旅游政策與法規(guī)教案

旅游政策與法規(guī)教案

《旅游政策與法規(guī)》

教案

第一章法的基礎(chǔ)知識(shí)

教學(xué)目的與要求：了解法的含義和社會(huì)主義法的含義及特征。

教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn):法的涵義與法治精神的灌輸

教學(xué)方法與手段:講述、示范、案例分析。

學(xué)時(shí)分配:4

教學(xué)內(nèi)容：

案例導(dǎo)入:塞車誤行程旅行社不退款，

身未動(dòng)，心已遠(yuǎn)，旅游本應(yīng)是輕松愉快的。可有一幫旅客，卻因趕不上預(yù)訂的

高鐵而被迫取消行程，空歡喜一場(chǎng)，不僅如此，旅行社還不退款，這該怎么辦，

2015年4月100,東莞某鞋材公司與某旅行社公司簽訂《國(guó)內(nèi)旅游組團(tuán)合同》，

合同約定:旅行團(tuán)名為賀州、桂林、陽(yáng)朔高鐵四天，報(bào)名人數(shù)尤29大4小1嬰，初

定出團(tuán)日期為2015年4月30日，旅游費(fèi)用成人1500多元/人，小孩近800元/

人，總價(jià)48000多元，派導(dǎo)游全程陪同，高鐵時(shí)間4月30日下午5時(shí)后，5月3

日中午1時(shí)后，4月10日下午轉(zhuǎn)定金50%,余款回團(tuán)后7天付清。

2015年4月13日，東莞某鞋材公司向某旅行社公司轉(zhuǎn)賬支付旅游費(fèi)24000

元。后經(jīng)雙方協(xié)商確定出發(fā)乘坐的高鐵時(shí)間為2015年4月30日晚8時(shí)。4月30

日，旅行社在下午4時(shí)30分接上述旅行團(tuán)團(tuán)友，約下午5時(shí)從東莞出發(fā)前往廣州

南火車站，卻在廣深高速公路遭遇大堵車，直至晚8時(shí)20分才趕到火車站，錯(cuò)過(guò)

預(yù)訂的高鐵，旅行行程被迫取消。

旅行社稱，由于收取的大部分旅游費(fèi)用都已經(jīng)實(shí)際支出，僅能退回鞋材公司

2139元。鞋材公司不能接受旅行社的說(shuō)法，雙方協(xié)商不成，鞋材公司遂把旅行社

告上法院。請(qǐng)同學(xué)們分組（一組代表旅行社，一組代表鞋材公司）進(jìn)行討論，

庭審時(shí)，旅行社提出五點(diǎn)抗辯意見:一、錯(cuò)過(guò)預(yù)訂的高鐵是因?yàn)楦咚俟范萝?/p>

導(dǎo)致，這種情況屬于意外事件，且是旅行社已盡合理的注意義務(wù)仍不能避免的事

件，并非旅行社違約。二、旅行社已在意外事件發(fā)生后立即采取了補(bǔ)救措施，即與

旅客溝通改為大巴前往目的地，旅游團(tuán)完全可以繼續(xù)履行合同繼續(xù)旅游，但旅客拒

絕。三、旅行社在意外事件發(fā)生后已經(jīng)采取了適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大，盡量減

少旅客的損失。但實(shí)際支付了車票、保險(xiǎn)、酒店、租車、導(dǎo)游費(fèi)用21000余元，能

夠退還的款項(xiàng)2000余元已經(jīng)主動(dòng)退給鞋材公司。四、即使認(rèn)定未能按時(shí)搭乘高鐵

是旅行社的原因?qū)е拢眯猩缫矁H僅是部分違約，而非根本違約，不足以達(dá)到鞋材

公司據(jù)此要求解除合同的程度c鞋材公司認(rèn)為，高速公路塞車不屬于意外事件，旅

行社應(yīng)當(dāng)可以預(yù)見，由于旅行社選擇行車路線不當(dāng)，才會(huì)遭遇塞車，旅行社應(yīng)當(dāng)負(fù)

責(zé)。鞋材公司要求旅行社雙倍返還定金19228元、退還預(yù)交的旅游費(fèi)21861元（扣

除已退還的2139元）、支付違約金4800元及按每日萬(wàn)分之五的標(biāo)準(zhǔn)支付滯納金，

以上共計(jì)46140元。后經(jīng)法官調(diào)解，雙方當(dāng)

庭達(dá)成調(diào)解協(xié)議：由被告某旅行社公司退還原告某鞋材公司17379元（含已退還

的2139元）。

第一節(jié)法的基本知識(shí)

一、法的產(chǎn)生

馬克思主義認(rèn)為，法不是從來(lái)就有的，也不會(huì)永恒存在的，而是人類社會(huì)發(fā)展

到一定歷史階

段才出現(xiàn)的社會(huì)現(xiàn)象°馬克思主義認(rèn)為，法是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、社會(huì)經(jīng)濟(jì)的

發(fā)展、私有制和階級(jí)

的產(chǎn)生、國(guó)家出現(xiàn)而產(chǎn)生的，經(jīng)歷了一個(gè)長(zhǎng)期的漸進(jìn)的過(guò)程。

二、法的本質(zhì)

法的本質(zhì)法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決

定的法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范。法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范法是規(guī)定權(quán)利和義

務(wù)的社會(huì)規(guī)范法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。

（一）法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)

“法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)”這一命題包含著豐富而深刻的思想內(nèi)容。

第一，法是“意志”的體現(xiàn)或反映。意志的形成和作用在一定程度上受世界觀

和價(jià)值觀的影響，歸根到底受制于客觀規(guī)律。意志作為一種心理狀態(tài)和過(guò)程、一種

精神力量，本身并不是法，只有表現(xiàn)為國(guó)家機(jī)關(guān)制定的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件才

是法。所以說(shuō)，法是意志的反映，意志的結(jié)果、意志的產(chǎn)物6工因?yàn)榉ㄊ且庵镜漠a(chǎn)

物，所以才可以說(shuō)法屬于社會(huì)結(jié)構(gòu)中的上層建筑。

第二，法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的反映。馬克思主義認(rèn)為，法不論是由統(tǒng)治階級(jí)

的代表集體制定的，還是由最高政治權(quán)威個(gè)人發(fā)布的，所反映的都是統(tǒng)治階級(jí)的階

級(jí)意志，代表著統(tǒng)治階級(jí)的整體利益，而不純粹是某個(gè)人的利益，更不是個(gè)別人的

任性。當(dāng)然，統(tǒng)治階級(jí)的共同意志并不是統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部各個(gè)成員的意志的簡(jiǎn)單相

加，而是由統(tǒng)治階級(jí)的正式代表以整個(gè)階級(jí)的共同的根本的利益為基礎(chǔ)所集中起來(lái)

的一般意志。

第三，法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)的意志。馬克思、恩格斯說(shuō)，法是“被

奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)的意志，這意味著統(tǒng)治階級(jí)意志本身也不是法，只有“被奉

為法律”才是法。“奉為法律”，就是經(jīng)過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)把統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國(guó)家

意志，并客觀化為法律規(guī)定。這里，他們之所以用“法律”，是由于法律是法的

“一般表現(xiàn)形式“。但通觀法的歷史，法的表現(xiàn)形式并不是只有法律這一種。除法

律之外，還有最高統(tǒng)治者的言論，由國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣、判例、權(quán)威性法理、法學(xué)家

的注解等。所以可以把馬克思、恩格斯所用的“法律”普遍化為所有法的形式。這

樣就可以說(shuō)，統(tǒng)治階級(jí)的意志只有表現(xiàn)為國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，才具有

