中國法制史近代法律轉(zhuǎn)型6

第七講法律的近代轉(zhuǎn)型*法制近代化三階段開始〔清末〕

開展〔北京政府〕

完善〔南京國民政府〕*法制近代化的開始一、晚清變法的歷史大背景清末新政前的法制變化：1、條約制度的形成及其對中國法制的影響2、洋務(wù)運動過程中的局部法制改革3、戊戌變法及其失敗4、庚子國變促進了清末的全面變法條約制度的形成及其對中國法制的影響五口通商體制與協(xié)定關(guān)稅制度海關(guān)管理權(quán)的喪失及近代海關(guān)管理制度的建立租界制度與治外法權(quán)制度洋務(wù)運動過程中的局部法制改革總理衙門的設(shè)立、近代國際法的輸入與中國外交體制的變化近代教育制度的變革引起選官制度的變化戊戌變法及其失敗1898年6月11日到9月21日的103天內(nèi)，光緒皇帝根據(jù)康有為等人建議，公布了110多件變法上諭，進行激進的政治、經(jīng)濟、文化變革。以慈禧為首的保守勢力很快就中斷了這次全面的資本主義法制改革。庚子國變促進了清末的全面變法庚子年〔1900〕義和團運動，八國聯(lián)軍攻占北京，逼迫清政府于1900年〔辛丑年〕簽訂?辛丑條約?。光緒二十六年十二月十日〔1901年1月29日〕，以慈禧為首的尚流亡西安的清政府發(fā)布變法的上諭：法令不更，錮習不破，欲求振作，當議更張。同年4月成立“督辦政務(wù)處〞，作為推動新政的專門機關(guān)。中國傳統(tǒng)法律體系開始瓦解，法律制度開始全面近代化。*二、清末新政1901年1月29日，慈禧太后用光緒皇帝的名義公布上諭，推行“新政〞。新政的內(nèi)容包括：第一，籌餉練兵。第二，振興商務(wù)，獎勵實業(yè)。第三，廢科舉，育才興學(xué)。第四，改革官制，整頓吏治。**三、預(yù)備立憲〔一〕預(yù)備立憲的發(fā)生〔二〕預(yù)備立憲的內(nèi)容〔三〕對預(yù)備立憲的評價*〔一〕預(yù)備立憲的發(fā)生預(yù)備立憲在清末“新政〞的語境下展開*宣布實行“新政〞之初并未將立憲納入“新政〞的組成部份。社會變遷本身卻推動清王朝將立憲納入法制改革的范圍。*⒈背景*⒉準備工作1905年7月，清廷派五大臣出洋考察1907年8月，預(yù)備立憲的籌備工作

清廷派五大臣出洋考察1905年7月，清廷派鎮(zhèn)國公載澤、戶部侍郎戴鴻慈、兵部侍郎徐世昌、湖南巡撫端方、商部右丞紹英五大臣出洋考察。最后出訪的大臣為載澤、戴鴻慈、尚其享、端方和李盛鐸。五大臣考察了歐美十幾個國家，重點是德、日。回國后，上?奏請宣布立憲密折?，力主實行君主立憲，指出其三大利端:①皇位永固;②外患漸輕;③內(nèi)亂可彌。其一：宣布“仿行憲政〞1906年，清廷頒發(fā)“宣示預(yù)備立憲諭〞宣布“仿行憲政〞，但須作預(yù)備。立憲的根本原那么：“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論〞。*其二：設(shè)立預(yù)備立憲準備機構(gòu)1905年11月設(shè)立考察政治館，研編各國憲政資料?！把訑埻ú?悉心研究,擇各國政法之要與中國國體相宜者,斟酌損益,纂訂成書,隨時呈進,候旨裁定.〞1907年8月，改考察政治館為憲政編查館，負責處理預(yù)備立憲事宜。*西方法學(xué)、法律知識的輸入與傳播?！靶抡晻r，清政府在各地廣開法政學(xué)堂，推行新式法學(xué)教育，促進了近代法學(xué)教育的開展。甘肅法政學(xué)堂學(xué)生成績單

