第 1 章 建設工程法律基礎-建設工程法58課件講解

第1章

建設工程法律基礎建設工程法規(guī)本章學習要求了解建設工程法規(guī)的定義、調整對象和作用；掌握法律體系的構成和法的形式；了解與建設工程相關的基本民事法律制度；了解建設工程的法律責任。主要法律法規(guī)《中華人民共和國憲法》《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國立法法》《中華人民共和國物權法》《中華人民共和國擔保法》《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國刑法》《行政機關公務員處分條例》1.1建設工程法規(guī)概述1.1.1建設工程法規(guī)的定義建設工程法規(guī)是指國家權力機關或其授權的行政機關制定的，由國家強制力保證實施的，旨在調整國家行政管理機關、法人、法人以外的其他組織、公民在建設活動中產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。建設活動是指土木建筑工程和線路管道、設備安裝工程（以下統(tǒng)稱建設工程）的新建、擴建、改建活動及建筑裝修裝飾活動。建設活動是在一定地域和空間進行的，包括建設工程的立項、資金籌集、勘察、設計、施工、驗收等。1.1建設工程法規(guī)概述1.1.2建設工程法規(guī)的調整對象調整對象是建設活動中基于建設工程法規(guī)所產生的，以工程建設權利和工程建設義務為內容的社會關系。主要包括：建設工程行政法律關系：指建設行政主體與參與建設活動的各類主體之間，基于建設法律規(guī)范所形成的行政監(jiān)管關系。建設工程民事法律關系：指在建設活動中平等主體之間所產生的民事權利和民事義務關系。建設工程勞動法律關系：指在建設活動中勞動者與用人單位之間所產生的勞動權利和勞動義務關系。1.1建設工程法規(guī)概述[知識鏈接與拓展]建設工程法律關系主體：指參加建筑業(yè)活動、受建設工程法律規(guī)范調整，在法律上享有權利、承擔義務的建設參與者。包括：公民（自然人）法人：企業(yè)法人和非企業(yè)法人

其他組織在建設工程中，大多數建設活動主體都是法人：施工單位、勘察設計單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織；建設單位一般也應當具有法人資格。1.1建設工程法規(guī)概述法人概念法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。與自然人相對應，是法律的“擬制人”。法人應具備的條件1）依法成立成立需經法定程序（批準、核準登記）2）有必要的財產或經費是其活動的物質基礎，應與其經營范圍或目的適應3）有自己的名稱、組織機構和場所其中場所是確定管轄權的重要依據4）能獨立承擔民事責任本條是與非法人的其他組織區(qū)別的關鍵法定代表人：是自然人；依法或章程行使職權；法人以其主要辦事機構所在地為住所法人分類企業(yè)法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格非企業(yè)法人行政法人有獨立經費的，自成立之日起具有法人資格事業(yè)法人需要核準登記的，經核準登記，取得法人資格不需要的，成立起具有法人資格社團法人法人應當具備的條件：1.1建設工程法規(guī)概述施工企業(yè)法人與項目經理部的法律關系：大中型的施工項目通常在施工現場設立項目經理部；項目經理部是施工企業(yè)為了完成某項建設工程施工任務而設立的組織，是一次性的具有彈性的現場生產組織機構；項目經理根據企業(yè)法人的授權，組織和領導本項目經理部的全面工作；項目經理部不具備獨立的法人資格，無法獨立承擔民事責任；項目經理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔。1.1建設工程法規(guī)概述1.1.3建設工程法規(guī)的作用規(guī)范和指導建設行為維護建設市場秩序保證建設工程質量和安全1.2法律體系和法的形式1.2.1我國的法律體系法律體系也稱法的體系，通常指由一個國家現行的各個部門法構成的有機聯系的統(tǒng)一整體。部門法又稱法律部門，是根據一定標準、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱。中國特色社會主義法律體系，是以憲法為統(tǒng)帥，以法律為主干，以行政法規(guī)、地方性法規(guī)為重要組成部分，由憲法相關法、民法商法、行政法、經濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等多個法律部門組成的有機統(tǒng)一整體。1.2法律體系和法的形式我國法律體系的組成部門（法律部門）：憲法及憲法相關法民法商法行政法經濟法社會法刑法訴訟與非訴訟程序法1.2法律體系和法的形式法律部門主要調整對象或者領域法規(guī)列舉憲法及憲法相關法法律基礎，根本性、全局性的；重大事項、基本制度《憲法》、《立法法》《組織法》《選舉法》民法商法民法是調整平等主體之間人身關系、財產關系的規(guī)范；商法是調整市場經濟中商主體、商行為的規(guī)范《民法通則》《合同法》《侵權責任法》《物權法》《公司法》《招標投標法》等行政法調整國家機關在行政管理活動中與相對人、監(jiān)督主體之間的各種關系的規(guī)范《行政許可法》《行政處罰法》《行政復議法》《建筑法》《環(huán)評法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《城市房地產管理法》經濟法調整國家在協(xié)調、干預經濟運行中發(fā)生的經濟關系的規(guī)范《統(tǒng)計法》《稅收管理法》《土地管理法》《標準化法》《審計法》《預算法》《反壟斷法》《政府采購法》社會法調整勞動關系；調整有關社會保障、社會福利《勞動法》、《勞動合同法》《安全生產法》《社會保險法》刑法規(guī)定犯罪和刑罰《刑法》訴訟與非訴訟程序法規(guī)定各種訴訟、非訴訟活動程序的法律（程序法）《民事訴訟法》《刑事訴訟法》《行政訴訟法》《仲裁法》我國的法律部門1.2法律體系和法的形式1.2.2法的形式法的形式又稱法律淵源，指那些來源不同因而具有不同效力和作用的法的外在表現形式。我國法律淵源是以憲法為核心的制定法形式。主要表現為：

