)、知識、智慧和理性的綜合體現(xiàn)。又次，法學(xué)是職業(yè)性

知識體系，它所使用的語言是冷靜的、剛硬的、簡潔的、合邏輯的的，是經(jīng)過法學(xué)家們提煉、

加工和創(chuàng)造出來的行業(yè)語言。最后，法學(xué)不同于自然科學(xué)，在于它研究的是一種“價(jià)值性事

實(shí)”，即反映人類的價(jià)值觀、價(jià)值傾向和價(jià)值意義的社會事實(shí)。

法學(xué)研究的法律現(xiàn)象主要有：法律制度問題；社會現(xiàn)實(shí)或社會生活關(guān)系問題；法律制度與社

會現(xiàn)實(shí)相互如何對應(yīng)問題。法學(xué)的思維方式也是獨(dú)特的。法學(xué)思維是法學(xué)在研究法律現(xiàn)象時(shí)

所持的思考立場、態(tài)度、觀點(diǎn)、價(jià)值和方法。一個(gè)學(xué)習(xí)法律的人必須像法律職業(yè)人那樣去思

考問題。

法理學(xué)研究的對象主要是法和法學(xué)的一般原理（哲理）、基本的法律原則、基本概念和制度

以及這些法律制度運(yùn)行的機(jī)制。法理學(xué)在整個(gè)法學(xué)體系中居于一種非常獨(dú)特的地位。學(xué)習(xí)法

理學(xué)具有重要的意義。

本章習(xí)題

1.分析

在某個(gè)學(xué)術(shù)研討會上，甲、乙、丙三位學(xué)者分別就“法理學(xué)”?詞作了不同的解釋：甲說：“法

理學(xué)就是法哲學(xué)，研究法律中的哲學(xué)問題，比如法律原則、概念、制度、方法等?！币艺f：“法

理學(xué)是研究社會現(xiàn)實(shí)問題的學(xué)問，相當(dāng)于法社會學(xué)?！北f：“法理學(xué)是研究刑法、民法、憲

法、訴訟法等等法律部門如何適用問題的學(xué)問?！?/p>

你認(rèn)為上述哪一種或哪些觀點(diǎn)有道理？為什么？

2.討論

根據(jù)本章所引的事例0—2,討論以下問題：

（1）這個(gè)案件中爭議的核心問題是什么？

（2）主審法官以王某“知假買假”認(rèn)定其不屬于消費(fèi)者，是否有道理？

（3）這個(gè)案件所涉及的問題是否只有一個(gè)答案？如果還有其他答案，那么請嘗試列出這

些答案。

（信示：學(xué)生在討論這些問題時(shí)，可以不從具體的專業(yè)法律知識（如民法學(xué)）角度出發(fā)，也

不一定運(yùn)用本教材后面的內(nèi)容（如法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律解釋和法律推理）來進(jìn)行，而

僅僅根據(jù)一般常識來辯論即可。目的在于漸進(jìn)學(xué)會法學(xué)思考和論證的方法）

第一章法

本章學(xué)習(xí)目標(biāo)

通過本章的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該能夠：

1.掌握法概念的意義

2.了解有關(guān)法概念的三個(gè)爭議點(diǎn)