山東法政學(xué)堂題名錄*帝國主義放棄領(lǐng)事裁判權(quán)的許諾。英、美、日、葡都明確表示如果清廷修律那么放棄領(lǐng)事裁判權(quán)。帝國主義放棄領(lǐng)事裁判權(quán)的許諾實例 中國深欲整頓律例，期與各國改同一律，英國愿盡力協(xié)助，如成此舉，一俟查悉中國律例情形及其案斷方法，及一切相關(guān)事實，皆臻完善，英國允棄領(lǐng)事裁判權(quán)?！仓杏?續(xù)議通商行船條例?〕* 現(xiàn)在通商交涉，事益繁多，著沈家本、武廷芳將一切現(xiàn)行律例，按照通商交涉情形，參酌各國法律，悉心考訂，妥為擬議，務(wù)期中外通行，有俾治理?！?大清光緒新法令?第一冊〕*〔二〕預(yù)備立憲的內(nèi)容⒈厘定官制⒉公布?欽定憲法大綱?⒊設(shè)立資政院與諮議局⒋出臺?十九信條?*⒈厘定官制在五大臣考察了主要西方國家的政治制度后，光緒三十二年七月十三日，清政府發(fā)布?宣示預(yù)備立憲先行厘定官制諭?，決定逐漸實現(xiàn)三權(quán)分立的官制體系?！锕僦聘母锏闹苯臃侗?日本明治維新時代的官制改革。*對中央各部院以歸并、改名、裁撤、新設(shè)等方式進行調(diào)整。對與皇權(quán)及與滿族統(tǒng)治有關(guān)的重要部門，如軍機處、宗人府、八旗、翰林院等并未涉及。*方案消除“滿漢畛域〞。但實際上，滿洲貴族掌握了包括軍部、度支部和內(nèi)務(wù)部在內(nèi)的實權(quán)部門，中央集權(quán)進一步強化。地方官制的改革方案也在11月提出。但遭到地方實力派的反對，并未到達預(yù)期的目標。官制改革不徹底,未能完全建立起現(xiàn)代行政體制。*⒉公布?欽定憲法大綱?官制改革不徹底，使醉心于君主立憲制的立憲派十分失望。而行憲的遙遙無期,失立憲派失去耐心，從而促發(fā)了全國性的立憲請愿運動。立憲請愿運動促使清王朝出臺?欽定憲法大綱?。*1908年8月公布，規(guī)定預(yù)備立憲期為9年。?欽定憲法大綱?分正文和附錄兩局部：正文“君上大權(quán)〞賦予皇帝統(tǒng)治大權(quán)。附錄“臣民權(quán)利義務(wù)〞附帶規(guī)定臣民應(yīng)盡應(yīng)得的權(quán)利義務(wù)。*?欽定憲法大綱?條文例如⒊設(shè)立資政院和諮議局資政院和諮議局分別是中央和省級代議機構(gòu)，但從其實際職權(quán)看，僅是咨詢機構(gòu)。資政院大樓及其會場廣東諮議局*★國會請愿運動*國會請愿運動領(lǐng)袖張謇*清末廣西的國會請愿運動*⒋出臺公布?十九信條?武昌起義之后，為挽救覆亡的危機，資政院通過了?憲法重大信條十九條?。與?欽定憲法大綱?相比，其變化有三：采用英國式的責任內(nèi)閣制；限制皇權(quán)，擴大議會權(quán)力；對人民權(quán)利只字未提。*?十九信條?條文例如第三條：皇帝權(quán)以憲法規(guī)定為限。第六條：憲政改正提案權(quán)，屬于國會。第八條：總理大臣由國會公選，皇帝任命。其他國務(wù)大臣，由總理推舉，皇帝任命?；首宀坏脼榭偫砑捌渌麌鴦?wù)大臣，并各省行政官。第十條：皇帝直接統(tǒng)率海陸軍，但對內(nèi)使用時，須依國會議決之特別條件。*★責任內(nèi)閣制內(nèi)閣制是以議會為根底而形成的。國家元首只是在名義上代表國家，國家實際權(quán)力在內(nèi)閣，由內(nèi)閣代表國家元首向議會負責。國家元首公布法律、法令和發(fā)布文告都必須由內(nèi)閣首腦或有關(guān)閣員簽署。內(nèi)閣向議會負責，定期向議會報告工作，接受監(jiān)督。由于內(nèi)閣制政府是以向議會負責為特征，故亦稱之為責任內(nèi)閣制或議會內(nèi)閣制。*〔三〕對預(yù)備立憲的評價⒈自由；⒉啟迪民眾；⒊法文化的交流；⒋中國法制近代化?！惨弧城迥┬蘼傻谋尘凹爸笇?dǎo)思想〔一〕修律的背景統(tǒng)治者由固守成法到主張變法四、法律的修訂*〔三〕修律人員與機構(gòu)⑴修律大臣

