煙草專賣大比大練兵法律法規(guī)培訓(xùn)課件

第一部分

煙草專賣法律法規(guī)組成體系

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1、專業(yè)法律法規(guī)部分

具體包括：煙草專賣法、煙草專賣法實施條例、煙草專賣許可證管理辦法、煙草專賣品準運證管理辦法、煙草專賣行政處罰程序規(guī)定、福建省煙草專賣管理辦法、法釋［２０10］7號等。2、與煙草專賣密切關(guān)系的法律法規(guī)部分具體包括：刑法，主要有140、213、214、215、225；行政處罰法行政訴訟法以及《最高院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》；行政復(fù)議法及其實施條例；行政許可法；福建行政執(zhí)法程序規(guī)定；關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋［２００４］１９號）、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2011〕3號）等。第2頁/共49頁第二部分

常見煙草專賣行政處罰行為的掌握第3頁/共49頁

一、違反煙草專賣法律法規(guī)行為的構(gòu)成要件1、有違法主體2、違法行為必須是違反法律規(guī)定的行為。3、違法行為造成確定性的損害后果。4、違法行為一般具有行為人的主觀過錯。第4頁/共49頁1、有違法主體理解要點：違法主體必須是具有法定責(zé)任能力或法定行為能力的自然人、法人或其他社會組織?！缎姓幜P法》規(guī)定：不滿14周歲的不予行政處罰；已滿14不滿18周歲的，從輕或減輕處罰。即：已滿14周歲的具有法定責(zé)任能力或行為能力的，就可以構(gòu)成違法行為的主體。與民法中所說的完全行為能力人有區(qū)別。對違反煙草專賣法律法規(guī)行為而言，需要區(qū)分不同的違法行為相對應(yīng)的違法主體。第5頁/共49頁2、違法行為必須是違反法律規(guī)定的行為理解要點：當事人確實實施了一定的行為；當事人所實施的行為時違反法律法規(guī)規(guī)定的禁止性規(guī)定或法定義務(wù)。對違反煙草專賣法律法規(guī)行為而言，主要是當事人所實施的行為違反了煙草專賣法律法規(guī)的明確規(guī)定。第6頁/共49頁3、違法行為造成確定性的損害后果理解要點：損害后果已經(jīng)發(fā)生；損害后果的發(fā)生與當事人違法行為具有因果關(guān)系。對違反煙草專賣法律法規(guī)行為而言，當事人的違法違規(guī)行為侵犯了煙草專賣專營體制，對其他守法零售戶戶而言是一種損害行為，造成了一種經(jīng)營的不公平。第7頁/共49頁4、違法行為一般具有行為人的主觀過錯理解要點：主觀過錯包括：故意、過失兩種。

對違反煙草專賣法律法規(guī)行為而言，當事人實施違法違規(guī)行為時必須具有主觀上的過錯。具體工作中，要求專賣執(zhí)法部門：一是加強法制宣傳教育。宣傳中，注意宣傳內(nèi)容的針對性；二是注意證據(jù)材料的收集，如：辦證告知書、宣傳材料等。第8頁/共49頁

二、常見的煙草專賣行政處罰行為的掌握（一）未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨（二）無證運輸煙草專賣品（三）無證承運煙草專賣品（四）超限量異地攜帶煙草制品（五）銷售非法生產(chǎn)的卷煙（六）銷售非法進口卷煙第9頁/共49頁

（一）未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨

理解要點：1、法律依據(jù)：《實施條例》第25條第2款，處罰依據(jù)為《實施條例》第60條。2、構(gòu)成要件：一是當事人必須持有煙草專賣零售許可證；二是當事人必須有未在當?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)進貨的違規(guī)行為；三是當事人進貨時必須具有主觀過錯。