法的效力°

（二）法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的

把法的本質(zhì)首先歸結(jié)于統(tǒng)治階級(jí)的意志，開始觸及到了統(tǒng)治階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法

的本質(zhì)。但如果認(rèn)識(shí)停止于此，仍擺脫不了唯心主義。要徹底認(rèn)識(shí)法的本質(zhì)，認(rèn)識(shí)

法產(chǎn)生和發(fā)展的規(guī)律，還必須深入到那決定著統(tǒng)治階級(jí)意志的社會(huì)物質(zhì)生活條件之

中。社會(huì)物質(zhì)生活條件培植了人們的法律需要，同時(shí)又決定著法的本質(zhì)。

社會(huì)物質(zhì)生活條件指與人類生存相關(guān)的地理環(huán)境、人口和物質(zhì)資料的生產(chǎn)方

式，其中，物質(zhì)生活條件的生產(chǎn)方式是決定性的內(nèi)容。生產(chǎn)方式是生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)

系的對(duì)立統(tǒng)一，生產(chǎn)力代表人與自然界的關(guān)系，生產(chǎn)關(guān)系代表生產(chǎn)過(guò)程中的所發(fā)生

的人與人的關(guān)系。馬克思和恩格斯的偉大功績(jī)之一，就是發(fā)現(xiàn)了

社會(huì)物質(zhì)生活條件中生產(chǎn)方式因素的決定意義。生產(chǎn)方式之所以是根本因素，

在于它一方面通過(guò)生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系使自然界的一部分轉(zhuǎn)化為社會(huì)物質(zhì)生活條件，

使生物的人上升為社會(huì)成員，創(chuàng)造了社會(huì);另一方面，生產(chǎn)過(guò)程發(fā)生的人與人之間

的關(guān)系是根本的社會(huì)關(guān)系，其他一切關(guān)系包括法律關(guān)系在內(nèi)都是從這里派生出來(lái)

的e地形、氣候、土壤、山林、水系、礦藏、動(dòng)植物分布等地理環(huán)境因素和人口因

素一般說(shuō)來(lái)只有通過(guò)生產(chǎn)關(guān)系才能作用于法。除了物質(zhì)生活條件以外，政治、思

想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、E族、科技等因素也對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的意志和法律制度產(chǎn)

生不同程度的影響。

綜上所述：

一、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范

首先，在社會(huì)體系中，法屬于社會(huì)規(guī)范的范疇。作為社會(huì)規(guī)范，法既區(qū)別于思

想意識(shí)和政治實(shí)體，又區(qū)別于非規(guī)范性的決定、命令，如法院判決。

其次，人的行為是法的調(diào)整對(duì)象。也可以說(shuō)，法的調(diào)整對(duì)象是社會(huì)關(guān)系。這兩

種說(shuō)法意思是一致的，因?yàn)樯鐣?huì)關(guān)系不過(guò)是人與人之間的行為互動(dòng)或交互行為。沒

有人們之間的交互行為，就沒有社會(huì)關(guān)系。法調(diào)整人的行為，同時(shí)也就調(diào)整了社會(huì)

關(guān)系。作為法的調(diào)整對(duì)象的行為是指人的外在行為。二、法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)

范

法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，它就必然具有國(guó)家意志的屬性，因此具有高度的統(tǒng)

一性、普遍適用性。這種統(tǒng)一性是建立在國(guó)家權(quán)力和國(guó)家意志的統(tǒng)一性基礎(chǔ)之上

的。法的統(tǒng)一性首先指各個(gè)法律之間在根本原則上的一致;其次是指除特殊的情況

外，一個(gè)國(guó)家只能有一個(gè)總的法律體系，且該法律體系內(nèi)部各規(guī)范之間不能相互矛

盾。從法的統(tǒng)一性又可以引申出來(lái)法的普遍適用性，即法作為一個(gè)整體在本國(guó)主權(quán)

范圍內(nèi)具有普遍約束力，所有國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和個(gè)人都必須遵守法。任何人的

合法行為都無(wú)一例外地受到法律保護(hù)，任何人的違法行為也都無(wú)一例外地受到法律

制裁。

三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范

法是通過(guò)規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動(dòng)

機(jī)，指引人們的行為，調(diào)整社會(huì)關(guān)系的。權(quán)利意味著人們可以作或不作一定行為以

及可以要求他人作或者不作一定行為。法律通過(guò)規(guī)定權(quán)利，使人們獲得某種利益或

自由。義務(wù)意味著人們必須作或者不作一定行為6義務(wù)包括作為的義務(wù)和不作為義

務(wù)兩種，前者要求人們必須做出一定的行為，后者要求人們不得做出一定行為。正

是由于法是通過(guò)規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的方式調(diào)整人們的行為，因此，人們?cè)诜缮系牡?/p>

位體現(xiàn)為一系列法定的權(quán)利和義務(wù).

四、法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范

任何一種社會(huì)規(guī)范都具有強(qiáng)制性，都有保證其實(shí)施的社會(huì)力量。法的強(qiáng)制性不

同于其他規(guī)范之處在于，法具有國(guó)家強(qiáng)制性。法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，由國(guó)家強(qiáng)

制力保證實(shí)施的。法的國(guó)家強(qiáng)制性，既表現(xiàn)為國(guó)家對(duì)違法行為的否定和制裁，也表

現(xiàn)為國(guó)家對(duì)合法行為的肯定和保護(hù)；既表現(xiàn)為國(guó)家機(jī)關(guān)依法形式權(quán)力，也表現(xiàn)為公

民可以依法請(qǐng)求國(guó)家保護(hù)其合法權(quán)利。是否具有國(guó)家強(qiáng)制力，是衡量一項(xiàng)規(guī)則是否

是法的決定性標(biāo)準(zhǔn)。

必須指出，法依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，這是從終極意義上講的，即從國(guó)家強(qiáng)

制力是法的最后一道防線的意義上講的，而非意味著法的每一個(gè)實(shí)施過(guò)程，每一個(gè)

法律規(guī)范的實(shí)施都要借助于國(guó)家系統(tǒng)化的暴力6也不是說(shuō)，國(guó)家強(qiáng)制力是保證法的

實(shí)施的惟一力量。

第二節(jié)社會(huì)主義法

社會(huì)主義法是社會(huì)主義上層建筑的重要組成部分，它建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

之上，并對(duì)于社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的確立、鞏固和發(fā)展起著巨大的反作用。社會(huì)主義

法對(duì)于鞏固、改善和加強(qiáng)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政（即人民民主專政）的國(guó)家制度起著積極的推

動(dòng)作用。它切實(shí)有效地保證著廣大人民的民主權(quán)利和自由，對(duì)敵人的反抗和破壞實(shí)

行專政。社會(huì)主義法是發(fā)展社會(huì)主義民主，建設(shè)高度的社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文

明的重要工具。

一、社會(huì)主義法的本質(zhì)

一、我國(guó)社會(huì)主義的法是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下全國(guó)人民意志的體現(xiàn)

?我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)首先在于它的階級(jí)本質(zhì)，它是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下的以工

農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的，全國(guó)人民共同意志的體現(xiàn)。

?我國(guó)社會(huì)主義法所體現(xiàn)的之一意志既體現(xiàn)了它的階級(jí)性，又體現(xiàn)了它的人民

性，是階級(jí)性與人民性的統(tǒng)一，它所體現(xiàn)的共同意志首先是指工人階級(jí)的意志6工

人階級(jí)是我國(guó)人民民主專政國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)階級(jí)，是廣大人民群眾利益的忠實(shí)代表。人