修訂法律大臣沈家本

修訂法律大臣伍廷芳*⑵設(shè)立修訂法律館清末光緒三十三年〔1907年〕置修訂法律館。職掌有三： 一是擬訂奉旨交議的各項法律； 二是擬定各項法律草案； 三是刪訂舊有律例及編纂各項章程。*〔二〕刑律的修訂⒈修訂?大清現(xiàn)行刑律?1904年由沈家本主持，1909完成，次年公布實施。?大清現(xiàn)行刑律?系在?大清律例?根底上修訂而成。*體例上：取消六局部目，分30門389條，附例1327條和?禁煙條例?和?秋審條例?；內(nèi)容上：區(qū)分刑民，對戶婚、田宅、分產(chǎn)、繼承等純民事局部不再科刑；刑制上：形成以自由刑為中心的刑罰體系；對舊律中規(guī)定的笞刑、杖刑改用罰金代替；對舊律中的徒刑和流刑，一般改在當?shù)胤?；對凌遲、梟首、戮尸等酷刑予以廢除，規(guī)定死刑只有絞刑和斬刑兩種，廢除了緣坐之法和刺字之法。罪名上：刪除過時法條，增設(shè)新罪名?大清現(xiàn)行刑律?的內(nèi)容和特點*⒉制定?大清新刑律?在刪修?大清現(xiàn)行刑律?的同時，沈家本開始了制定新刑律的準備工作。1907年，新刑律草案完成，發(fā)交部院和地方討論，遭到禮教派的猛烈攻擊。1910年，沈家本在新刑律后附加五條事關(guān)“綱常倫理〞的?暫行章程?，提交資政院審議通過。同年12月公布，定于1913年實施。?大清新刑律?是中國第一部近代化的刑法典。*?大清新刑律?的內(nèi)容和特點⑴仿照大陸法系刑法典的體例，分總那么和分那么，共53章411條；創(chuàng)立了中國刑法典的新體例；以罪名為綱，便于檢索；剔除民事和獄訟法條，更加專業(yè)。*⑵引進“罪刑法定〞等西方國家刑法原那么：刪除比附，規(guī)定律無正條不科刑；?大清新刑律?規(guī)定：法律無正條者，不問何種罪均不科刑吸收罪行相符原那么，廢除“八議〞等特權(quán)；實行刑罰人道主義，規(guī)定刑事責任年齡，對青少年犯行感化教育；引進緩刑、假釋、時效等制度。罪刑法定原那么在近代中國的歷史*⑶更定刑制，仿效西方，確立以自由刑為中心，分主刑和從刑的刑罰體系：主刑：死、無期、有期、拘留和罰金，從刑：褫奪公權(quán)和沒收；徹底廢除笞、杖等肉刑；刪除流刑和發(fā)遣；罪大惡極用斬外，死刑唯一，于獄內(nèi)執(zhí)行。*⑷厘定新罪名，以適應(yīng)社會關(guān)系的變化為適應(yīng)立憲政體，改“謀反罪〞為“內(nèi)亂罪〞；增設(shè)反映政治、社會經(jīng)濟和科技進步的新罪名，如“妨害選舉罪〞、“妨害交通罪〞等；維護帝國主義在華特權(quán)，增設(shè)“妨害國交罪〞專章。**光緒三十四年〔1908年〕公布的?欽定憲法大綱?規(guī)定：“臣民非按照法律規(guī)定，不加以逮捕、監(jiān)察、處分。〞1911年?中華民國臨時約法?第6條第1款規(guī)定：〞人民之身體，非依法律，不得逮捕、拘禁、審問、處分。〞1935年?中華民國刑法?規(guī)定：“行為之處分，以行為時之法律有明文規(guī)定者為限。〞*?暫行章程?五條圍繞?大清刑事民事訴訟法?草案與?大清新刑律?草案，以張之洞為首的“禮教派〞和以沈家本為首的“法理派〞之間爆發(fā)了劇烈的爭論，即“禮法之爭〞。“禮教派〞最終獲勝，?大清新刑律?有關(guān)內(nèi)容被修改，并附?暫行章程?五條。⒊禮法之爭所謂“禮法之爭〞，是指在清末變法修律過程中，以張之洞、勞乃宣為代表的“禮教派〞與以修訂法律大臣沈家本、伍廷芳等為代表的“法理派〞圍繞?大清新刑律?等新式法典的修訂而產(chǎn)生的理論爭執(zhí)。沈家本等“法理派〞主張大力引進西方近代法律理論與制度，運用“國家主義〞等西方國家的“通行法理〞，為徹底改革中國舊有的法律制度辯護。而以張之洞等那么認為修訂新律應(yīng)“渾道德與法律于一體〞，尤不應(yīng)偏離中國數(shù)千年相傳的“禮教民情〞。其爭論主要集中于：〔1〕“干名犯義〞的存廢；〔2〕“存留養(yǎng)親〞制度；〔3〕“無夫奸〞及“親屬相奸〞；〔4〕“子孫違反教令〞；〔5〕子孫卑幼能否對尊長行使正當防衛(wèi)權(quán)；禮法之爭的實質(zhì)：道德與法律應(yīng)否別離