第10頁/共49頁一是當事人必須持有煙草專賣零售許可證的理解：①屬于特殊主體要求，主體當事人是否持有零售許可證；②所持有的零售許可證是否有效；③當事人情況：是否零售許可證的實際持證人（負責(zé)人）或是實際經(jīng)營者，實際持證人與實際經(jīng)營者之間的關(guān)系（雇傭、朋友、家人、親屬等）。④工商營業(yè)執(zhí)照（零售許可證）中“經(jīng)營組成及方式”情況，具體分為：個人經(jīng)營、家庭經(jīng)營、合伙經(jīng)營三類。案例：當事人辯稱實施違規(guī)行為非持證人本人。第11頁/共49頁二是當事人存在著未在當?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)進貨違規(guī)行為的理解：①證明當事人違規(guī)行為的證據(jù)問題。證據(jù)主要有卷煙、進貨證明資料、詢問筆錄、現(xiàn)場檢查筆錄等。其中卷煙證據(jù)要求：一是必須為真品煙，二是其購進的卷煙不是從當?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)購進。②如何證明當事人的涉案卷煙不是從當?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)購進？要求：1、要求當事人提供從當?shù)嘏l(fā)企業(yè)購進卷煙的證明材料。2、加強宣傳，告知當事人何為持證人所屬的卷煙。第12頁/共49頁三是當事人進貨時必須具有主觀過錯理解：①制作筆錄時要注意技巧，不應(yīng)詢問“當事人是否知道其所購進的卷煙是非法渠道”。②日常工作如何來收集相關(guān)證據(jù)材料：1、加強宣傳，發(fā)放宣傳資料，由當事人進行簽收。2、發(fā)放零售許可證時應(yīng)告知其相應(yīng)義務(wù)，由當事人簽收。3、以上兩項工作要求專賣執(zhí)法部門在日常中要注意收集并存檔。第13頁/共49頁

（二）無證運輸煙草專賣品

理解要點：1、法律依據(jù)：《專賣法》第22條、《實施條例》第35、36條；處罰依據(jù)《專賣法》第31條第1款、《實施條例》第55條第1、2項。2、構(gòu)成要件：一是違法違規(guī)主體的資格要求；二是當事人有無證運輸煙草專賣品的違法違規(guī)行為；三是當事人實施無證運輸時具有主觀過錯。3、罰則的注意事項4、探討無證運輸煙草專賣品是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪。第14頁/共49頁一是違法違規(guī)主體的資格要求理解：①主體資格并沒有強制要求，屬于一般主體要點，可以是經(jīng)營者（含持證零售戶、無證戶貨主），也可以是消費者。②違法違規(guī)主體是消費者的，要求消費者異地攜帶的卷煙數(shù)量違反了國家有關(guān)部門的強制性規(guī)定上限（個人攜帶不得超過50條，即10000支）。第15頁/共49頁二是當事人有無證運輸煙草專賣品的違法違規(guī)行為理解要點：①當事人必須未持有準運證明，對消費者而言則是未持有攜帶證。②持有準運證明或攜帶證的，則要注意準運證上的運輸量與實際運輸量不相符；③當事人的行為符合《實施條例》第36條以及《煙草專賣品準運證管理辦法》第25條規(guī)定的情形第16頁/共49頁三是當事人實施無證運輸時具有主觀過錯理解：①制作筆錄時注意技巧，不應(yīng)詢問“當事人是否知道其運輸行為是違法違規(guī)行為”。②如何證明當事人具有主觀過錯：一是加強對社會的宣傳工作，發(fā)放宣傳資料。二是發(fā)放零售許可證時應(yīng)告知持證人相應(yīng)的義務(wù)，同時加強宣傳，并由當事人簽收。③以上兩項工作要求專賣執(zhí)法部門在日常中要注意收集并存檔。第17頁/共49頁罰則的注意事項：對無證運輸非法生產(chǎn)卷煙、非法進口卷煙的處理根據(jù)《實施條例》第55條第二項的規(guī)定，只能進行沒收，不能進行罰款，這是立法漏洞。對無證運輸煙葉、煙絲行為根據(jù)《實施條例》第55條進行處理，那么就明顯偏輕；可以根據(jù)省長令第7條、第26條規(guī)定進行處理，即處罰3000-3萬罰款，并沒收涉案物品和違法所得。第18頁/共49頁探討無證運輸煙草專賣品是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪？1、當事人未持有零售許可證，涉案金額超過起刑點。未持有包括：未辦理零售許可證以及持有許可證，但許可證已失效。2、當事人持有零售許可證，涉案金額超過起刑點：第一種情形是持證地點在A地，實施違法違規(guī)行為地是在A-B-C；第二種情形是持證地點在A地，但實施違法違規(guī)行為地是在A地以外的其他地區(qū)，如:B-C，C-D。第19頁/共49頁