3.熟悉自然法與實(shí)證主義的基本立場

4.系統(tǒng)掌握法的形式特征，以便有效區(qū)分法與其他社會規(guī)范。

第一章法

第一節(jié)法的概念

一、研究法概念的重要性

有關(guān)法的定義的研究又具有非常重要的地位，原因在于：

其一，我們必須注意，法是利益關(guān)涉的，它對于人們的行為、利益等可能產(chǎn)生影響，因?yàn)樗?/p>

會引起有關(guān)權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的分配。

事例1—1

王某自上個(gè)世紀(jì)80年代初期，就從事將山東的蔬菜販運(yùn)至北京的業(yè)務(wù)。由于我國1979年

制定的《中華人民共和國刑法》中規(guī)定了“投機(jī)倒把罪”，將現(xiàn)在我們習(xí)以為常的市場交易行

為定義為投機(jī)倒把。1997年，《中華人民共和國刑法》做了修改，將這個(gè)罪名取消。這就

意味著：按照1979年的《刑法》規(guī)定，王某的行為構(gòu)成投機(jī)倒把行為并應(yīng)當(dāng)受到法律的制

裁；但是在1997年以后，這個(gè)行為不但不會受到法律制裁，反而還會受到法律的保護(hù)。

這個(gè)例子可以直接表明法概念的范圍界定對于人們行為及利益的影響。

其二，對于行為的約束與限制，并不只有法能夠引發(fā)后果。法以外的其他社會規(guī)范——宗教、

道德、習(xí)慣，同樣具有這樣的實(shí)效。因此，如何界定法律或者如何劃定法的范圍，在一定程

度上等同于如何在法、宗教、道德、習(xí)慣之間劃定界限的問題。

其三，即使我們給出了一個(gè)法的定義，但是這個(gè)定義在面對著“國際法”與“習(xí)慣法”時(shí)，可能

缺乏充分的解釋力度。

由此可以發(fā)現(xiàn)，法的概念影響到具有強(qiáng)制力效果之行為準(zhǔn)則的范圍，牽涉到法與其他社會規(guī)

范（尤其是道德）之間的關(guān)系與界限，牽涉到國際法與習(xí)慣法到底是否屬于法的問題。

二、法的定義的三個(gè)基本爭議點(diǎn)

英國法學(xué)家哈特認(rèn)為對于法概念問題進(jìn)行了較為深入的研究。他認(rèn)為，有關(guān)該問題產(chǎn)

生的爭議點(diǎn)-共由三個(gè)：其一，法和以強(qiáng)制為后盾的命令之間有什么區(qū)別與聯(lián)系；其二，由

于共享同樣的語詞并且有時(shí)存在共同的要求,法律義務(wù)與道德義務(wù)之間是否存在差別；其三,

什么是規(guī)則以及規(guī)則達(dá)到什么程度才能成為法；換言之，法與規(guī)則之間的區(qū)別何在？

(―)法和命令

由于法與命令之間即存在著相同性，又存在著巨大的差異，使得我們必須仔細(xì)審查二者之間

的關(guān)系。因此，那種試圖通過命令來明確法的含義的做法必須以如下條件的成就作為基礎(chǔ)，

這就是必須能夠證明命令引起的強(qiáng)制與法所帶來的義務(wù)能夠等同。但是，這個(gè)任務(wù)的最終實(shí)

現(xiàn)具有相當(dāng)程度的困難。

(-)法律義務(wù)與道德義務(wù)

法律的義務(wù)來自哪里呢？為了解釋法律義務(wù)的來源，很多的學(xué)者將眼光投向了“義務(wù)”一詞所

使用的領(lǐng)域。其中，最經(jīng)常使用“義務(wù)”一詞的領(lǐng)域，除了法之外，就是道德領(lǐng)域。因此，這

很容易將法律義務(wù)與道德義務(wù)聯(lián)系起來，進(jìn)而認(rèn)為法律義務(wù)來自于道德義務(wù)的基礎(chǔ)之上。

事例1-2

A對自己的父母不孝順，其父母起訴到法院，法院依據(jù)“子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)”之規(guī)

定，判處A應(yīng)當(dāng)采取一定的措施盡到自己的贍養(yǎng)義務(wù)。除了相關(guān)的、規(guī)定贍養(yǎng)義務(wù)的法律

規(guī)定之外，法官還引用“孝順父母是中華民族的美德”之類的道德原則，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)孝順的道