民的概念在不同國(guó)家和不同歷史時(shí)期有不同的內(nèi)容，當(dāng)代中國(guó)的社會(huì)主義法反映了

工人階級(jí)的意志，及其領(lǐng)導(dǎo)下的農(nóng)民和知識(shí)分子的意志，還包括擁護(hù)社會(huì)主義的愛

國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛國(guó)者的意志。

?這種法所代表的共同意志，并不是這些階級(jí)、階層和集團(tuán)的意志的機(jī)械的總

和，也不是自發(fā)地形成的，它是在工人階級(jí)的先鋒隊(duì)-----中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下逐

步形成的。

?我國(guó)社會(huì)主義法所體現(xiàn)的階級(jí)意志的內(nèi)容是由社會(huì)經(jīng)濟(jì)和階級(jí)結(jié)構(gòu)決定的，

但階級(jí)意志的內(nèi)容還要受經(jīng)濟(jì)以外的各種因素的影響。法和這些因素是在歸根到底

由經(jīng)濟(jì)因素起決定作用的條件下相互作用的。

教材:洪帥.旅游政策與法規(guī).上海:上海交大出版社，2013.

閱讀書目：

1、韓福文：《旅游政策與法規(guī)》，遼海出版社，2006.

2、安徽旅游局編：《旅游政策與法規(guī)》，安徽人民出版社，2002.3、魏震銘：

《旅游法規(guī)與實(shí)務(wù)》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2004.8、全國(guó)導(dǎo)游人員資格考試教

材編寫組編：《旅游法規(guī)常識(shí)》，旅游教育出版社，2001.9、后智鋼等，《旅游法

規(guī)和政策》：福建人民出版社，2001.

10、韓壽祥，《旅游法規(guī)教程》：中國(guó)商業(yè)出版社，2003.

11、國(guó)家旅游局政策法規(guī)司編：《旅游法規(guī)文件選編》，中國(guó)旅游出版社，

1990.

思考題：

L法的本質(zhì)是什么，

第2章旅游法概述

教學(xué)目的與要求：熟悉旅游法產(chǎn)生的背景，掌握旅游法概念，樹立依法興旅觀

念。教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn):旅游法律的構(gòu)成要素；旅游法律關(guān)系的確立；

教學(xué)方法與手段:案例分析，講授法，多媒體；

學(xué)時(shí)分配:4

教學(xué)內(nèi)容：

案例導(dǎo)入云南導(dǎo)游辱罵游客事件（視頻導(dǎo)入）

經(jīng)云南省旅游執(zhí)法總隊(duì)和昆明市旅游執(zhí)法監(jiān)察支隊(duì)聯(lián)合調(diào)查，相關(guān)視頻曝光的

情況屬實(shí)。涉事導(dǎo)游系昆明思遠(yuǎn)導(dǎo)游服務(wù)公司注冊(cè)的導(dǎo)游陳春電。該導(dǎo)游于4月4

日經(jīng)昆明風(fēng)華旅行社有限公司委派，承擔(dān)“昆明、大理、麗江、西雙版納游”昆

明、大理、麗江段的帶團(tuán)任務(wù),4月12日，該導(dǎo)游帶團(tuán)由麗江返回昆明，赴西雙

版納前，于上午11時(shí)許，在云南密玉珠寶有限公司購(gòu)物消費(fèi)后，因游客購(gòu)物量較

少，該導(dǎo)游便在旅游車上對(duì)游客講出侮辱性語(yǔ)言，強(qiáng)迫游客購(gòu)物，并威脅取消行程

安排，中止旅游合同，遂被游客錄像時(shí)長(zhǎng)5分鐘左右。事后，經(jīng)部分游客向相關(guān)組

團(tuán)社及地接社昆明風(fēng)華旅行社有限公司反映后，涉事旅行社已于4月20日向部分

游客賠禮道歉并賠償每人500元。根據(jù)《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》之規(guī)定，擬對(duì)陳春艷

作出吊銷導(dǎo)游證的處罰。另外，經(jīng)調(diào)查，風(fēng)華旅行社還存在涉嫌違反《中華人民共

和國(guó)旅游法》規(guī)定的情形，“不向臨時(shí)聘用的導(dǎo)游人員支付本法第六十條規(guī)定的導(dǎo)

游服務(wù)費(fèi)”“要求導(dǎo)游墊付或者向?qū)в问杖≠M(fèi)用”等，擬對(duì)其作出責(zé)令停業(yè)整頓的

處罰，并對(duì)旅行社直接負(fù)責(zé)人處2萬(wàn)元罰款。同時(shí)，將涉事導(dǎo)游及旅行社記入誠(chéng)信

檔案，向社會(huì)公布。目前，云南省旅游發(fā)展委正向涉事導(dǎo)游及旅行社發(fā)出聽證告知

書，之后再依程序作出正式處理決定。

當(dāng)事人如何回應(yīng)，

陳春艷告訴記者，當(dāng)天所帶的團(tuán)是一個(gè)“昆明、大理、麗江、西雙版納游”的

低價(jià)團(tuán)，合同上簽的就是“旅游購(gòu)物團(tuán)”?！拔沂前春贤瑏?lái)帶團(tuán)的。在回昆明途

中，按合同要進(jìn)幾個(gè)購(gòu)物店。這引起了部分游客的不滿，說(shuō)導(dǎo)游黑心，還罵我諷刺

我。本來(lái)是要一直帶他們?nèi)ノ麟p版納的，因此就沒有再跟了?！?/p>

陳春艷坦承，像這樣的低價(jià)團(tuán)，只有游客多多購(gòu)物消費(fèi)，自己才拿得到帶團(tuán)的

酬勞?！叭绻麍F(tuán)費(fèi)是交夠的，咱們導(dǎo)游應(yīng)得的報(bào)酬旅行社也給了，（那么）該怎么玩

就怎么玩，怎么還會(huì)產(chǎn)生這樣的事呢？”“事實(shí)上導(dǎo)游接這種團(tuán)也是有壓力的。我

帶了四五天的行程，最后還要被指鼻子罵，誰(shuí)愿意？”說(shuō)到這里，陳春艷把頭埋得

更低了。

陳春艷入導(dǎo)游這行時(shí)間不短，三十出頭的她，算算已經(jīng)在這行當(dāng)里干了六七年

To她說(shuō)自己當(dāng)初也是抱著對(duì)這份職業(yè)的美好愿景入行的，但這些年下來(lái)，她越發(fā)

覺得實(shí)在太累。問(wèn)題:同學(xué)們分析該案例產(chǎn)生的背景和如何依法處理，

如何保護(hù)導(dǎo)游合法權(quán)益，

第一章旅游法概述

在現(xiàn)代旅游業(yè)的發(fā)展過(guò)程中，隨著國(guó)內(nèi)乃至全球范圍內(nèi)旅游活動(dòng)的不斷升溫，

旅游規(guī)模和范圍的不斷擴(kuò)大，旅游內(nèi)容的不斷增加，旅游方式的不斷改變，人們?cè)?/p>

旅游活動(dòng)中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系越來(lái)越錯(cuò)綜復(fù)雜。為了調(diào)整旅游活動(dòng)中形成的各種社

會(huì)關(guān)系，保護(hù)旅游業(yè)的健康發(fā)展，解決旅游業(yè)發(fā)展過(guò)程中遇到的矛盾和問(wèn)題，一方

面需要完善并落實(shí)有關(guān)產(chǎn)業(yè)內(nèi)政策，另一方面需要加強(qiáng)旅游業(yè)的法制建設(shè)，逐漸形

成、發(fā)展并完善旅游法的體系，規(guī)范旅游及旅游行業(yè)，為旅游業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造良好的