（三）無證承運煙草專賣品理解要點：1、法律依據(jù)：《專賣法》第22條，處罰依據(jù)為《實施條例》第31條第1款，《實施條例》第55條第3項。2、處理此類案件注意事項：一是當事人的主觀要求是“明知”；二是承運人與多個貨主之間的案值合并、拆分計算問題。第20頁/共49頁主觀要求是“明知”的理解：要求當事人必須是“明知”，這并非是特殊要求，而是對主觀故意進行重點凸顯。專賣執(zhí)法部門在辦案中對承運人是否“明知”負有舉證責(zé)任。辦案時要注意：一是煙草專賣品的存放情況；二是車輛上運載貨物的具體情況；三是當事人的口供等。第21頁/共49頁需要注意的是，根據(jù)《汽車貨物運輸規(guī)則》（交通部發(fā)布2000年1月1日起施行）第29條規(guī)定：貨物托運時應(yīng)按按照要求填寫托運單，并準確表明貨物的名稱、性質(zhì)、件數(shù)、重量、體積以及包裝方式。據(jù)此推定，承運人應(yīng)當對所承運物品的名稱、性質(zhì)、件數(shù)、包裝方式應(yīng)當完全知曉。這是承運人法律上的法定義務(wù)，不能以“不知道”予以推脫。但是，為了確保處罰證據(jù)的充分，專賣執(zhí)法部門應(yīng)區(qū)別實際情況、具體案例，注意收集案發(fā)時相關(guān)證據(jù)材料，如：存放點、包裝物、偽裝程度以及駕駛員歷史檔案有無類似違法違規(guī)行為等等。第22頁/共49頁案例分析：一無證運輸卷煙案件中，案值共計9萬元。但是，貨主有三人，分別為3萬元；而現(xiàn)場承運人有二人，其中一人是車主，另一人是駕駛員。試問貨主、承運人（車主、駕駛員）是否構(gòu)成犯罪？第23頁/共49頁（四）超限量異地攜帶煙草制品理解要點：1、法律依據(jù)：《專賣法》第23條、國煙專（2008）18號文；處罰依據(jù)為《專賣法》第31條第3款，《實施條例》第55條第4項。2、具體處理案件時的注意事項一是當事人應(yīng)是消費者或者是卷煙工業(yè)業(yè)務(wù)員；二是所攜帶卷煙的數(shù)量限制；三是攜帶證僅限攜帶人本人使用，而且攜帶證原件應(yīng)隨攜帶的卷煙同行，證貨相符；其時限在10天；四是《實施條例》第55條第2款規(guī)定，異地攜帶煙草制品超過規(guī)定的限量一倍以上的，依照無證運輸?shù)囊?guī)定處罰。第24頁/共49頁3、二個問題的理解一是對消費者未持有攜帶證，攜帶超過50條且少于100條的處理？二是消費者購買的卷煙能否托運？承運人能否承運？