憲法法律

行政法規(guī)

地方性法規(guī)行政規(guī)章：部門規(guī)章、地方政府規(guī)章國際條約1.2法律體系和法的形式法的形式制定機關表現形式及示例效力等級可設置的處罰種類憲法（典）全國人大《中華人民共和國憲法》最高不得抵觸，否則無效法律（狹義）全國人大（基本）及其常委會（一般）《民法通則》《刑法》《合同法》；《建筑法》《招標投標法》《安全生產法》；《XX法》僅次于憲法依據《立法法》第8條規(guī)定各種刑罰以及行政處罰（只有《刑法》可以設定刑罰）行政法規(guī)國務院（中央政府、最高行政機關）《建設工程安全生產條例》《建設工程質量管理條例》；《XX條例》低于憲法、法律立法依據：為執(zhí)行法律、憲法規(guī)定、人大授權限制人身自由以外的行政處罰地方法規(guī)、自治條例、單行條例省級、省會市、較大市的人大及其常委會《黑龍江省建筑市場管理條例》《上海市軌道交通管理條例》；《XX省/市XX條例》低于法律、行政法規(guī)；立法依據：為執(zhí)行法律法規(guī)；地方事務需要限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰部門（部委）規(guī)章國務院組成部委、直屬機構（具有行政主體資格的部門）《工程建設項目施工招標投標辦法》《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》；《XX行業(yè)XX規(guī)定/決定/辦法》低于法律、法規(guī)細化上位法規(guī)定的行政處罰，設立警告、罰款的行政處罰地方政府規(guī)章省級、省會市、較大市人民政府《北京市建筑工程施工許可辦法》《上海市軌道交通運營安全管理辦法》；《XX規(guī)定/決定/辦法》低于法律、法規(guī)，低于同級、上級地方性法規(guī)細化上位法規(guī)定的行政處罰，設立警告、罰款的行政處罰我國法的形式1.2法律體系和法的形式最高人民法院司法解釋：是最高人民法院制定的具有普遍效力的法律方面的文件，是人民法院適用的執(zhí)法辦案依據，在司法實踐中具有重要的作用和地位。最高人民法院司法解釋的形式分為“解釋”、“規(guī)定”、“批復”和“決定”四種。1.2法律體系和法的形式1.2.3建設工程法規(guī)的構成建設工程法規(guī)體系是以建設法律為龍頭，建設行政法規(guī)為主干，建設部門規(guī)章和地方建設法規(guī)、地方建設規(guī)章為支干而構成的。建設法律和建設行政法規(guī)構成了建設工程法規(guī)的主體，同時它們又與所有的法律部門都有一定的關系，比較重要的是與行政法、民法商法、社會法等法律部門的關系。1.2法律體系和法的形式