環(huán)境。在一部對(duì)旅游法律、法規(guī)進(jìn)行研究的教材中，如何對(duì)旅游法等概念做一個(gè)科

學(xué)的界定、如何全面深入地了解旅游法律關(guān)系，就成為最基本的問(wèn)題。

第一節(jié)旅游法的立法與淵源

一、旅游法概念

界定旅游法的概念，可以從廣義及狹義角度來(lái)分析。廣義上的旅游法，通常認(rèn)

為是指調(diào)整旅游活動(dòng)領(lǐng)域中各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，而狹義的旅游法僅指

一個(gè)國(guó)家或社會(huì)的旅游基本法或是單行法。我國(guó)當(dāng)前尚未制定專門的旅游基本法，

在此，我們立足于一個(gè)更為廣泛的角度，從以下三個(gè)方面來(lái)把握旅游法的科學(xué)內(nèi)

涵。

1（旅游法的調(diào)整對(duì)象是人們?cè)诼糜位顒?dòng)過(guò)程中形成的各種帶有旅游特點(diǎn)的社會(huì)

關(guān)系。這些社會(huì)關(guān)系既包括旅行社與旅游者之間的組織者與被組織者關(guān)系，也包括

旅游行政管理部門與施行社之間的行政管理與被管理關(guān)系，還包括旅游者與各旅游

服務(wù)行業(yè)之間的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系等等。

2（旅游法是一個(gè)由不同層次的法律、法規(guī)所構(gòu)成的有機(jī)的法律體系。它既包括

一個(gè)國(guó)家的旅游基本法，也包括在其他法律、法規(guī)中涉及調(diào)整旅游活動(dòng)的規(guī)范和條

文。例如，在旅游過(guò)程中發(fā)生的偷盜、搶劫事件由《刑法》的相關(guān)規(guī)范來(lái)調(diào)整，而

在旅游過(guò)程中發(fā)生旅游者與各賬務(wù)行業(yè)之間的侵權(quán)、損害賠償事件就由《民法》、

《合同法》來(lái)調(diào)整。如果牽涉到涉外因素，還可能要求助于相關(guān)的國(guó)際公約或條約

來(lái)解決其法律糾紛。

3（我國(guó)現(xiàn)行旅游法主要由法規(guī)構(gòu)成。法規(guī)包括行政法規(guī)與地方性法規(guī)。而現(xiàn)行

調(diào)整和規(guī)范旅游行為的主要是行政法規(guī)，行政法規(guī)是指特定國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)并且為了

實(shí)施憲法和法律而制定的有關(guān)規(guī)范性文件的總稱。據(jù)此類推，旅游法規(guī)則是指特定

國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序所制定的調(diào)整旅游經(jīng)營(yíng)和管理過(guò)程中所產(chǎn)生的各種社

會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范的總稱。這些法規(guī)包括《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l

例》、《中國(guó)公民出國(guó)旅游管理辦法》等。

二、旅游法的淵源

法的淵源一般指法的效力淵源，它是指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程

序制定和認(rèn)可的具有不同法律致力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,根據(jù)我國(guó)當(dāng)前旅游

法的制定情況，其淵源大致包括以下幾種：

1（憲法

憲法是我國(guó)的根本大法，其規(guī)制我國(guó)經(jīng)濟(jì)制度和公民基本權(quán)利和基本義務(wù)的一

些與旅游業(yè)相關(guān)的規(guī)范就是旅游法的淵源。

2（法律

這里所說(shuō)的法律是狹義上的、作為法的淵源的法律，具體指我國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)

一一全國(guó)人民代表大會(huì)及其常役機(jī)關(guān)一一全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性法律文

件。盡管我國(guó)到目前為止沒有一部專門規(guī)制旅游業(yè)的法律，但是許多法律中的具體

規(guī)范都直接或間接與旅游業(yè)相關(guān)聯(lián)，這些規(guī)范也是旅游法的法律淵源。

3（行政法規(guī)

行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院依據(jù)法定程序和條件制定的關(guān)于國(guó)家行政管理活動(dòng)方面的規(guī)

范性文件，這些規(guī)范性文件中涉及到旅游業(yè)管理的法規(guī)是旅游法的淵源。目前我國(guó)

規(guī)范旅游行政法規(guī)主要有《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管逑條例》、《中國(guó)公

民出國(guó)旅游管理辦法》等。

4（部門規(guī)章

部門規(guī)章是指國(guó)務(wù)院各部委及有權(quán)的國(guó)務(wù)院其他直屬機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序

制定的規(guī)范性法律文件，其中有關(guān)旅游管理和經(jīng)營(yíng)的規(guī)范性文件是旅游法的淵源。

目前國(guó)家旅游局就制定了一系列旅游管理的部門規(guī)章。如《旅行社管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)

則》、《旅行社投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定》等6

5（地方性法規(guī)

地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)以及較大的

市人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，依據(jù)法定職權(quán)和程序結(jié)合本行政區(qū)內(nèi)的具體開發(fā)

部和實(shí)際需要制定的規(guī)范性文件。其中涉及到旅游經(jīng)營(yíng)與管理的規(guī)范性文件就是旅

游法的淵源。目前我國(guó)各省、自治區(qū)、直轄市及較大的市大都制定了旅游管理?xiàng)l

例，如湖南省就制定有《湖南省旅游管理?xiàng)l例》。

6（地方規(guī)章

地方規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的法律規(guī)范性文件，其中涉及

到旅游業(yè)經(jīng)營(yíng)與管理的規(guī)范性文件就是旅游法的淵源。

三、我國(guó)旅游法制建設(shè)狀況

1（我國(guó)旅游業(yè)現(xiàn)有的立法

（1）旅游行業(yè)立法現(xiàn)狀。我國(guó)目前針對(duì)旅行社、導(dǎo)游人員以及出境旅游市場(chǎng)相

繼做了立法規(guī)定。

針對(duì)旅行社企業(yè)的立法規(guī)定。1985年5月11日，國(guó)務(wù)院頒布《旅行社管理暫

行條例》，這是我國(guó)第一個(gè)關(guān)于旅游業(yè)管理的行政法規(guī)，標(biāo)志著我國(guó)旅游立法工作

從此進(jìn)入建設(shè)性發(fā)展階段。為適應(yīng)菰游業(yè)

快速發(fā)展的需要，1996年10月15日，國(guó)務(wù)院正式發(fā)布了《旅行社管理?xiàng)l

例》。期間國(guó)家旅游局相繼配套出臺(tái)了《旅行社管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》、《旅行社質(zhì)

量保證金暫行規(guī)定》、《全國(guó)微文深詆質(zhì)量監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織與管理暫行辦法》，

國(guó)家旅游局和商務(wù)部發(fā)布了《中外合資旅行社試點(diǎn)暫行辦法》等。為適應(yīng)我國(guó)加入

WTO后新形勢(shì)的變化，2001年12月11日，國(guó)務(wù)院又修訂了《施行社管理?xiàng)l例》，

增加了有關(guān)“外商投資旅行社”的內(nèi)容。

針對(duì)導(dǎo)游人員的立法規(guī)定。1995年5月14日，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《導(dǎo)游人員管理

條例》，這是旅游行業(yè)的第二部行政法規(guī)，明確了導(dǎo)游人員資洛考試制定、導(dǎo)游證

制度、導(dǎo)游員分等定級(jí)、導(dǎo)游員工作職責(zé)與處罰，為建立政治業(yè)務(wù)素質(zhì)雙過(guò)硬的導(dǎo)