德義務(wù)性質(zhì)。

法官之所以做這樣的引述，原因在于，在他看來“孝順父母”之道德義務(wù)是“贍養(yǎng)扶助父母”之

法律義務(wù)的來源，進(jìn)而將法律約束力建立在道德約束力的基礎(chǔ)之上。將法律義務(wù)視為某種特

殊道德義務(wù)的看法，無論在中國還是外國都是普遍存在的。

但是，持此種觀點(diǎn)的學(xué)者們無法否認(rèn)如下通常出現(xiàn)的情況：法律評價(jià)和道德評價(jià)的結(jié)果并非

必然等同，因?yàn)榉稍u價(jià)的結(jié)果是“合法”與“違法”，而道德評價(jià)的結(jié)果是“好”與“壞”。只有在

證明"好=合法”與“壞=合法”兩個(gè)等式的基礎(chǔ)上，才能得出“法律義務(wù)來自于道德義務(wù)”結(jié)論0

根據(jù)一般的經(jīng)驗(yàn)，顯然上述兩個(gè)等式難以成立。那么這是否意味著法律義務(wù)并非來自于道德

義務(wù)呢？法律義務(wù)與道德義務(wù)之間到底是什么關(guān)系？這樣的問題將是有關(guān)法律概念的主要

爭議點(diǎn)。

(三)法與規(guī)范

1.法是否僅僅由規(guī)范組成？與規(guī)范相對的實(shí)際情況能否被視為法的組成部分？

2.法官在解決糾紛的時(shí)候，必須依據(jù)法律規(guī)范做出判斷；否則，法官的行為就是任意的。

于是，問題就出現(xiàn)了，“法官運(yùn)用法律規(guī)范做出判斷”這個(gè)表述是什么意思？法官真的受到法

律規(guī)范的約束嗎？或者說，“依法律規(guī)范判決”是否僅僅是為了掩飾判決實(shí)質(zhì)上不過是法官個(gè)

人喜好的結(jié)果？因此，我們必須研究法律規(guī)范與行為之間的關(guān)系。

三、法概念的兩個(gè)基本立場：自然法理論與法律實(shí)證主義

法與命令、道德與其他規(guī)范體系之間的關(guān)系是法概念的核心問題。回顧西方法發(fā)展的歷史，

我們可以用自然法(NaturalLaw)理論與法律實(shí)證主義(LegalPositivism)兩個(gè)名稱來命

名對于這個(gè)問題的兩個(gè)相互對立的立場。自然法理論否認(rèn)法自身的獨(dú)立性，進(jìn)而認(rèn)為法必然

從屬于更為高級的行為標(biāo)準(zhǔn)(現(xiàn)代自然法理論認(rèn)為主要是指道德)，因此違反這個(gè)更高標(biāo)準(zhǔn)

的法就不再是法了。這個(gè)更高的標(biāo)準(zhǔn)被稱為“高級法”(HighLaw)。而法律實(shí)證主義則認(rèn)為，

法是人類社會的產(chǎn)物，是有意識創(chuàng)造出來的行為準(zhǔn)則，因此法與其他的行為準(zhǔn)則之間并沒有

必然的關(guān)系，因此與某些行為準(zhǔn)則的矛盾不能成為否認(rèn)法之法律屬性的標(biāo)準(zhǔn)。用一句話概括,

自然法堅(jiān)持“惡法非法”，而實(shí)證主義則認(rèn)為“惡法亦法”。

(-)自然法理論的發(fā)展歷程

縱觀自然法理論的發(fā)展史，可以大體上劃分為如下三個(gè)基本階段：

1.古希騰的哲學(xué)自然法。

2.神學(xué)的自然法。

3.近代的自然法。

(二)法律實(shí)證主義

法律實(shí)證主義強(qiáng)調(diào)實(shí)在法的自足性，認(rèn)為法就是法，并不受制于法以外的其他更為高級的標(biāo)

準(zhǔn)，無論這些標(biāo)準(zhǔn)是“事物的本質(zhì)”、“神意”、還是“人的理性”。因此，即使實(shí)在法與上述標(biāo)準(zhǔn)