[知識鏈接與拓展]《立法法》關于法的效力問題的適用規(guī)定：

新法優(yōu)先于舊法特別法優(yōu)先于一般法不溯及既往原則1.3基本民事法律制度1.3.1代理制度代理是一種民事法律關系，是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，而行為后果由該被代理人承擔的法律制度。代理種類：委托代理法定代理指定代理在建設工程活動中，通過委托代理實施民事法律行為的情形較為常見，如工程招標代理、材料設備采購代理以及訴訟代理等。1.3基本民事法律制度種類產生依據主要特點典型示例委托代理被代理人的授權

應明確代理人姓名、名稱，代理事項、權限和期間

建設單位委托監(jiān)理單位對工程施工監(jiān)理、委托律師代理訴訟、公司員工（法定代表人除外）代表公司的簽約行為

法定代理法律的直接規(guī)定

全權代理

未成年人或者精神病人（無限人）的監(jiān)護人

指定代理法院或者有關機關指定而產生

常發(fā)生在訴訟中，全權代理

父母雙亡的未成年人侵權，法院在其均不愿意承擔監(jiān)護職責的祖父母、外祖父母中指定擔任訴訟中代理人

三種代理的比較1.3基本民事法律制度代理的特殊情況無權代理：無權代理是指行為人不具有代理權，但以他人的名義與第三人進行法律行為。包括：自始未經授權、超越代理權和代理權已終止。表見代理：是指行為人雖無權代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象，而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。1.3基本民事法律制度特殊情形產生原因或構成要件法律后果無權代理