修訂法律大臣沈家本軍機大臣張之洞〔三〕民商事法律的創(chuàng)制⒈起草?大清民律草案?1908年開始，1911年完稿，是我國歷史上第一部民法典草案，分總那么、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承五編，其中前三編由日本學(xué)者編寫，后兩編由中國修訂法律館、禮學(xué)館編寫。?大清民律草案?是中國民法史上第一部按照資本主義民法原那么起草的民法典。?大清民律草案?的指導(dǎo)思想指導(dǎo)思想集中反映于俞廉三、劉假設(shè)曾的?民律前三編草案告成奏折?中。第一，注重世界最普通之法那么第二，原本后出最精確之法理第三，求最適于中國民情之法第四，期于改進上最有利益之法?大清民律草案?的主要特點第一，采取資本主義民法的形式第二，在親屬法和繼承法中表現(xiàn)出明顯的宗法禮治影響和傳統(tǒng)法律制度痕跡第三，形式平等，而實質(zhì)不平等第四，注意調(diào)查吸收各地流行習慣此外，清政府公布實施的單行商事法規(guī)還有?獎勵華商公司章程?、?商標注冊試辦章程?、?公司注冊試辦章程?、?銀行通那么條例?、?破產(chǎn)律?、?大清礦務(wù)章程?、?鐵路簡明章程?等?！菜摹吃V訟法與法院組織法1、制定法院組織法1906年公布了?大理院審判編制法?。1909年公布了?各級審判廳試辦章程?。1910年公布了?法院編制法?。2、制定訴訟法1906年編成?大清刑事民事訴訟法?，因受到中央官員和地方督撫的普遍反對而未頒行；1910年底完成?大清刑事訴訟律草案?和?大清民事訴訟律草案?，未經(jīng)表決，清廷即被推翻?！参濉城迥┬蘼傻奶攸c⒈繼受歐陸法系，形成近代法律體系；⒉仿行憲政，司法與行政分立；⒊注重民商事立法，促進工商業(yè)開展；⒋保存?zhèn)鹘y(tǒng)法制精神，維護綱常倫理；⒌確認和維護帝國主義在華特權(quán)。*四、司法制度的變化司法主權(quán)局部喪失→司法的半殖民化司法制度改革→司法的近代化*〔一〕司法主權(quán)遭到破壞⒈領(lǐng)事裁判權(quán)制度確實立領(lǐng)事裁判權(quán)制度，即有領(lǐng)事裁判權(quán)國家的僑民在中國成為民刑事訴訟的被告時，不受中國的司法機關(guān)和法律的管轄，而需由其本國領(lǐng)事依其本國法處理。*領(lǐng)事裁判權(quán)制度于1843年由?中英五口通商章程?確立，后來在中國享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國家共有22個。領(lǐng)事裁判權(quán)制度是中國司法制度半殖民地化的標志。*⒉會審公廨的設(shè)立會審公廨是設(shè)于上海、廈門、武漢等地租界，審理中國人為被告的中國審判機關(guān)。*會審公廨后為外國領(lǐng)事把持，致“外人不受中國之刑章，而華人反就外人之裁判〞。會審公廨是領(lǐng)事裁判權(quán)制度的延伸，是中國司法制度進一步半殖民地化的標志。*〔二〕司法改革1、司法機關(guān)的改革中央改刑部為法部，為司法行政機關(guān)；改大理寺為大理院，為中央最高審判機關(guān)；建立總檢察廳，實行審檢合署制度。地方設(shè)立初級審判廳、地方審判廳、高等審判廳。*1907年，袁世凱在天津設(shè)立了我國第一個高等審判廳和地方審判廳，之后又在城鄉(xiāng)設(shè)立四處鄉(xiāng)讞局，實行審判人員專業(yè)化、審判公開、司法獨立。據(jù)載，這些審判機構(gòu)試辦數(shù)月便“積牘一空，民間稱便〞。*⒉改革審判制度⑴采四級三審制度；即由州縣初級審判廳起訴者，對判決不服從可逐級向地方審判廳,高等審判廳上訴.向地方審判廳起訴的案子可以上訴至高等審判廳,大理院.凡一案經(jīng)三審即終審。*⑵區(qū)別刑事民事案件及訴訟程序；根據(jù)?