相違背，這也不能成為否定實(shí)在法之法律性質(zhì)的理由，人們依然具有服從這種法律的義務(wù)。

所以，法律實(shí)證主義其實(shí)是對于“法實(shí)際上是什么”之問題的研究。在不同的實(shí)證主義者看來,

法是不同的實(shí)際存在的事物。法律實(shí)證主義的代表人物主要有約翰?奧斯丁、漢斯?凱爾森與

哈特。

總之，西方法的發(fā)展史就是自然法理論與法律實(shí)證主義之間反復(fù)發(fā)生的論戰(zhàn)史。兩者之間的

論戰(zhàn)始終圍繞著如何回答“法是什么”的問題來加以展開。不同的思想家基于各自不同的立

場，給出了不同的答案。這些理論框架，就成為我們今天研究法的定義可資利用的材料。同

時(shí).，還需要說明的是，到目前為止，有關(guān)法的定義的爭論并未終結(jié)，人們還在為尋找法的恰

當(dāng)定義進(jìn)行努力。甚至可以說，尋求法的定義就是法學(xué)永恒的使命。

第二節(jié)法的形式特征

一、法是調(diào)整人們關(guān)系行為的規(guī)范

（-）法是一種規(guī)范

所謂規(guī)范，簡單的說，就是指標(biāo)準(zhǔn)。由于法必須體現(xiàn)為規(guī)范的形式，所以它必須是針對不特

定的對象提出的準(zhǔn)則，因此非規(guī)范性的要求無法順理成章的被稱為法。

（二）法調(diào)整關(guān)系行為

1.法只能針對行為，而不能針對思想。

事例1-3

我們可以通過一把粘有被害人血跡的尖刀以及刀上王某的指紋，在輔之以證人劉某的證言，

就可以推斷出王某可能從事過殺人的行為。然而，我們很難通過在演奏國歌時(shí)王某緊皺的眉

頭，以及半夜無意中說出的夢話，就推斷出他有推翻國家的企圖。

法不針對思想，并不等于它毫不關(guān)注行為人的主觀心理狀態(tài)。例如，刑法中的故意與過失、

民法中的過錯(cuò)都是有關(guān)行為人主觀心理狀態(tài)的考察。然而，這些主觀心理狀態(tài)的考察并不是

對于人們思想的簡單重復(fù)，而是對法律上設(shè)定的“情節(jié)”之確定。換言之，對于這些心理狀態(tài)

的尋求與其說是關(guān)注于行為人的思想，不如說是關(guān)注特定法律條件是否成就。止匕外，法律上

主觀心理狀態(tài)的判斷是建立在行為基礎(chǔ)之上的推定，也就是說，我們是通過行為人的行為進(jìn)

而推定其具有某種特定的心理狀態(tài)。

2.法針對的是社會關(guān)系之中的行為（關(guān)系行為、涉他行為或交互行為），而非純粹個(gè)人意

義上的個(gè)體行為（自涉行為）。按照行為是否具有行為人以外的對象，我們可以將行為劃分

為關(guān)系行為與個(gè)體行為。所謂關(guān)系行為，是指行為必然會涉及行為人以外的其他主體；相反，

當(dāng)某人的行為絕對不涉及其他主體的時(shí)候，這就是個(gè)體行為。

3.法所針對的關(guān)系行為，不僅包括作為，而且也包括不作為。

二、法具有普遍性

（-）法作為一種規(guī)范，必然具有普遍性特征

法是針對不特定主體提出或者設(shè)定的行為規(guī)范。作為抽象、概括的規(guī)定，它所適用的對象當(dāng)

然是?般的人或者一般的事，而不是特定的人或事；換言之，法不是為了特殊人而創(chuàng)制的。

（-）法的普遍性與法的公正性

法具有普遍性，在本質(zhì)上也是其公正性的反映。法對于具有相同特征的人或物給予相同的對

待并規(guī)定相同的法律后果，這個(gè)特點(diǎn)也可以被視為法的公正性特征。

（三）法普遍性與法的反復(fù)適用性

法的普遍性還表現(xiàn)為其規(guī)定的反復(fù)適用性，即每一個(gè)具有約束力的法律規(guī)定，在其生效期間

對于同類案件可以反復(fù)應(yīng)用，并不因?yàn)橐淮芜m用就使法的效力歸于消滅。這個(gè)特點(diǎn)可以被視

為法律適用時(shí)間的普遍性特征。

（四）法的普遍性不等于法的絕對性與無限性

法并非對于所有事項(xiàng)都具有約束力，它不可能約束所有人類的行為；因此，只有在其約束的

范圍之內(nèi)，它才具有普遍性的約束效果。

三、法是國家制定或者認(rèn)可的，體現(xiàn)了國家對于人們行為的評價(jià)，具有國家意志性

（-）法的制定與法的認(rèn)可

法是一種特殊的行為規(guī)范，它是由國家制定或者認(rèn)可的，體現(xiàn)了國家對于人們行為的評價(jià)，

因此法必然具有國家意志性。法的形成是通過制定和認(rèn)可兩種方式實(shí)現(xiàn)的：1.制定方式：國

家的立法機(jī)關(guān)依據(jù)自身的立法權(quán)限、按照法律程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動，這種活動的