1）無權：自始未授權

1）被代理人追認，轉化為有權代理

2）被代理人拒絕，行為人承擔責任

2）越權：超越授權范圍

3）超期：期滿后繼續(xù)代理

表見代理

1）第三人有相信有權代理的理由或事實

1）無權代理，但代理行為有效，即：被代理人須向第三人承擔責任

2）被代理可向行為人追償

2）本人存在過失

3）相對人善意（善意即不知情）

無權代理與表見代理比較1.3基本民事法律制度委托代理終止情形法定代理或者指定代理終止情形1）期滿或者完成委托

2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托

3）代理人死亡

4）代理人喪失民事行為能力

5）作為被代理人或者代理人的法人終止

1）被代理人取得或者恢復民事行為能力

2）被代理人或者代理人死亡

3）代理人喪失民事行為

4）有權機關取消指定

5）雙方關系監(jiān)護關系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關系）

注意：被代理人發(fā)生3、4的情況不必然終止代理

注意：在法定、指定代理下，被代理人必是無限人代理期間屆滿或代理事項完成

被代理人取消委托或代理人辭去委托

通知到對方即生效，無須對方同意；造成對方損失要賠償，除非己方無責任作為被代理人或代理人的法人終止

代理行為終止建設工程代理行為的終止1.3基本民事法律制度1.3.2物權制度物權是指合法權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利。《物權法》所稱的物，包括不動產和動產：不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物；動產是指不動產以外的物。物權的種類：所有權用益物權擔保物權1.3基本民事法律制度所有權（自物權）最完全的物權，他物權的產生的基礎權能：占有、使用、收益、處分（核心）客體：動產、不動產、知識產權、財產權利用益物權（他物權）客體為動產、不動產；支配的是物的使用價值建設用地使用權宅基地使用權土地承包經營權地役權擔保物權（他物權）客體為動產、不動產、權利；支配的是物的交換價值抵押權-客體：動產、不動產；不轉移占有質權-客體：動產、財產權利；轉移占有留置權-客體：動產；需合法占有三種物權的比較1.3基本民事法律制度[知識鏈接與拓展]與土地有關的物權土地所有權：國家或農民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權利。建設用地使用權：是指建設用地使用權人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權利，有權利用該土地建造建筑物、構筑物及其附屬設施。地役權：是指按照合同約定利用他人的不動產，以提高自己不動產效益的權利。如：為更好澆灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠。1.3基本民事法律制度物權的設立、變更、轉讓、消滅不動產物權：不動產物權的設立、變更、轉讓、消滅，經依法登記，發(fā)生效力；未經登記，不發(fā)生效力。依法屬于國家所有的自然資源，所有權可以不登記。不動產物權的合同，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。動產物權：動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力。船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。1.3基本民事法律制度物權的保護：可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。常見保護方式：權利人請求確權返還原物排除妨害或消除危險修理、更換、重做或恢復原狀損害賠償1.3基本民事法律制度1.3.3債權制度債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。1.3基本民事法律制度合同之債當事人之間因訂立合同引起債的關系，是債權最主要、最普遍的發(fā)生依據。如：施工合同、建筑材料采購合同等侵權之債非法侵害他人人身或者財產權利；《侵權責任法》規(guī)定：1）擱置物、懸掛物脫落墜落致害：所有人、管理人、使用人承擔責任（過錯推定）2）建筑物、構筑物自因倒塌，建設單位、施工單位承擔連帶責任（無過錯責任）若有其他責任單位（勘察、設計、監(jiān)理、供應商），可以追償；若因其他責任人原因-即外因-倒塌，責任人承擔責任（過錯責任）3）高空拋物，可能加害人承擔補償責任（公平原則）無因管理沒有義務，為他人利益提供服務或者管理（損己利人）。如：飼養(yǎng)他人走失的牛；查明牛主后，要求其支付草料等飼養(yǎng)費用不當得利沒有法律或者合同依據獲益，他人因此受到損失。如：自己電話被他人錯誤充值；對方有權要求返還債的發(fā)生依據1.3基本民事法律制度1.3.4擔保制度擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務、實現債權人權利的一種法律制度。反擔保：第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。1.3基本民事法律制度擔保方式：保證抵押質押留置定金在建設工程活動中，保證是最為常用的一種擔保方式。1.3基本民事法律制度概念保證人（第三人）與債權人約定，債務人不履行債務時，保證人按照約定承擔責任的擔保；保證人以全部財產承擔責任，但債權人沒有優(yōu)先權保證合同形式要求應當書面主要內容主債權種類、數額、債務履行期限，保證方式，擔保范圍，保證期間分類單獨保證就單個主合同單獨簽訂保證合同（一對一）最高額保證在最高限度內、一定期間的債務或者交易訂立一個擔保合同（一對多）保證人資格保證人資格具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人不能作為保證人的組織國家機關不得為保證人（經國務院批準的外債項目）；學校、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位和社會團體不等為保證人；企業(yè)分支機構、職能部門不得為保證人，分支機構有法人書面授權外保證方式一般保證首先由債務人清償，清償不能才由保證人承擔；保證人有先訴抗辯權未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月連帶責任保證履行期滿后，債權人可以要求債務人或保證人承擔責任；沒有約定、約定不明的保證，視為連帶責任保證；未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任保證擔保方式1.3基本民事法律制度抵押概念抵押：債務人或第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保，債務人不履約時，債權人折變拍該財產并優(yōu)先受償；相關概念：抵押權人、抵押人、債務人、抵押物、抵押權-物權抵押合同形式要求應當書面主要內容主債權種類、數額，履行期限，抵押物狀況，抵押擔保范圍，不得流押合同生效不動產、運輸工具抵押合同自登記生效；其他自合同簽訂生效—《物權法》明確了合同生效與抵押權產生無關；抵押權不登記不得對抗第三人抵押物范圍可以抵押的財產1）抵押人所有的房屋及其他地上定著物（不動產）2）抵押人所有的機器、交通工具和其他財產（動產）3）抵押人有處分權的國有土地使用權、房屋和其他定著物（不動產）4）抵押人有處分權的國有的機器、交通工具和其他財產（動產）5）抵押人依法承包并經發(fā)包方同意的四荒地使用權（土地承包經營權）6）其他禁止抵押的財產（特征是不能自由流通）1）土地所有權2）集體所有土地使用權，另有規(guī)定除外（上欄2）3）公益性事業(yè)單位、社會團體的設施、設備等財產4）所有權、使用權不明或者爭議的財產5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產6）依法不得抵押的其他財產抵押擔保方式1.3基本民事法律制度質押擔保方式質押是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照《擔保法》的規(guī)定以該動產或權利折價或者以拍賣、變賣該動產或權利的價款優(yōu)先受償。包括動產質押與權利質押，前者以有形動產為標的物，后者以債權、股權和知識產權中的財產權利為標的物。1.3基本民事法律制度留置擔保方式留置是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產，將該動產作為債權的擔保。債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置財產，債權人以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權人應當承擔民事責任。1.3基本民事法律制度定金擔保方式定金是指當事人約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金應當以書面形式約定；定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。1.3基本民事法律制度1.3.5民事訴訟時效制度訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利，當時效期間屆滿時，人民法院對權利人的權利不再進行保護的制度。超過訴訟時效，權利人仍可提起訴訟，但當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯。訴訟時效是法定的，當事人約定延長、縮短時效期間一律無效。1.3基本民事法律制度種類期間主要包括普通訴訟時效2年一般情況下普遍適用的訴訟時效短期訴訟時效1年人身損害賠償（產品缺陷導致的除外）、延付拒付租金、寄存財物丟失毀損、出售不合格的商品未聲明的；《海商法》貨主向承運人索賠時效長期訴訟時效3年環(huán)境污染侵權4年進出口貨物合同、技術進出口合同爭議最長訴訟時效20年訴訟時效從知道或者應當知道權利被侵害時起計算；但從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護訴訟時效的種類1.3基本民事法律制度一般原則訴訟時效從知道或者應當知道權利被侵害時起計算具體規(guī)定1）外傷從受傷之日起算、內傷從確診之日起算2）分期付款的從最后一期履行屆滿之日開始3）未約定履行期的，當事人補充協(xié)議確定或者按照慣例；無法確定履行期的：若債務人同意履行的，從寬限期滿起算；若債務人拒絕的，從拒絕之日起算4）合同被撤銷的，返還產出、賠償損失請求權從合同撤銷之日起算5）返還不當得利的從知道不當得利事實和對方當事人之日起算6）無因管理：管理人請求支付必要費用、賠償損失請求權從管理結束且知應知本人之日起算，本人因不當管理要求賠償的訴訟時效從知道管理人及損害事實之日起計算訴訟時效期間的起算1.3基本民事法律制度兩者區(qū)別訴訟時效中止訴訟時效中斷發(fā)生期間最后六個月訴訟期間內發(fā)生原因因不可抗力或其他障礙不能行使請求權（客觀原因）提起訴訟、提出要求或者同意履行義務（主觀行為）法律后果訴訟時效中止（暫停計算）；從中止原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。訴訟時效；從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。可以多次中斷訴訟時效的中止和中斷1.3基本民事法律制度1.3.6知識產權制度知識產權又稱為智慧財產權，是指民事主體對創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記等依法享有的專有權利。知識產權包括著作權、專利權、商標權和其他知識產權。1.4建設工程法律責任1.4.1法律責任的概念廣義的法律責任是指守法的義務，即任何組織和個人都有遵守法律、維護法律尊嚴的義務。狹義的法律責任也稱違法責任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。根據建設違法行為所違反的法律的不同，可以把建設工程法律責任分為民事責任、行政責任、刑事責任等。1.4建設工程法律責任1.4.2建設工程民事責任民事責任是指民事法律關系主體因違反民事法律規(guī)定而應承擔的法律責任。民事責任的種類：