游隊(duì)伍提供了法律保障。為貫徹好這個(gè)《條例》，國(guó)家旅游局1999年8月出臺(tái)了

《導(dǎo)游證管理辦法》,2001年12月出臺(tái)了《導(dǎo)游人員管理實(shí)施辦法》,增加了對(duì)

導(dǎo)游員實(shí)行分級(jí)管理、登記制度、記分管理、年審管理的規(guī)定，強(qiáng)化了對(duì)導(dǎo)游人員

的日常管理。國(guó)務(wù)院這兩個(gè)行政法規(guī)和國(guó)家旅游局制定的相關(guān)部門規(guī)章、規(guī)范性文

件的出臺(tái)為旅游業(yè)法制建設(shè)奠定了重要的基礎(chǔ)。

針對(duì)出境旅游市場(chǎng)的立法規(guī)定。1997年7月1日，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)出臺(tái)了《中國(guó)公

民自費(fèi)出國(guó)旅游管理暫行辦法》o經(jīng)過(guò)5年的發(fā)展，為了適應(yīng)數(shù)以千萬(wàn)計(jì)的中國(guó)公

民出國(guó)出境旅游的需要，國(guó)務(wù)院決定2002年7月1日起實(shí)施《中國(guó)公民出國(guó)旅游

管理辦法》。這是旅游行業(yè)的第三部行政法規(guī)，從管理手段上向法制化方向邁出一

大步。根據(jù)新的管理辦法，全國(guó)出境游組團(tuán)社由67家擴(kuò)大到528家；10月280,

國(guó)家旅游局又發(fā)布了《出境旅游領(lǐng)隊(duì)人員管理辦法》，使出國(guó)游管理更加有法可

依、有章可循。

(2)旅游資源管理立法狀況,旅游資源管理方面的法規(guī)主要有：國(guó)務(wù)院發(fā)布的

《風(fēng)景名勝區(qū)條例》、《自然保護(hù)區(qū)條例》、《野生動(dòng)物保護(hù)條例》、《野生植物

保護(hù)條例》；國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)風(fēng)景名勝區(qū)保護(hù)管理工作的通知》、

國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)建設(shè)部等部門《〈關(guān)于保護(hù)我國(guó)歷史文化名城的請(qǐng)示〉的通知》；國(guó)家

環(huán)境保護(hù)局、國(guó)家旅游局、建役部、林業(yè)部、國(guó)家文物局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)歷

史文化名城規(guī)劃工作的幾點(diǎn)意見》等。2001年，國(guó)務(wù)院發(fā)布了關(guān)于《加快旅游業(yè)

發(fā)展的若干意見》，鼓勵(lì)多種經(jīng)濟(jì)成分投資開發(fā)旅游資源。

此外，國(guó)家旅游局、公安部、交通部、財(cái)政部、民航總局、質(zhì)量監(jiān)督局等部門

在旅游飯店管理、旅游交通管理、旅游安全管理、旅游價(jià)格管理、旅游外匯管理、

旅游財(cái)稅管理、旅游經(jīng)營(yíng)管理、旅游糾紛管理等方面也頒布了一系列部門規(guī)章、國(guó)

家標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范性文件，使旅游法制建設(shè)覆蓋范圍日益擴(kuò)大，旅游法規(guī)、規(guī)章初具規(guī)

模，旅游行業(yè)管理由行政化向法制化轉(zhuǎn)化。

2(旅游立法缺陷

我國(guó)旅游業(yè)立法工作雖然取得了一定成效，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于旅游產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)

展，主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

(1)落后于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展Q市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì).旅游經(jīng)濟(jì)要穩(wěn)

定、持續(xù)、快速發(fā)展，

必須納入法制軌道。旅游業(yè)是綜合性強(qiáng)、跨部門多、協(xié)調(diào)性突出的產(chǎn)業(yè)，既需

要宏觀調(diào)控法律進(jìn)行規(guī)制，也需要市場(chǎng)法律進(jìn)行調(diào)整。目前我國(guó)雖然已有三項(xiàng)行政

法規(guī)頒布實(shí)行，但其只覆蓋旅游業(yè)部分種類，對(duì)于旅游飯店、景區(qū)、旅游交通等卻

鞭長(zhǎng)莫及，對(duì)于世界遺產(chǎn)等旅游資源的開發(fā)與保護(hù)更是愛莫能助，致使旅游業(yè)發(fā)展

出現(xiàn)行業(yè)管理法律真空，難以適應(yīng)發(fā)展需要。

(2)落后于入世后國(guó)際旅游交流新形勢(shì)的發(fā)展。2001年底中國(guó)正式加入世界貿(mào)

易組織后，旅游業(yè)對(duì)外開放門戶全面敞開，出國(guó)出境游人數(shù)從2001年的1212萬(wàn)人

次猛增到2004年的2880萬(wàn)人次，中國(guó)游客在歐美、日韓、東南亞等世界各國(guó)的消

費(fèi)、購(gòu)物之高令外國(guó)人刮目相看，但隨之而產(chǎn)生的涉外旅游投訴問(wèn)題也日益增加。

旅行社業(yè)、旅游飯店業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入的門檻降低，使美國(guó)運(yùn)通、法國(guó)雅高、日本交通公

社等世界旅游大亨蜂擁而入，但我國(guó)的旅游法制不完善，使外國(guó)投資經(jīng)營(yíng)者在遇到

法律缺失問(wèn)題時(shí)往往因困惑而卻步。

3(加快旅游業(yè)法制建設(shè)的主要對(duì)策

(1)認(rèn)清新世紀(jì)旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的大趨勢(shì)，增強(qiáng)旅游立法的緊迫感，適應(yīng)旅游產(chǎn)

業(yè)化、市場(chǎng)化、國(guó)際化發(fā)展的需要。

進(jìn)入新世紀(jì)，我國(guó)旅游業(yè)的發(fā)展更為迅猛。世界旅游業(yè)發(fā)展形勢(shì)對(duì)我國(guó)有利。

未來(lái)5年世界旅游業(yè)發(fā)展的總趨勢(shì)是：歐美發(fā)達(dá)國(guó)家在全球出入境旅游市場(chǎng)中仍將

保持傳統(tǒng)優(yōu)勢(shì)，但增速放緩；以中國(guó)為代表的東亞太平洋國(guó)家而地區(qū)則將保持較快

增長(zhǎng)趨勢(shì)。世界旅游組織預(yù)測(cè):到2020年，中國(guó)將成為世界第一大旅游目的地和第

四大客源市場(chǎng)。

(2)樹立正確的旅游立法基本原則和指導(dǎo)思想，服務(wù)發(fā)展，股務(wù)開放，服務(wù)社

會(huì)，促進(jìn)旅游產(chǎn)業(yè)的健康穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。

旅游法是旅游經(jīng)濟(jì)衡權(quán)法，其遵循的基本原則是平衡協(xié)調(diào)原則。漲游法要求旅

游等行政管理部門對(duì)旅游經(jīng)濟(jì)的調(diào)控的協(xié)調(diào)行為必須置于整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的整體

利益中來(lái)加以評(píng)判，政府對(duì)旅游經(jīng)濟(jì)的調(diào)控和協(xié)調(diào)必須以社會(huì)利益為最高準(zhǔn)則，但

又要防止其他以社會(huì)利益為名造成對(duì)社會(huì)個(gè)體利益和權(quán)利、對(duì)旅游市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過(guò)分

干預(yù)，弱化以致虛化社會(huì)個(gè)體乃至整體利益。

(3)加快步伐，整合旅游法規(guī)、規(guī)章，拓展旅游法源基礎(chǔ)，建立覆蓋全面、關(guān)