結(jié)果就是成文法。2.認(rèn)可方式：國家通過一定方式承認(rèn)其他社會規(guī)范（道德、宗教、習(xí)慣等）

具有法律約束力的活動，這種活動的結(jié)果往往形成習(xí)慣法。認(rèn)可也可以細(xì)分為兩個(gè)子類型：

（1）明示認(rèn)可，即在規(guī)范性法律文件之中明確規(guī)定哪種道德或者習(xí)慣等規(guī)范具有法律卜一的

約束力。（2）默示認(rèn)可，即法并沒有明確授予某些道德規(guī)范或者習(xí)慣規(guī)范以法律效力，但

是允許法官在審理相關(guān)案件時(shí)，援引這些規(guī)范作為裁判標(biāo)準(zhǔn)（非正式法律淵源）。

（二）法的統(tǒng)一性與權(quán)威性

體現(xiàn)國家意志的法，必然擁有統(tǒng)一性和權(quán)威性的特征。所謂統(tǒng)一性，是指法律體系必須表現(xiàn)

為一個(gè)統(tǒng)一體。在一個(gè)國家中，無論法律是由哪個(gè)機(jī)關(guān)所制定或者認(rèn)可的，都必然具有與之

相符的統(tǒng)一性。所謂權(quán)威性，是指經(jīng)過制定或認(rèn)可的法律，任何團(tuán)體或者個(gè)人無論是否愿意

都應(yīng)當(dāng)對其表示服從，法律構(gòu)成了團(tuán)體或個(gè)人行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)的“唯一理由工

四、法是以國家強(qiáng)制力為最后保障手段的規(guī)范體系，具有國家強(qiáng)制性

（-）規(guī)范的強(qiáng)制力

任何的行為規(guī)范都必須附加一定的強(qiáng)制力保障實(shí)施，因此，強(qiáng)制力就等同于約束力。但是，

強(qiáng)制力不等于暴力，因?yàn)閺?qiáng)制力需要具備正當(dāng)性的基礎(chǔ)。

（-）法由國家強(qiáng)制力加以保障的必要性

作為國家意志的體現(xiàn)，法必然具有國家強(qiáng)制性。原因在于：其一，法的遵守不能始終或者主

要依賴于行為人的自愿，基于各種各樣的原因，違反法律規(guī)定的行為始終會存在。其二，法

不能自行實(shí)施，因此必須由特定國家機(jī)關(guān)加以執(zhí)行。

五、法是嚴(yán)格規(guī)定程序的行為規(guī)范，具有程序性

法是強(qiáng)調(diào)程序、嚴(yán)格規(guī)定程序和實(shí)行程序的規(guī)范。也可以說，法是一個(gè)程序制度化的體系或

制度化解決問題的程序。程序是社會制度化的最重要的基石，程序性也是法的一個(gè)重要特征。

法治發(fā)展的程度，事實(shí)上取決于一個(gè)國家法律制度程序化的程度及對法律程序的遵守和服從

的狀態(tài)。一個(gè)沒有程序或不嚴(yán)格遵守和服從程序的國家，就不會是一個(gè)法治（法制）國家。

事例1—4

法官A在審理案件時(shí)，當(dāng)事人B是A的同學(xué)。A公認(rèn)是一個(gè)大公無私的法官，并且他與B

已經(jīng)20年沒有見面了。于是，A并未回避對于這個(gè)案件的審理，最終做出了一個(gè)非常公正

的判決。另一方當(dāng)事人C以“B與A是同學(xué)關(guān)系”的理由提出上.訴。最終，A的判決由于違反

程序被撤銷。

這個(gè)事例表明：法律所規(guī)定的程序本身具有約束力。違反程序規(guī)定，盡管實(shí)質(zhì)結(jié)果正確，同

樣可以認(rèn)定不合法，有關(guān)的責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由于違反程序而產(chǎn)生的不利后果.