各級審判廳初試章程?的規(guī)定，清末的司法管轄分為刑事訴訟和民事訴訟兩項.在中國法制史上第一次正式作出了刑事訴訟和民事訴訟的區(qū)分。凡因訴訟而審定罪之有無者屬刑事案件。凡因訴訟而審定理之曲直者屬民事案件。*⑶訴訟制度的近代化采用“司法獨立〞原那么及公開審判、回避、陪審、辯護、審判合議等近代化的訴訟制度。***同時，?草案?要求對接收的囚犯必須“調(diào)查其身格及個人關(guān)系〞，即調(diào)查囚犯的相貌、年齡、出生、職業(yè)、經(jīng)歷、性格以及社會關(guān)系等等，從而確定對囚犯行刑處遇的標準。法制近代化的開展時期南京臨時政府的法律制度北京政府時期的法律制度南京政府時期的法律制度南京臨時政府的法律制度?中華民國臨時政府組織大綱??中華民國臨時政府組織大綱?的產(chǎn)生?中華民國臨時政府組織大綱?的主要內(nèi)容?中華民國臨時政府組織大綱?的意義與局限?中華民國臨時政府組織大綱?的產(chǎn)生1.武昌起義的爆發(fā)。2.各省都督府代表聯(lián)合會的召開。3.?中華民國臨時政府組織大綱?的起草與公布。武昌起義具體過程1911年10月10日武昌起義爆發(fā)后，中國南方各省紛紛宣布獨立，成立都督府。為了盡快組織一個統(tǒng)一的中央政府，各省派出代表于1911年11月15日召開了“各省都督府代表聯(lián)合會〞，決議先制定?中華民國臨時政府組織大綱?。1911年12月2日，各省都督府代表聯(lián)合會議決由雷奮、馬君武及王正廷起草?中華民國臨時政府組織大綱?。12月3日，議決?中華民國臨時政府組織大綱?，直隸、山東、江蘇、浙江、福建、河南、湖北、湖南、安徽及廣西十省代表共二十二人在大綱上簽名確認。12月14日奉天、山西、江西及廣東四省代表簽名追認。雷奮雷奮〔1871年－1919年〕，清朝江蘇省松江府婁縣〔今上海市松江區(qū)〕人，雷奮早年留學(xué)日本學(xué)習政法，畢業(yè)于早稻田大學(xué)。回國后，曾任上海?時報?編輯，城東女學(xué)、務(wù)本女塾等學(xué)校教師，江蘇省咨議局議員，資政院民選議員，主編?法政雜志?。1913年二次革命期間，雷奮曾在浙江都督朱瑞與松江守軍、水師沈葆義部之間斡旋，使松江免遭戰(zhàn)禍。其后，被任命為財政部參事和湖北省高等檢察廳廳長，均因罹患肺病而未能赴任。1919年病逝。馬君武馬君武(1881～1940)中國近代學(xué)者、教育家和政治活動家，廣西大學(xué)的創(chuàng)立人和首任校長。祖籍湖北，生于廣西桂林1905年參與組建同盟會，也是同盟會章程八位起草人之一，?民報?的主要撰稿人。1911年辛亥革命成功后，參與起草?中華民國臨時約法?，旋即擔任中華民國臨時政府實業(yè)部次長，后又擔任孫中山革命政府秘書長、廣西省省長，北洋政府司法總長、教育總長。1924年后，開始淡出政壇，投身于教育事業(yè)，先后擔任大夏大學(xué)、北京工業(yè)大學(xué)、中國公學(xué)等學(xué)校校長。馬君武竭力推行改造中國的封建教育體制、建立現(xiàn)代高等教育，與蔡元培同享盛名，有“北蔡南馬〞之譽。王正廷?中華民國臨時政府組織大綱?主要內(nèi)容1.實行總統(tǒng)制和三權(quán)分立的政府體制。2.采取一院制的議會制度。3.臨時中央審判所行使司法審判權(quán)。孫中山中華民國臨時政府組織大綱〔1911年12月3日公布，1912年1月2日修正〕第一章臨時大總統(tǒng)第一條臨時大總統(tǒng)、副總統(tǒng)由各省都督府代表選舉之，以得票滿投票總數(shù)三分之二以上者為中選。代表投票權(quán)，每省以一票為限?！泊藶樾拚?，原案無“副總統(tǒng)〞三字〕。第二條臨時大總統(tǒng)有統(tǒng)治全國之權(quán)。第三條臨時大總統(tǒng)有統(tǒng)率海陸軍之權(quán)。