系明晰、體系完備的旅游產(chǎn)業(yè)基本法一一《旅游法》。

除了憲法可作為我國(guó)旅游立法最根本的法律基礎(chǔ)外，我國(guó)現(xiàn)有的《民法通

則》、《刑法》、《出入境管理法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《文物保護(hù)法》、《消費(fèi)

者權(quán)益保護(hù)法》、《經(jīng)濟(jì)合同法》、《民用航空法》、《食品衛(wèi)生法》、《反不正

當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等都是我國(guó)旅游法立法法律類的重要法源基礎(chǔ)。另外，國(guó)務(wù)院頒布的

《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》、《中國(guó)公民出國(guó)旅游管理辦法》、

《風(fēng)景名勝區(qū)條例》和全國(guó)絕大多數(shù)省、自治區(qū)、直轄市人大制定的《旅游管理?xiàng)l

例》為我國(guó)旅游法立法提供了較為豐富的法規(guī)類法源基礎(chǔ)。

我國(guó)制定旅游法，還可以借鑒國(guó)外旅游發(fā)達(dá)國(guó)家的旅游立法先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。

第二節(jié)旅游法律關(guān)系

一、旅游法律關(guān)系的概念

旅游法律關(guān)系是指受旅游法律所調(diào)整的在旅游活動(dòng)過(guò)程中形成的各種社會(huì)關(guān)系

的總稱。它體現(xiàn)為一種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，包括旅行社與旅游者之間的平等的合同關(guān)

系、旅游行政管理部門與旅行社之間的行政管理與被管理關(guān)系，以及旅游者與各服

務(wù)行業(yè)之間的平等的合同關(guān)系等。但并非人們?cè)诼糜位顒?dòng)過(guò)程中形成的所有社會(huì)關(guān)

系都是旅游法律關(guān)系，只有那些受旅游法律、法規(guī)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系方能列入其中。

例如，在旅游過(guò)程中，人們之間相互結(jié)成的友誼關(guān)系或異性之間產(chǎn)生的愛情關(guān)系等

都不屬于旅游法律關(guān)系的范疇，

二、旅游法律關(guān)系的構(gòu)成要素

旅游法律關(guān)系由主體、客體及內(nèi)容三要素構(gòu)成。旅游關(guān)系的當(dāng)事人，通過(guò)享受

一定的旅游權(quán)利和承擔(dān)一定的旅游義務(wù)，相互結(jié)合在一起時(shí)就兩成現(xiàn)實(shí)的旅游法律

關(guān)系。其中，旅游法律關(guān)系的主體包括4類:旅游行政管理部廠、旅游企業(yè)、旅游

組織以及旅游者;客體包括物、行為、智力成果；內(nèi)容包括各主體相互之間的各種權(quán)

利及義務(wù)。

(旅游法律關(guān)系的主體1

(1)旅游行政管理部門。旅游行政管理部門是指對(duì)旅游、旅游經(jīng)營(yíng)及旅游事業(yè)

的發(fā)展實(shí)行宏觀調(diào)控的相關(guān)行政機(jī)構(gòu)，是旅游法律關(guān)系的重要主體之一。旅游行政

管理部門在我國(guó)主要包括國(guó)務(wù)院旅游行政管理部門(即中華人民共和國(guó)國(guó)家旅游局)

和地方各級(jí)旅游行政管理部門C

從全世界范圍來(lái)看，各國(guó)旅游行政管理機(jī)構(gòu)大致有以下5種模式:？旅游委員會(huì)

模式。美國(guó)、前蘇聯(lián)及保加利亞均采用此種模式。？旅游部模式。目前有意大利、

埃及、敘利亞、巴拿馬、尼泊爾等20多個(gè)國(guó)家采用這種模式。？旅游局模式。旅游

局在行政級(jí)別上略低于部，但其直屬內(nèi)閣單一行使旅游管理職能。在我國(guó)，國(guó)家旅

游局是統(tǒng)一管理和領(lǐng)導(dǎo)國(guó)內(nèi)和國(guó)際旅游事務(wù)的最高行政機(jī)構(gòu)，各地旅游局分管各地

方旅游事務(wù)。？非中央機(jī)構(gòu)模式。這種模式下的最高旅游行政主管機(jī)構(gòu)不屬于政府

部門，而是由政府資助其全部或部分經(jīng)費(fèi)，但以獨(dú)立法人的地生對(duì)旅游活動(dòng)及旅游

事務(wù)進(jìn)行管理。目前世界上約有30多個(gè)國(guó)家采用這種模式。？混合職能模式。這是

指旅游管理職能和政府其他職能結(jié)合在一個(gè)機(jī)構(gòu)里。如日本在運(yùn)輸省下設(shè)國(guó)際運(yùn)輸

觀光局;韓國(guó)在交通部下設(shè)旅游局；印度的旅游與民航部門合為旅游民航部;法國(guó)的

工業(yè)、郵電與旅游合成工業(yè)、郵電旅游部。

上述旅游行政管理部門與旅游法律關(guān)系的其他主體之間構(gòu)成一種行政管理與被

管理的關(guān)系，如各級(jí)旅游行政管理部門對(duì)導(dǎo)游員的管理，對(duì)旅行社經(jīng)營(yíng)的監(jiān)督管

理，其對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系屬于行政法律、法規(guī)

所調(diào)整的范疇。

(2)旅游企業(yè)。旅游企業(yè)也是旅游活動(dòng)和旅游法律關(guān)系的重要主體之一。它包

括各類旅行社、旅

店、旅游交通運(yùn)輸部門、旅.游商店和旅游景區(qū)(點(diǎn))等。這些企業(yè)在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中

往往要遵循相應(yīng)的游怩

行政法規(guī)和原則，如在企業(yè)成立之時(shí)應(yīng)向工商部門申報(bào)登記，取得合法的主體

地位，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵守《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《價(jià)

格法》，如有違反上述法律行為，則應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

在旅游活動(dòng)中，大部分的關(guān)系都發(fā)生在旅游企業(yè)與旅游者之間。理論上講，他

們之間應(yīng)當(dāng)是一種平等的合同關(guān)系，但基于多方面的原因，旅游企業(yè)往往占據(jù)了強(qiáng)

勢(shì)一方位置，他們利用手中的信息及實(shí)踐資源，強(qiáng)迫旅游者接受某些額外的服務(wù)或

承擔(dān)某些額外的費(fèi)用等。在這種情況下，雖然《民法通則》、《合同法》能起到一

定的保障作用，但隨著旅游業(yè)的快速發(fā)展，旅游市場(chǎng)日益多元化、旅游法律糾紛多

樣化、旅游投訴尖銳化，迫切需要國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定全國(guó)旅游產(chǎn)業(yè)的基本法一一

《旅游法》來(lái)規(guī)范旅游企業(yè)的運(yùn)營(yíng)。

(3)旅游者。旅游者又稱為旅游消費(fèi)者，是指離開自己的居住國(guó)到另一個(gè)國(guó)家

訪問(wèn)超過(guò)24小時(shí)的人，此為國(guó)際聯(lián)盟所下定義。1881年出版的《牛津辭典》解釋

為：“以觀光旅游為目的的外來(lái)游客?！北緯J(rèn)為后者更為合適。根據(jù)不同的劃分

標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)旅游者進(jìn)行不同類型的劃分:如根據(jù)國(guó)籍的不同，旅游者可分為外國(guó)