通過以上對法的外在特征的分析，我們看到：法是?種特殊的行為規(guī)范，即具有規(guī)范性、國

家意志性、國家強(qiáng)制性、普遍性和程序性的行為規(guī)范或社會規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看，法這種行為

規(guī)范又是一個(gè)由各具體的法律規(guī)范（規(guī)則和原則）所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體（體系），其內(nèi)

容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權(quán)利和法律義務(wù)。法通過權(quán)利與義

務(wù)的規(guī)定來調(diào)整一定的社會關(guān)系，維護(hù)一定的社會秩序。

本章小結(jié)

法理學(xué)的核心問題在于以何種方式來回答“法是什么”的問題。在歷史匕法學(xué)家們基于各自

不同的立場，提出了各自不同的法的定義。英國法學(xué)家哈特認(rèn)為，有關(guān)該問題產(chǎn)生的爭議點(diǎn)

一共由三個(gè)：其一，法和以強(qiáng)制為后盾的命令之間有什么區(qū)別與聯(lián)系；其二，由于共享同樣

的語詞并且有時(shí)存在共同的要求，法律義務(wù)與道德義務(wù)之間是否存在差別；其三，什么是規(guī)

則以及規(guī)則達(dá)到什么程度才能成為法。本書認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)去尋找一個(gè)形式化的法概念，這就是

通常所說的“國法”。其外延包括如下方面：其一，國家立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件；其

二，法院或者法官在裁判過程中創(chuàng)造的行為準(zhǔn)則（判例法）；其三，國家通過-定方式認(rèn)可

的習(xí)慣法；其四，其他執(zhí)行國法職能的行為準(zhǔn)則。法具有五個(gè)特征：（1）法是調(diào)整人們行

為關(guān)系的規(guī)范；（2）法具有普遍性；（3）法具有國家意志性；（4）法具有國家強(qiáng)制性；

（5）法具有程序性。

本章習(xí)題

1.分析

案情：張某在開車上班途中，發(fā)現(xiàn)趙某被汽車撞傷，倒在地上。張某將張某扶進(jìn)自己的汽車,

日過六個(gè)紅燈，將趙某送到醫(yī)院。后張某由于違反交通管理?xiàng)l例的規(guī)定被交通警察罰款200

元。

問題分析：

（1）交通警察對張某罰款200元，體現(xiàn)了自然法理論的基本立場，還是法律實(shí)證主義的基

本立場？

（2）假如你為張某的行為辯護(hù)，那么應(yīng)當(dāng)站在什么樣的法學(xué)立場上？

2.思考

請運(yùn)用法的形式特征分析如下案件：?對夫妻在自家的房子中觀看黃碟，是否應(yīng)當(dāng)受到法律

的制裁？為什么？

（提示：這里關(guān)鍵要分析“在自家的房子中觀看黃碟”是關(guān)系行為，還是個(gè)體行為）

第二章比較法學(xué)與法系

本章學(xué)習(xí)目標(biāo)

通過本章的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該能夠：

1.掌握比較法學(xué)的概念與研究范圍；

2.結(jié)合實(shí)際，描述比較法學(xué)的功能；

3.掌握法系的概念，明晰法系劃分標(biāo)準(zhǔn)的多樣性和相對性；

4.熟悉兩大法系的概念、歷史、特征；

5.確定兩大法系的分野之處。

第二章比較法學(xué)與法系

第一節(jié)比較法學(xué)

比言法學(xué)就是指以朱同國家和地區(qū)的法律制度及法律文化為研究對象、以比較為其基本研究

方法的法學(xué)學(xué)科”

比較法學(xué)作為一門獨(dú)立的法學(xué)學(xué)科，有其特殊的研究領(lǐng)域和范圍。首先，它是針對兩個(gè)以上

不同國家或地區(qū)法律制度及法律文化而進(jìn)行的比較研究。

其次，比較法學(xué)的研究范圍并不止于法律制度、法律概念、法律規(guī)則之間的比較，它也是針

對各種法律實(shí)踐、法律文化等而進(jìn)行的比較研究。下面這個(gè)例子可以說明：

事例2—1

為了保護(hù)未成年人的利益，使未成年人能夠參加法律上的活動，歐洲大陸設(shè)立了父母代理未

成年人參與法律活動的法定代理制度。然而，在英國普通法中，父母卻并未自動地被賦予代