第四條臨時大總統(tǒng)得參議院之同意，有宣戰(zhàn)、媾和及締結(jié)條約之權(quán)。第五條臨時大總統(tǒng)制定官制、官規(guī)，兼任免文武官員，但制定官制、官規(guī)，及任命國務(wù)員及外交專使，須得參議院之同意?！泊藶樾拚?，原案為“臨時大總統(tǒng)得參議院之同意，有任命各部部長及派遺外交專使之權(quán)〞?！车诹鶙l臨時大總統(tǒng)得參議院之同意，有設(shè)立臨時中央審判所之權(quán)。第七條臨時副總統(tǒng)于大總統(tǒng)因故去職時升任之，但于大總統(tǒng)有故障不能視事時，得受大總統(tǒng)之委任，代行其職權(quán)。〔此條修正時參加，原案無。〕第二章參議院第八條參議院以各省都督府所派之參議員組織之?！苍傅谄邨l〕第九條參議員每省以三人為限，其遣派方法，由各省都督府自定之。〔原案第八條〕第十條參議院會議時，每參議員有一表決權(quán)。〔原案第九條〕第十一條參議院之職權(quán)如左：一、議決第四條及第六條事件；二、承諾第五條事件；三、議決臨時政府之預(yù)算；四、調(diào)查臨時政府之出納；五、議決全國統(tǒng)一之稅法、幣制及發(fā)行公債事件；六、議決暫行法律；七、議決臨時大總統(tǒng)交議事件；八、答復(fù)臨時大總統(tǒng)咨詢事件?！苍傅谑畻l〕第十二條參議院會議時，以到會參議員過半數(shù)之議決為準。但關(guān)于第四條事件，非有到會參議員三分之二之同意，不得決議?！苍傅谑粭l〕第十三條參議院議決事件，由議長具報，經(jīng)臨時大總統(tǒng)蓋印，發(fā)交行政各部執(zhí)行之。〔原案第十二條〕第十四條臨時大總統(tǒng)對于參議院議決事件，如不以為然，得于具報后十日內(nèi)，聲明理由，交令復(fù)議。參議院對于復(fù)議事件，如有到會參議員三分之二以上之同意，仍執(zhí)前議時，應(yīng)仍照前條辦理?！苍傅谑龡l〕第十五條參議院議長，由參議員用記名投票法互選之，以得票滿投票總數(shù)之半者為中選?！苍傅谑臈l〕第十六條參議院辦事規(guī)那么，由參議院議訂之?！苍傅谑鍡l〕第十七條參議院未成立以前，暫由各省都督府代表會代行其職權(quán)，但表決權(quán)每省以一票為限。〔原案第十六條〕?中華民國臨時政府組織大綱?的意義和局限二、?中華民國臨時約法?〔一〕?中華民國臨時約法?的制定背景〔二〕?中華民國臨時約法?的主要內(nèi)容〔三〕?中華民國臨時約法?的性質(zhì)與評價中華民國臨時約法制定背景主要內(nèi)容1.確立民主共和的國家制度和“主權(quán)在民〞的憲法原那么。2.改總統(tǒng)制為責任內(nèi)閣制，實行三權(quán)分立的政治體制。3.吸收資產(chǎn)階級憲法中的民主自由原那么。性質(zhì)與評價〔2〕臨時約法開篇即打出“主權(quán)在民〞的口號，規(guī)定“中華民國之主權(quán)，屬于國民全體〞，在第二章中規(guī)定人民有選舉權(quán)及被選舉權(quán)，第三章那么規(guī)定了參議員的來源及職權(quán)，這些都是代議制民主的標志。從這個角度來說，中華民國是民主國家，但是這個民主是含有水分的，其中最突出的一點就是參議員與選民沒有利益關(guān)系或委托責任關(guān)系。第一八條“其〔參議員〕選派方法，由各地方自定之〞，這就不能保證參議員真正代表選民的利益?！?〕臨時約法規(guī)定了嚴格的修改程序，由參議院議員三分之二以上或臨時大總統(tǒng)提議，經(jīng)參議院五分之四以上出席，出席員四分之三之可決，得增修之，這就限制約束了大總統(tǒng)的權(quán)限，防止其專權(quán)。表達出臨時約法“因人立法〞的缺陷。三、其他政令法規(guī)〔一〕保障民權(quán)，革除社會陋習〔二〕推行司法改革〔一〕保障民權(quán)，革除社會陋習〔二〕推行司法改革北京政府時期的法律制度