旅游者和國(guó)內(nèi)旅游者;根據(jù)旅途過(guò)程中參與人數(shù)的不同，可分為個(gè)體旅游者和團(tuán)體

旅游者等。

作為旅游活動(dòng)及旅游法律關(guān)系中至關(guān)重要的主體，可以說(shuō)，沒有旅游者，旅游

活動(dòng)就不可能產(chǎn)生，其他一切旅游法律關(guān)系也都沒有意義。但在旅游關(guān)系中，基于

旅游活動(dòng)的特點(diǎn)，旅游者通常處于一種相對(duì)弱勢(shì)的地位。由于旅游活動(dòng)的延時(shí)性及

其產(chǎn)品的無(wú)形性使預(yù)先交付了貨幣的旅游者一方無(wú)法對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行確定，只有進(jìn)

入實(shí)地旅游階段才能真正體驗(yàn)產(chǎn)品；而旅游企業(yè)很容易在預(yù)先擬定的格式合同中配

置對(duì)自己有益的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，擴(kuò)大自己的權(quán)益，用一些含蓄語(yǔ)言和“霸王條款”免除

自己的責(zé)任，轉(zhuǎn)嫁商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。鑒于此，旅游法應(yīng)對(duì)旅游者進(jìn)行特殊保護(hù)，以平衡主

體雙方的法律地位。

(4)旅游組織。旅游組織是辰據(jù)發(fā)展旅游業(yè)的某一方面的目標(biāo)而設(shè)立的、由一

定成員組成的社會(huì)團(tuán)體。以成員的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，旅游組織可以劃分為全球性旅游組

織和區(qū)域性旅游組織，如世界旅游組織屬于全球性旅游組織；以成員的構(gòu)成為標(biāo)

準(zhǔn)，旅游組織可以劃分為民間旅游組織、政府間旅游組織和混合型旅游組織，如中

國(guó)旅游協(xié)會(huì)是民間組織、亞太地區(qū)旅游協(xié)會(huì)則是混合型組織。

旅游組織通常依國(guó)家有關(guān)的法律登記、注冊(cè)或者批準(zhǔn)而設(shè)立，由相對(duì)穩(wěn)定的成

員組成，有自己的章程、組織機(jī)構(gòu)、行動(dòng)目標(biāo)和活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，以自己的名義從事各種

與旅游有關(guān)的活動(dòng)，且不具有營(yíng)利性質(zhì)。

2（旅游法律關(guān)系的客體

⑴物

法律上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上能滿足人們需要的客

觀實(shí)體。它可以是天然物，也可以是生產(chǎn)物;可以是活動(dòng)物，也可以是不活動(dòng)物。

旅游法律關(guān)系中的物是指在旅游法律關(guān)系中可以作為主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利對(duì)象的物

品或者其他物質(zhì)財(cái)富。這些物品或者物質(zhì)財(cái)富通常能為人們所出制，并且具有一定

的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。如在旅游者與景區(qū)的合同關(guān)系中，由于旅游者支付價(jià)金取得了對(duì)景點(diǎn)

的參觀權(quán)以及某些娛樂設(shè)施的使用權(quán)，因而景點(diǎn)及娛樂設(shè)施就成了旅游者實(shí)施權(quán)利

的對(duì)象，即客體。又如旅游者在景點(diǎn)購(gòu)買的各種紀(jì)念品，由于旅游者支付了相應(yīng)的

對(duì)價(jià)（貨幣）獲得紀(jì)念品的所有權(quán)，因而各種紀(jì)念品也就成為法律關(guān)系中的客體。

需要特別指出的是，在旅游活動(dòng)中，并非所有能為人們實(shí)際控制并具有一定經(jīng)

濟(jì)價(jià)值的物品都可以作為旅游法律關(guān)系的客體，對(duì)于海洋、山川、水流、空氣等人

類公共之物和文物、軍事設(shè)施、武器等危害人類之物，國(guó)家對(duì)其作了必要的限制，

均不得進(jìn)入國(guó)內(nèi)商品流通領(lǐng)域成為私人法律關(guān)系，從而不可能成為旅游法律關(guān)系的

客體。

（2）行為

行為是旅游法律關(guān)系的重要客體之一，是指在旅游法律關(guān)系中主體行使權(quán)利、

履行義務(wù)的活動(dòng)，包括旅游服務(wù)行為和旅游管理行為。

旅游服務(wù)行為是指旅游企業(yè)和相關(guān)部門為旅游者提供一系列分工合作的勞務(wù)活

動(dòng)，如導(dǎo)游服務(wù)、組織游覽、代訂客房等。

旅游管理行為是指各級(jí)旅游行政管理部門、旅游企業(yè)以及旅游企業(yè)內(nèi)部管理機(jī)

構(gòu)行使與其擔(dān)負(fù)的旅游職能相適應(yīng)的旅游管理活動(dòng)。如旅行社艱據(jù)旅游合同安排導(dǎo)

游員，做好旅游者在旅游過(guò)程中的吃、住、行、游、購(gòu)、娛等各個(gè)環(huán)節(jié)的工作。

實(shí)踐中，旅游行政管理部匚及旅游企業(yè)對(duì)旅游者的服務(wù)行為及管理行為往往是

旅游活動(dòng)中不可或缺的重要環(huán)節(jié)。在旅游者的旅游活動(dòng)過(guò)程中，除了旅游者自身對(duì)

景點(diǎn)的參觀實(shí)踐以外，最為重要的就是旅游企業(yè)向旅游者提供的服務(wù)，所以在旅游

法律關(guān)系中，作為客體的大部分都是這種旅游服務(wù)和管理行為，

(3)智力成果

智力成果是指旅游法律關(guān)系主體在從事智力活動(dòng)中所創(chuàng)造的成果，如旅游企業(yè)

的專利發(fā)明、專有技術(shù)、商標(biāo)圖案等。這些智力成果的價(jià)值雖然難以直觀地以金錢

衡量，但是它們的所有權(quán)和使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓通常是有償?shù)摹Ｒ虼寺糜纹髽I(yè)特定的智力

成果也可作為旅游法律關(guān)系的客體。如在某一景點(diǎn)創(chuàng)造性地設(shè)計(jì)某種大型的文藝表

演活動(dòng)，這種文藝表演不同于一般的表演活動(dòng)，它結(jié)合了當(dāng)?shù)鼐包c(diǎn)的特色以及特有

人文背景，從而營(yíng)造出一種獨(dú)特的異域風(fēng)情。

3(旅游法律關(guān)系的內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。旅游法律關(guān)系

的內(nèi)容即是指旅游法律關(guān)系的主體依法享有的旅游權(quán)利和承擔(dān)的旅游義務(wù)，它反映

著旅游法律關(guān)系主體的具體要求，決定著

旅游法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)。

(1)旅游權(quán)利

旅游權(quán)利是指旅游法律關(guān)系的主體依據(jù)旅游法律法規(guī)的規(guī)定或者合同約定而享

有的權(quán)能或者利益，即旅游法律法規(guī)對(duì)旅游法律關(guān)系的主體能夠做出或者不做出一

定的旅游行為，以及要求他人相應(yīng)地做出或者不做出一定的旅游行為的規(guī)定。它通

常表現(xiàn)為：

?旅游權(quán)利享有者在法律規(guī)定或者合同約定的范圍內(nèi)，按照自己的意愿做出一

定行為或不做出一定行為，以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)益。如旅游者有權(quán)與旅行社締結(jié)各種合

