假冒注冊商標罪概述課件

假冒注冊商標罪

1可口可樂

著名的可口可樂商標是由由亞特蘭大藥劑師約翰·彭伯頓博士（JohnPemberton）的檔案管理員法蘭克·梅森·羅賓遜（FrankMasonRobinson）在1885年創(chuàng)立奧迪

它是其前身--汽車聯(lián)合公司于1932年成立時即使用的統(tǒng)一車標。4個圓環(huán)表示當初是由霍赫、奧迪、DKW和旺德諾4家公司合并而成的。半徑相等的四個緊扣圓環(huán),象征公司成員平等、互利、協(xié)作的親密關(guān)系和奮發(fā)向上的敬業(yè)精神。蘋果

蘋果標志是1976年由羅布·雅諾夫（RobJanoff）創(chuàng)立,彩虹蘋果標志的使用直至1998年。美國網(wǎng)絡

標志從2005年使用至今2百事可樂

從1984年使用至今迪斯尼IBM

IBM設計于1972年,出自圖片設計師保羅·蘭德（PaulRand）香奈兒

香奈兒采用的是正反兩個“C”字重疊。3商標是商品的生產(chǎn)者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的,用于區(qū)別商品或者服務來源的,由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合,或者上述要素的組合,具有顯著特征的標志,是現(xiàn)代經(jīng)濟的產(chǎn)物。什么是商標？4什么是注冊商標？注冊商標是是一種法律名詞,是指經(jīng)政府有關(guān)部門核準注冊的商標,注冊商標享有使用某個品牌名稱和品牌標志的專用權(quán),這個品牌名稱和品牌標志受到法律保護,其他任何企業(yè)都不得仿效使用,即受法律保護,商標注冊人享有商標專用權(quán)。它是已獲得專用權(quán)并受法律保護的一個品牌或一個品牌的一部分,也是識別某商品、服務或與其相關(guān)具體個人或企業(yè)的標志。5注冊準備準備資料開始申請

按商品與服務分類提出申請申請日的確定（申請在先原則）委托一家經(jīng)驗豐富的商標代理組織代理服務自己到國家工商行政管理局商標局申請注冊

商標審查初審公告注冊公告

領取商標注冊證注冊商標的步驟67違反國家商標管理法規(guī),未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節(jié)嚴重的行為。什么是假冒注冊商標罪？8一、假冒注冊商標罪的構(gòu)成要件1.本罪的客體復雜的客體,指國家商標管理制度和他人商標專利權(quán)。（商標專利權(quán),指經(jīng)商標局核準注冊的商標,商標注冊人即商標所有者享有的排他的、獨立的使用該項商標的權(quán)利。）本罪的犯罪對象是他人已經(jīng)注冊的商標,指單位和個人已到國家商標管理部門登記注冊的商標標識。本罪的犯罪對象不包括未注冊商標、已經(jīng)被注銷的注冊商標和已經(jīng)被撤銷的注冊商標。9犯罪客體是我國刑法所保護的、為犯罪行為所侵害的社會關(guān)系。犯罪對象是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為所作用的客觀存在的具體人或者具體物。犯罪客觀方面是指刑法所規(guī)定的、說明行為對刑法所保護的社會關(guān)系造成損害的客觀外在事實特征。犯罪主體是指實施危害社會的行為、依法應當負刑事責任的自然人和單位。犯罪主觀方面是指犯罪主體對自己行為及其危害社會的結(jié)果所抱的心理態(tài)度?；仡?02.本罪的客觀方面表現(xiàn)為違反國家商標管理法規(guī),實施了假冒他人注冊商標的行為。首先,行為人必須違反國家商標管理法規(guī)。這是構(gòu)成本罪的前提條件。根據(jù)商標法規(guī)定,商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同的方式,許可他人使用其注冊商標,嚴禁未經(jīng)注冊的商標所有人許可而使用其商標的行為。（所謂“未經(jīng)許可”,是指行為人使用他人注冊商標,未取得注冊商標所有人的同意。）如果得到商標注冊人同意后使用的,不能成立本罪。11其次,行為人實施了假冒他人注冊商標的行為。指行為人在同一種商品上,使用與他人注冊商標相同的商標的行為。所謂“使用”,是指將注冊商標或者假冒的注冊商標用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書,或者將注冊商標或者假冒的注冊商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。所謂“相同的商標”,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（2004年12月8日）第8條的規(guī)定,是指與被假冒的注冊商標完全相同,或者與被假冒的注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導的商標。上述兩點是構(gòu)成假冒商標行為不可缺少的條件。不具備其中任何一項,假冒商品行為就不能成立。123.本罪的主體為一般主體，個人和單位均可構(gòu)成。4.本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成，表現(xiàn)為行為人明知是他人已經(jīng)注冊的商標，在未征得所有權(quán)人許可的情況下，故意在同一種商品上使用同一注冊商標。