在任時間就職時間離任時間備注

袁世凱約4年1912.3.101916.6.6首任大總統(tǒng)

黎元洪約1年1916.6.71917.7.1被段祺瑞驅(qū)走

馮國璋約1年1917.7.121918.10.10代理大總統(tǒng)

徐世昌約4年1918.10.101922.6.2被直系軍閥驅(qū)走

周自齊10天1922.6.21922.6.11國務(wù)院國務(wù)總理攝行大總統(tǒng)職

黎元洪約1年1922.6.111923.6.13后被直系軍閥驅(qū)走

高凌霨約1年

1923.6.141923.10.10國務(wù)院國務(wù)總理攝行大總統(tǒng)職

曹錕約1年1923.10.101924.11.2被馮玉祥驅(qū)走

黃郛約1年

1924.11.21924.11.23國務(wù)院國務(wù)總理攝行大總統(tǒng)職

在任時間就職時間離任時間備注

段祺瑞約1年半1924.11.241926.4.20臨時執(zhí)政

胡惟德23天1926.4.201926.5.13國務(wù)院國務(wù)總理攝行臨時執(zhí)政職

顏惠慶39天1926.5.131926.6.22國務(wù)院國務(wù)總理攝行臨時執(zhí)政職

杜钖圭98天1926.6.221926.10.1國務(wù)院國務(wù)總理攝行臨時執(zhí)政職

顧維鈞240天1926.10.11927.6.16國務(wù)院國務(wù)總理攝行臨時執(zhí)政職

張作霖約1年1927.6.181928.6.3安國軍陸海軍大元帥一、立法特點〔一〕頻繁進行制憲活動〔二〕大量援用清末法律〔三〕廣泛利用判例與解釋例〔四〕大量制訂特別法〔五〕根本形成中國近代法律體系中華民國北京政府的立法思想，首先是采用清末新訂的法律，適當加以刪改以為當時所需。其次是采用西方資本主義國家的某些立法原那么及近代法律的體系和內(nèi)容。為維護封建買辦政權(quán)統(tǒng)治，北京政府還采取了隆禮與重刑并重的刑法指導(dǎo)思想。二、主要憲法性文件〔一〕?天壇憲草?〔二〕?中華民國約法?〔三〕1923年?中華民國憲法?1.1923年?中華民國憲法?的產(chǎn)生。2.?中華民國憲法?的內(nèi)容特點。1923年?中華民國憲法?1912年參議院議決、袁世凱公布?中華民國國會組織法?。內(nèi)容：1、確定國會由參議院和眾議院組成2、規(guī)定國會職權(quán)分單獨行使和共同行使兩類3、規(guī)定憲法實施之前，兩院同時行使參議院職權(quán)，并特別規(guī)定由兩院合議，非兩院各有總議員三分之二以上之出席，不得開會，非出席議員四分之三以上之同意不得議決。根據(jù)該法，國會對總統(tǒng)和行政機關(guān)頗有束縛權(quán)力，充分反映了?中華民國臨時約法?的精神實質(zhì)，保存了辛亥革命的成果。1913年4月國會依法成立。〔二〕?中華民國約法?1914年袁世凱解散國會后，組成了“中央政治會議〞，由其產(chǎn)生的“約法會議〞制定了?袁記約法?。公布，共十章六十八條。〔1〕改責任內(nèi)閣制為總統(tǒng)制；〔2〕賦予大總統(tǒng)至高無上的權(quán)力；〔3〕取消國會制，設(shè)立有名無實的立法院和具有特殊地位的參政院?！暗谒氖艞l

參政院應(yīng)大總統(tǒng)之咨詢，審議重要政務(wù)。參政院組織，由約法會議議決之。〞袁世凱?袁記約法?取消內(nèi)閣制：?袁記約法?：39條：行政以大總統(tǒng)為首長，置國務(wù)卿一人贊襄之。?臨時約法?：44條：國務(wù)員輔佐臨時大總統(tǒng)，負其責任。45條：國務(wù)員于臨時大總統(tǒng)提出法律案、公布法律及發(fā)布命令時，須副署之。?袁記約法?增加大總統(tǒng)權(quán)力。例如：?袁記約法?取消立法機關(guān)對總統(tǒng)權(quán)力的限制。例如：?袁記約法?：21條：大總統(tǒng)制定官制官規(guī)。大總統(tǒng)任免文武職官。22條：大總統(tǒng)宣告開戰(zhàn)、媾和。?臨時約法?：33條：臨時大總統(tǒng)得制定官制、官規(guī)，但須提交參議院議決。34條：臨時大總統(tǒng)任免文武職員，但任命國務(wù)員及外交大使公使，須得參議院之同意。

35條：臨時大總統(tǒng)經(jīng)參議院之同意，得宣戰(zhàn)媾和及締結(jié)條約。

?袁記約法?：34條：立法院議決之法律案，大總統(tǒng)否認時，得聲明理由，交院復(fù)議；如立法院出席議員三分之二以上仍執(zhí)前議，而大總統(tǒng)認為于內(nèi)治外交有重大危害，或執(zhí)行有重大障礙時，經(jīng)參政院之同意，得不公布之。?臨時約法?：23條：臨時大總統(tǒng)對于參議院議決事件，如否認時，得于咨達后十日內(nèi)，聲明理由，咨院覆議；但參議院對于覆議事件，如有到會參議員三分二以上仍執(zhí)前議時，仍照第二十二條辦理。