第25頁/共49頁（五）銷售非法生產(chǎn)的卷煙理解要點：1、法律依據(jù)為：《專賣法實施條例》第27條；處罰依據(jù)為《實施條例》第62條。2、構(gòu)成要件：一是當事人必須持有煙草專賣零售許可證；二是當事人必須有銷售非法生產(chǎn)卷煙的違法違規(guī)行為；三是當事人銷售時具有主觀過錯。第26頁/共49頁一是當事人必須持有煙草專賣零售許可證理解要點：①屬于特殊主體要求，主體當事人是否持有零售許可證；②所持有的零售許可證是否有效；③當事人的情況：是否是零售許可證的實際持證人（負責(zé)人）或是實際實際經(jīng)營者，實際持證人與實際經(jīng)營者之間的關(guān)系（雇傭、朋友、家人、親屬等）。④工商營業(yè)執(zhí)照（零售許可證）中“經(jīng)營組成及方式”分為個人經(jīng)營、家庭經(jīng)營、合伙經(jīng)營。案例：當事人辯稱實施違規(guī)行為非持證人本人。第27頁/共49頁二是當事人必須有銷售非法生產(chǎn)卷煙的違法違規(guī)行為理解要點：①證明當事人違規(guī)行為的證據(jù)問題。證據(jù)主要有：涉案的卷煙、真假鑒定結(jié)論（卷煙質(zhì)量鑒定小組或省質(zhì)監(jiān)站出具的鑒定書）、詢問筆錄、現(xiàn)場檢查筆錄等。其中卷煙證據(jù)要求是必須為非法生產(chǎn)卷煙。②在定性、提取證據(jù)時要注意表述為“非法生產(chǎn)的卷煙”，而非“假煙”、“假冒注冊商標的卷煙”或“偽劣卷煙”等。根據(jù)《專賣法》第20條第2款規(guī)定：禁止生產(chǎn)、銷售假冒他人注冊商標的煙草制品?！秾Ｙu法》第36條：生產(chǎn)、銷售沒有注冊商標（假冒他人注冊商標）的煙草制品的，由工商行政管理部門責(zé)令生產(chǎn)、銷售，并處罰款。據(jù)此，涉及商標的案件（包括沒有注冊商標、假冒注冊商標以及非法承印商標標識的），工商行政管理部門是這類違法行為的執(zhí)法主體。第28頁/共49頁三是當事人銷售時具有主觀過錯的理解：①在制作筆錄時要注意技巧，避免詢問“當事人是否知道其所購進的卷煙是假煙”等；詢問時可以通過其進貨價格、銷售價格等來論證其主觀過錯。②日常工作如何來收集相關(guān)證據(jù)材料：1、加強宣傳，發(fā)放宣傳資料，由當事人進行簽收。2、在發(fā)放零售許可證時應(yīng)告知其從當?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)進貨的的義務(wù)，并由當事人簽收。以上兩項工作要求專賣執(zhí)法部門在日常中要注意收集并存檔。第29頁/共49頁