注:假冒商標者通常處于營利或者謀取非法利益的目的，但不以此種目的為犯罪成立要件。

13“情節(jié)嚴重”的行為

所謂“情節(jié)嚴重”，根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第1條第1款的規(guī)定，是指具有下列情形之一：1、非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；2、假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的；3.其他情節(jié)嚴重的情形。14根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第12條規(guī)定,所謂“非法經(jīng)營數(shù)額”,是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的過程中,制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。15二、假冒注冊商標罪的認定1.本罪與一般商標侵權(quán)行為的區(qū)別二者區(qū)別的主要標志是看情節(jié)是否嚴重。假冒商標的行為只有情節(jié)嚴重時，才可作為犯罪處理。如果輕微危害不大的，不應認定為犯罪行為人雖然有假冒行為，但是情節(jié)顯著。如果構(gòu)成民事侵權(quán)和符合行政處罰條件的，應當追究民事責任并給予行政處罰。162.與生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的區(qū)別前罪侵犯的是國家商標管理制度，實施假冒商標情節(jié)嚴重的行為；后罪侵犯國家對商品質(zhì)量的管理制度，實施在產(chǎn)品中摻雜使假、以假亂真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為。對于采用假冒注冊商標的手段生產(chǎn)、銷售偽劣商品，且銷售數(shù)額特別巨大或者造成嚴重后果的，既觸犯了生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，也觸犯了假冒商標罪。對于此種情況，應按照重罪吸收輕罪的原則，以刑罰較重的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪定罪量刑。172024/11/3183.關(guān)于本罪與其他犯罪的牽連和競合問題如果在實施其他犯罪時使用了假冒注冊商標的方法，行為同時觸犯本罪與其他犯罪的，根據(jù)行為的個數(shù)，以牽連犯或者想象競合犯，從一重罪論處。例如，在生產(chǎn)、銷售偽劣商品時，往往會連帶實施假冒他人注冊商標的行為。這時，如果生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為不構(gòu)成犯罪，而假冒商品行為情節(jié)嚴重的，可單獨以本罪論處；如果生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為也已構(gòu)成犯罪的，應當從一重罪處斷，按生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪定罪處罰。根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第13條的規(guī)定，實施本罪又銷售該假冒注冊商標的商品構(gòu)成犯罪的，應當以本罪定罪處罰；實施本罪又銷售明知是他人的假冒注冊商標的商品構(gòu)成犯罪的，應當實行數(shù)罪并罰。194.關(guān)于本罪的共犯問題根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第16條的規(guī)定，明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、儲存、代理進出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。20三、假冒注冊商標罪的刑事責任根據(jù)《刑法》第213條和第220條的規(guī)定,犯本罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。21所謂“情節(jié)特別嚴重”，根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第1條第2款規(guī)定，是指具有下列情形之一：1、非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上或者違法所得數(shù)額在15萬元以上的；2、假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的；3.其他情節(jié)特別嚴重的情形。根據(jù)上述司法解釋第15條規(guī)定，單位犯本罪的，按個人犯本罪認定標準的3倍認定犯罪和判處罰金。根據(jù)上述最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋第12條的規(guī)定，多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。22問題1.判斷假冒商標與注冊商標是否“基本相同”4.假冒服務性商標不構(gòu)成假冒注冊商標罪2.值得注意的是，對假冒名酒瓶貼的行為如何定性?3.關(guān)于馳名商標的特殊規(guī)定23由于注冊商標的形式多種多樣，假冒商標的形式也五花八門，所以理論中不好提出一個準確的標準。但是，存在一個基本的準則，那就是:以普通消費者的一般注意力作為評判的主觀標準，采取整體比較與商標顯著部分比較相結(jié)合的方法綜合判斷，如果普通消費者（不是專業(yè)人士或者該商品領域的行業(yè)人員）認為兩個商標相比較，文字、圖形或者文字與圖形的結(jié)合沒有區(qū)別或者視覺上沒有差別，這兩個商標就是“相同”商標；如果普通消費者認為兩個商標相比較，文字的字形、讀音、含義，或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者文字與圖形的整體結(jié)構(gòu)是相似的，則屬于近似商標。比如鳳凰牌自行車商標中鳳凰圖案的尾巴上的羽毛是１２根，如果行為人只是把羽毛的根數(shù)作成１３根或１１根，構(gòu)圖的顏色和尺寸結(jié)構(gòu)等其他方面與注冊商標又完全相同，則對普通消費者來說，這種羽毛根數(shù)的差別是難以區(qū)別的，假冒商標便是與注冊商標“基本相同”的。24