評價：?中華民國約法?從根本上動搖了三權(quán)分立、相互制衡的民主共和政體，確立了大總統(tǒng)集權(quán)制?！踩?中華民國憲法?1916年袁世凱死后，中央政權(quán)幾經(jīng)更替。1923年在曹錕胡蘿卜加大棒的軟硬兼施下，國會選舉曹錕為大總統(tǒng)。10月10日正式公布實施?中華民國憲法?〔“賄選憲法〞〕。曹錕主要內(nèi)容：〔1〕國家體制上規(guī)定“中華民國永遠為統(tǒng)一民主國〞；〔2〕政府體制上改大總統(tǒng)集權(quán)制為責任內(nèi)閣制；〔3〕國家結(jié)構(gòu)形式采取賦予地方較大自治權(quán)的單一國家制。評價：該憲法是中國近代憲政史上正式公布的第一部較為完備的憲法，從其文本形式看，不失為一部資產(chǎn)階級民主類型的憲法。三、其他法律法規(guī)〔一〕行政立法〔二〕刑事立法〔三〕民商立法〔一〕行政立法1、官制官規(guī)如有?文官高等考試法?、?文官普通考試法?以及?文官高等考試典試令?、?文官普通考試典試令?、?文官保障法草案?、?文官懲誡法條例?等。2、治安行政法規(guī)如有?戒嚴法?、?出版法?、?報紙條例??！踩趁袷铝⒎?、援用?大清現(xiàn)行刑律?民事有效局部主要有：服制圖、服制；戶役、田宅、婚姻、犯奸、斗毆、錢債等2、?民律第二次草案?1914年以?大清民律草案?為根底，結(jié)合各省民商事習慣，參照各國最新法例，開始修訂民律。1926年完成民事總那么、債、物權(quán)、親屬、繼承五編草案，稱?民律第二次草案?，未正式通過。民事法規(guī)中較為重要的有：?礦業(yè)條例?、?森林法?、?著作權(quán)法?等。商事法規(guī)較為重要的有?商人通例?、?公司條例?等。四、司法制度〔一〕司法機關(guān)的設(shè)置〔二〕訴訟審判制度的特點〔一〕司法機關(guān)的設(shè)置1、普通法院系統(tǒng)〔1〕大理院〔2〕高等審判廳〔3〕地方審判廳〔4〕初級審判廳實行四級三審制。在各級審判機構(gòu)中相應(yīng)平行設(shè)置四級檢察機構(gòu)。司法行政權(quán)：中央司法部及省司法籌備處〔后省司法行政劃歸高等審判廳或高等檢察廳兼管或會同辦理〕；司法審判權(quán)：中央大理院及各級審判廳組成的普通法院。普通法院組織的組成為：大理院、高等審判廳、地方審判廳和初級審判廳四級。在普通法院之外，北京政府于1914～1923年間在首都設(shè)平政院，專門受理行政訴訟案件。2、特別法院系統(tǒng)〔1〕陸海軍內(nèi)的軍事審判機關(guān);〔2〕邊疆地區(qū)及特區(qū)的特別法院;3、平政院行政訴訟機關(guān)，專門受理行政訴訟案件。〔二〕訴訟審判制度的特點〔1〕普通法院實行四級三審制；〔2〕縣知事兼理司法審判；〔3〕行政訴訟相對獨立；〔4〕特別法優(yōu)先于普通法；〔5〕軍事審判的專橫武斷；〔6〕廣泛引用判例與解釋例；

民初大理院推事知識背景〔1912-1927年〕大理院院長及各庭推事者共79人，現(xiàn)已查明履歷者67人中：留學(xué)日本法政科43人；畢業(yè)于美國法學(xué)院5人；畢業(yè)于英國大學(xué)法律科4人；本國京師法律學(xué)堂畢業(yè)11人，科舉出身4人民初司法部長、次長知識背景日本東京帝國大學(xué)3人；日本早稻田大學(xué)4人；日本法政大學(xué)5人；日本明治大學(xué)2人；美國耶魯大學(xué)2人；英國牛津大學(xué)1人；另有留學(xué)日本、英國3人。南京政府時期的法律制一、立法思想南京國民政府二、立法三階段〔一〕1927-1936年，是南京國民政府法制體系的形成時期〔二〕1937-1945年，是南京國民政府法制體系的開展時期〔三〕1946-1949年，是南京國民政府法制體系的解體時期。1927年4月18日南京國民政府成員合影三、立法機關(guān)四、立法特點五、南京國民政府的“六法體系〞〔一〕憲法性法律1928年?訓(xùn)政綱領(lǐng)?1931年?中華民國訓(xùn)政時期約法?1936年?中華民國憲法草案?〔“五五憲草〞〕1947年?中華民國憲法?1928年?訓(xùn)政綱領(lǐng)?1.?訓(xùn)政綱領(lǐng)?的制定。2.?訓(xùn)政綱領(lǐng)?的主要內(nèi)容。胡漢民〔1879－1936〕原名衍鴻，字展堂，廣東番禺人。1901年中舉人。1902、1904年兩度赴日本留學(xué)，入弘文學(xué)院師范科、法政大學(xué)速成法政科。1905年9月參加中國同盟會，被推為評議部評議員，稍后又由孫中山指定任本部秘書，從此成為孫主要助手之一。主編?民報??訓(xùn)政綱領(lǐng)?1931年?中華民國訓(xùn)政時期約法?1931年5月5日，南京國民會議開會時代表們在一起合影。前右起：張靜江、蔣介石、班禪、張學(xué)良

?中華民國訓(xùn)政時期約法?主要內(nèi)容1936年?中華民國憲法草案?〔“五五憲草〞〕1947年?中華民國憲法??中華民國憲法?的主要內(nèi)容。〔二〕刑法刑事特別法的內(nèi)容特點〔三〕民商法根據(jù)民商立法的最新趨勢和中國的實際情況，一改清末、北京政府所采用的民商分立制，實行