違約責任一般侵權責任

侵權責任

特殊侵權責任1.4建設工程法律責任違約責任：是指合同當事人違反合同約定，不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定而應承擔的民事責任。建設工程中常見違約責任有：工期延誤、工程質量不合格、發(fā)包人延誤支付預付款、拖欠工程進度款等。1.4建設工程法律責任侵權責任：是指行為人因實施侵權行為而應承擔的民事責任。分為一般侵權責任與特殊侵權責任。一般侵權責任，又稱直接侵權責任，是指直接因行為人的故意或者過失侵害他人權利的不法行為和故意違背公共秩序、道德準則而加害于他人的不當行為造成他人損失而所應承擔的民事責任。如故意侵占、毀損他人財物、誹謗他人名譽等諸如此類的行為。特殊侵權責任，是指當事人基于與自己有關的行為、物件、事件或者其他特別原因致人損害，依照民法上的特別責任條款或者民事特別法的規(guī)定應對他人的人身、財產損失所應當承擔的民事責任。1.4建設工程法律責任與建設工程密切相關的特殊侵權責任：環(huán)境污染責任施工致人損害責任物件損害責任承擔民事責任的方式：①停止侵害；②排除妨礙；③消除危險；④返還財產；⑤恢復原狀；⑥修理、重作、更換；⑦賠償損失；⑧支付違約金；⑨消除影響、恢復名譽；⑩賠禮道歉。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。建設工程民事責任主要承擔方式：返還財產、修理、賠償損失、支付違約金。1.4建設工程法律責任[知識鏈接與拓展]侵權責任與違約責任的區(qū)別歸責原則不同侵權一般適用過錯原則（主觀過錯、侵害行為、造成損失、因果關系）違約是無過錯原則（違反約定，不問主觀過錯，只要違約就需承擔責任）構成要件不同舉證責任不同免責條件不同責任形式不同損害賠償的范圍不同1.4建設工程法律責任1.4.2建設工程行政責任行政責任是指行政法律關系主體因違反行政法律的規(guī)定而應承擔的