在判斷假冒商標與注冊商標是否相同時，司法實踐中還出現(xiàn)這樣一個問題：注冊商標所有人自己在商品上使用的商標，與其核準注冊的商標并不一致，那么，判斷行為人假冒的商標是否與注冊商標相同時，是將假冒的商標與核準注冊的商標相比較，還是與注冊商標所有人實際使用的商標相比較呢？比如，美國微軟公司將ＭＩＣＲＯＳＯＦＴ（大寫）申請注冊為其計算機軟件商標，但微軟公司在計算機軟件上實際使用的商標Ｍｉｃｒｏｓｏｆｔ只有第一個字母是大寫。如果被告人在假冒微軟公司的計算機軟件上也使用商標Ｍｉｃｒｏｓｏｆｔ，是否可以構(gòu)成假冒注冊商標罪？司法實踐中有這種現(xiàn)象，只不過有時沒有被認為是一個問題。假冒注冊商標罪懲治的是侵犯注冊商標的專用權(quán)的行為，因此，從客體的角度理解，如果行為并沒有侵犯到注冊商標的專用權(quán)，是不能對其進行刑法評價的。注冊商標所有人沒有正確使用其注冊商標，而被告人假冒其實際使用的、與注冊商標不同的商標，情節(jié)再嚴重，也不能追究刑事責任，因為被告人并沒有侵犯注冊商標的專用權(quán)。25近年來,通過假冒名酒瓶貼圖案來欺騙消費者的案件時有發(fā)生。為了加強對名優(yōu)酒類注冊商標專用權(quán)的保護,國家工商行政管理總局商標局根據(jù)企業(yè)的要求,已將13家酒廠生產(chǎn)的名優(yōu)酒,如”貴州茅臺”酒、四川“五糧液”灑等的瓶貼中起到商標作用的部分,作為商標予以注冊。因此,任何單位和個人未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一酒類上使用其已作為商標注冊的瓶貼圖案的,也應以假冒注冊商標罪處。261、假冒未注冊的馳名商標是否構(gòu)成假冒注冊商標罪根據(jù)我國民事立法和巴黎公約的相關(guān)規(guī)定，馳名商標并不要求必須是注冊商標，未注冊的馳名商標同樣給予法律保護。我國刑法第213條保護的是有效的“注冊商標”，依據(jù)罪刑法定原則，假冒未在中國注冊的馳名商標不構(gòu)成假冒注冊商標罪。2.馳名商標的“淡化行為”是否構(gòu)成假冒注冊商標罪馳名商標基于其“馳名”的特性而具有一種超越商品或者服務類別的相對獨立的價值，他人即使在不相同或者不相近似商品上使用該商標，也會對此種價值造成損害。此種擅自將他人馳名商標使用于不相同也不相類似的商品上的行為通常被稱為對馳名商標的“淡化行為”。這種淡化行為會使消費者對產(chǎn)品的出處產(chǎn)生混淆，當前有關(guān)國際條約及各國立法對此采取“反淡化保護”，即將淡化馳名商標、情節(jié)嚴重的行為，作為犯罪行為給予刑事制裁。