（六）銷售非法進口卷煙理解要點：1、法律依據(jù)為：國務(wù)院（2000）13號批復(fù)《關(guān)于嚴厲打擊卷煙走私整頓卷煙市場通告》第2條。（簡稱國函2000-13號）2、非法進口卷煙定義

3、非法進口卷煙的處理

第30頁/共49頁非法進口卷煙定義：凡正常進口的卷煙在箱包、條包和盒包上印有“由中國煙草總公司專賣”字樣；免稅店經(jīng)營的卷煙必須有“中國關(guān)稅未付”和國務(wù)院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的專門標識；處理沒收的非法進口卷煙在銷售前，必須有煙草專賣行政主管部門在箱包和條包上加貼由國家煙草專賣局制定的“沒收非法進口卷煙”專門標識。第31頁/共49頁非法進口卷煙的處理：無上述標志的外國卷煙、出口倒流國產(chǎn)卷煙，由海關(guān)、公安、工商行政管理和煙草專賣行政主管部門予以沒收。根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)，是不能進行罰款的，這是立法漏洞。第32頁/共49頁第三部分

法釋［2010］7號涉煙司法解釋的掌握

第33頁/共49頁一、打假案件罪名類型及其相應(yīng)法條理解要點：1、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪；2、假冒注冊商標罪定罪；3、銷售假冒注冊商標的商品罪；4、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪；5、非法經(jīng)營罪第34頁/共49頁第140條規(guī)定：生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。最高刑期為無期徒刑。第225條規(guī)定：違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。最高刑期為有期徒刑15年。第35頁/共49頁第213條規(guī)定：未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標罪定罪處罰。最高刑期為7年有期徒刑。第214條規(guī)定：銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。最高刑期為7年有期徒刑。第215條規(guī)定：偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標標識，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪定罪處罰。最高刑期為7年有期徒刑。第36頁/共49頁二、煙草專賣執(zhí)法部門在打假中的職權(quán)定位。理解要點：1、關(guān)于“假煙”的專業(yè)術(shù)語假冒偽劣卷煙、假冒注冊商標的卷煙、非法生產(chǎn)的卷煙。相對應(yīng)的執(zhí)法部門分別為：質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、工商局、煙草專賣局第37頁/共49頁2、打假過程中的注意事項一是專賣執(zhí)法的法律依據(jù)是《煙草專賣法》第32條，《煙草專賣法實施條例》第56條。二是專賣執(zhí)法部門處理打假案件時，必須是以非法生產(chǎn)的卷煙為定性標準。三是移送公安機關(guān)時，犯罪嫌疑人涉嫌的罪名應(yīng)當是非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品或者非法經(jīng)營罪。第38頁/共49頁三、關(guān)于對涉煙非法經(jīng)營罪的理解理解要點：1、基本起刑點。2、涉案卷煙在20件以上案件的處理。3、非法經(jīng)營煙草專賣品受過兩次行政處罰后又非法經(jīng)營的行為如何處罰的問題。4、情形特別嚴重。

第39頁/共49頁1、基本起刑點基本起刑點為非法經(jīng)營的數(shù)額在5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在2萬元。一般情況下，對非法經(jīng)營罪（未遂）的起刑點為15萬元。2、涉案卷煙在20件以上案件的處理。在全國的卷煙系列中，有個別品牌批發(fā)價很低，如：安徽中煙的紅三環(huán)、香梅為13.5元/條、香梅（黃透）為11元/條；川渝中煙的山城、天下秀、五牛以及河北中煙的北戴河、廣西中煙的甲天下等批發(fā)價為13.5元/條。換算后20件該品牌的卷煙案值不一定達到5萬元。只要涉案卷煙達到20萬只（即20件或1000條）就符合非法經(jīng)營罪構(gòu)成條件，應(yīng)依法移交公安機關(guān)立案偵查。第40頁/共49頁3、非法經(jīng)營煙草專賣品受過兩次行政處罰后又非法經(jīng)營的行為如何處罰的問題。實際工作，行為人已受到兩次以上行政處罰，但在明知這種行為違法的情況下再次非法經(jīng)營煙草專賣品的，說明行為人的主觀惡性較深，對國家煙草專賣制度的危害比初犯者更大，社會危害性大，應(yīng)當認定為“情節(jié)嚴重”的情形。專賣執(zhí)法部門要注意收集近3年來受過2次以上行政處罰的違法違規(guī)行為人的情況，并進行跟蹤管理，對發(fā)現(xiàn)不法行為人再次非法經(jīng)營卷煙數(shù)額在3萬元以上的，要堅決予以查處，移交公安機關(guān)立案偵辦。4、情節(jié)特別嚴重的認定比照“情節(jié)嚴重”的情形的五倍計算。

第41頁/共49頁四、關(guān)于涉假物品案值的認定問題理解要點：1、“能查清銷售或購買價格的…”的認定標準涉案人或其代理律師提出的當事人銷售或購買的價格是能夠查清的，其舉證責(zé)任為涉案人員。作為能夠查清銷售或購買價格的證據(jù)必須是一個完整的證據(jù)鏈，否則可能是無效的。涉案人員能提供完整證據(jù)鏈，并為公安局、檢察機關(guān)、法院所認定，那么，必須按照查清的銷售或購買