27我國法律在民事上對“淡化行為”進行了必要的規(guī)制，如我國商標法第13條第2款規(guī)定，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。法釋[2002]32號將在不相同或不相類似商標上使用馳名商標的行為確定為商標侵權(quán)行為?！暗袨椤辈⒉皇窃谕环N商品上使用與他人注冊商標相同的行為，顯然不符合我國刑法第213條假冒注冊商標罪客觀方面的行為特征，因此，不應將馳名商標的“淡化行為”認定為假冒注冊商標罪。

3.審理刑事案件時對司法認定的馳名商標是否需要重新審查假冒的注冊商標是否為馳名商標，直接關(guān)系到對假冒注冊商標罪的定罪量刑。因此，對注冊商標是否馳名的正確認定就顯得非常重要。

28首先,馳名商標的司法認定采用“個案認定”原則?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第22條第3款指出,當事人對曾經(jīng)被行政主管機關(guān)或者人民法院認定的馳名商標請求保護的,對方當事人對涉及的商標馳名不持異議,人民法院不再審查。提出異議的,人民法院依照商標法第14條的規(guī)定審查。因此,先前被認定的馳名商標,不是在后訴訟的必然依據(jù),一旦在后訴訟中相對方提出異議,法院仍需重新審查并作出裁判。其次,我國民事訴訟法律規(guī)定,當事人無需對已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實進行舉證證明。但是,在刑事訴訟方面,我國法律對免證問題尚無任何規(guī)定,民事訴訟上的免證事由不必然成為刑事訴訟上的免證事由,對涉嫌假冒的注冊商標是否馳名,人民法院應進行重新審查。目前,對馳名商標的認定除少數(shù)由最高人民法院批準的基層人民法院審理外,均由中級或者中級以上人民法院民事審判庭審理。當馳名商標由上級人民法院的民事審判庭認定,而與馳名商標有關(guān)的刑事案件由下級基層人民法院的刑事審判庭審理時,則遇到一般基層人民法院無權(quán)對馳名商標作出重新審查的管轄問題。對此,應通過司法解釋明確涉嫌假冒注冊馳名商標罪的刑事案件,應由中級以上人民法院等具有管轄權(quán)法院審理的規(guī)定。292005年5月,被告人李揚為自己經(jīng)營的加油站制作服務標志。制作過程中,被告人李揚要求加工加油站頂棚的制作商在計算機中將中國石化集團公司注冊商標第1948354號、1948357號服務商標予以采用,另將中國石化集團公司注冊服務商標第1948353號“SINOPEC”改作為“SUPER”,與漢字“中國石化”,共同組成自己加油站的服務標志。制作完成后,被告人李揚使用此標志進行加油服務經(jīng)營至2005年10月,經(jīng)營數(shù)額達201752.51元。2005年6月9日,蒙陰縣工商局根據(jù)舉報對此予以立案,并于2005年9月23日做出行政處罰決定,認為被告人李揚的行為構(gòu)成對中國石化集團公司注冊商標的侵權(quán),要求立即停止侵權(quán),罰款9000元。2005年11月1日蒙陰縣工商局將此案移送蒙陰縣公安局立案偵查。在訴訟過程中,公訴機關(guān)決定撤回起訴。蒙陰縣人民法院認為,公訴機關(guān)的撤回起訴符合法律規(guī)定。依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第177條之規(guī)定,于2007年5月11日作出裁定,準許蒙陰縣人民檢察院撤回起訴。一審宣判后,被告人李揚不上訴。

[基本案情]30[爭議問題]本案雖然以公訴機關(guān)撤回起訴而結(jié)案，但存在一個研究的問題，即假冒注冊商標罪中被告人規(guī)制的對象是否包括服務商標？對于此問題，本案在審理過程中對案件的定性存在兩種不同的意見：第一種意見認為，李揚的行為構(gòu)成假冒注冊商標罪。被告人李揚在從事與他人經(jīng)營的相同商業(yè)服務中，未經(jīng)注冊商標所有人即中國感化集團公司許可，使用注冊商標所有人注冊商標，經(jīng)營數(shù)額達201752.51元，情節(jié)嚴重。商標法第三條第一款規(guī)定：“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標；”該法第四條第三款同時規(guī)定：“本法有關(guān)商品商標的規(guī)定，適用于服務商