同，享用本國(guó)的旅游產(chǎn)品，在其正當(dāng)權(quán)益受到侵害時(shí)，有權(quán)依法維權(quán);旅游行政管

理部門有權(quán)依法對(duì)旅游企業(yè)進(jìn)行管理，有權(quán)依法對(duì)從業(yè)人員的身份進(jìn)行限制;旅游

企業(yè)管理部門有權(quán)在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事各項(xiàng)旅游服務(wù)活動(dòng)。

?權(quán)利享有者有權(quán)要求義務(wù)主體做出或者抑制一的行為。如旅行社有權(quán)要求旅

游者按照旅游合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式和路線旅游，有權(quán)拒絕旅游者臨時(shí)改變

旅游行程的要求等;原則是旅游者則有權(quán)要求旅行社按照合同約定做好各項(xiàng)旅游服

務(wù)工作。

?當(dāng)權(quán)利享有者的權(quán)利受到不法侵害從而導(dǎo)致自身利益無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求

國(guó)家予以保護(hù)。如旅游者可依據(jù)我國(guó)的《民法通則》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法

律、法規(guī)，對(duì)于侵害自己權(quán)益的旅游企業(yè)進(jìn)行投訴并要求經(jīng)濟(jì)賠償?shù)取?/p>

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)旅游權(quán)利進(jìn)行不同的分類。依據(jù)權(quán)利主體的不同，旅游權(quán)

利可以劃分為旅游者享有的權(quán)利、旅游經(jīng)營(yíng)者享有的權(quán)利、旅游行政管理部門享有

的權(quán)利。根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容不同，旅游權(quán)利可劃分為各旅游主體的人身權(quán)利、政治權(quán)

利和訴訟權(quán)利等。在旅游活動(dòng)中，常見的旅游權(quán)利主要有人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)以及訴

權(quán)。此外，旅游企業(yè)依法享有的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也是重要的旅游權(quán)

利。

旅游權(quán)利主體的人身權(quán)在此是指與旅游權(quán)利主體的人身不可分離，又沒有直接

財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)通常分為人格權(quán)和身份權(quán)兩大類6在旅游活動(dòng)中，權(quán)

利主體的人身權(quán)主要是旅游者的生命健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)

等。此外，旅游企業(yè)及旅游行政管理部門的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)等也包括在廣

義的人身權(quán)范疇之中。

旅游活動(dòng)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，則是指具有物質(zhì)財(cái)富內(nèi)容，直接與經(jīng)濟(jì)內(nèi)容相聯(lián)系的民

事權(quán)利。在旅游活動(dòng)中，權(quán)利主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)主要是指旅游者的財(cái)產(chǎn)安全權(quán)，旅游經(jīng)

營(yíng)者的所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)和承包權(quán)等。

而旅游權(quán)利主體的訴權(quán)，則是指廣義的訴訟，即旅游權(quán)利主體向國(guó)家機(jī)關(guān)請(qǐng)求

依法保護(hù)自己合法權(quán)益的權(quán)利C

(2)旅游義務(wù)

旅游義務(wù)是指旅游法律關(guān)系的主體依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定或者合同約定必須履行的

責(zé)任。一般情況下，主體享有旅游權(quán)利的同時(shí)也須負(fù)有一定的旅游義務(wù)。如旅行社

收取了旅游者一定的價(jià)金后，就必須提供

相應(yīng)的旅游服務(wù)6而旅游者在享受旅游權(quán)利的同時(shí)，也負(fù)有愛護(hù)旅游基礎(chǔ)設(shè)

施、保護(hù)旅游資源和環(huán)境的義務(wù)。

我國(guó)旅游行政管理部門的義務(wù)主要有：

?遵守國(guó)家的各項(xiàng)法律、法規(guī)、政策，包括模范地遵守它們自身制定和發(fā)布的

各項(xiàng)法規(guī)和政策。不能有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，更不能以權(quán)謀私；

?所有的管理行為、行政行為必須依法進(jìn)行；

?有義務(wù)賠償因其執(zhí)法上的過(guò)失所造成的旅游企業(yè)的損失；

?在代表國(guó)家進(jìn)行的國(guó)際旅游交往中要遵守國(guó)際法有關(guān)原則，承擔(dān)相應(yīng)的國(guó)際

義務(wù)。

我國(guó)旅游企業(yè)所要承擔(dān)的旅.游義務(wù)主要有：

?實(shí)體性義務(wù)。旅游企業(yè)在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中要遵守有關(guān)旅游業(yè)的各種法律、法

規(guī)和條例，主要包括工商行政、財(cái)政金融、衛(wèi)生、進(jìn)出口、稅務(wù)等方面的法律、法

規(guī)和條例，進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)。

?程序性義務(wù)6旅游企業(yè)在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中要依法履行各種審批和登記手續(xù)，

按有關(guān)規(guī)定從事經(jīng)營(yíng)。

?對(duì)旅游者的義務(wù)。主要包好尊重旅游者、保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，遵守與旅

游者之間簽訂的合同，做好為旅游者服務(wù)等各項(xiàng)工作。如果旅游企業(yè)的行為給旅游

者造成了損失，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

我國(guó)旅游者要承擔(dān)的旅游義務(wù)主要有：

守中國(guó)法律、法規(guī)。愛于風(fēng)景名勝資源，如森林、植被、野生動(dòng)物和各類

旅游設(shè)施等。

?信守合同承諾。旅游者在違反其與旅游企業(yè)簽訂的旅游合同時(shí)，必須依法賠

償旅游企業(yè)因此而蒙受的經(jīng)濟(jì)損失。

?支付合理的旅游服務(wù)費(fèi)用。

教材:洪帥.旅游政策與法規(guī).上海：上海交大出版社，2013.

閱讀書目：

1、韓福文：《旅游政策與法規(guī)》，遼海出版社，2006.

2、安徽旅游局編：《旅游政策與法規(guī)》，安徽人民出版社，2002.3、魏震銘：

《旅游法規(guī)與實(shí)務(wù)》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2004.8、全國(guó)導(dǎo)游人員資格考試教

材編寫組編：《旅游法規(guī)常識(shí)》，旅游教育出版社，2001.9、石智鋼等，《旅游法

規(guī)和政策》：福建人民出版社，2001.

10、韓壽祥，《旅游法規(guī)教程》：中國(guó)商業(yè)出版社，2003.

11、國(guó)家旅游局政策法規(guī)司編：《旅游法規(guī)文件選編》，中國(guó)旅游出版社，

1990.

思考與練習(xí)

，.什么是旅游法，它有哪些特點(diǎn)，

旅游法是以旅游關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的各種法律規(guī)范的總和。它有自己的特點(diǎn)。

(1)旅游法是調(diào)整旅游關(guān)系的一系列法律規(guī)范的總和。旅游法是調(diào)整旅游關(guān)系

的一系列法律規(guī)范的總和，而非一個(gè)單一的法律文件，這一規(guī)范體系以旅游為主線

統(tǒng)一起來(lái)。其既包括一個(gè)國(guó)家發(fā)展旅游業(yè)的根本大法一旅游基本法，也包括涉及

旅游活動(dòng)各領(lǐng)域內(nèi)單行的旅游法律、法規(guī)、規(guī)章，還包括散見于其他法律法規(guī)之中

的有關(guān)旅游的法律規(guī)定;既包括國(guó)內(nèi)規(guī)范，也包括國(guó)際規(guī)范°

(2)旅游法的調(diào)整對(duì)象是旅游活動(dòng)中的各種社會(huì)關(guān)系。這些社會(huì)關(guān)系包括旅游

企業(yè)與旅游者之間的關(guān)系，旅游行政管理機(jī)關(guān)與旅游企業(yè)之間內(nèi)關(guān)系、旅游企業(yè)與

旅游企業(yè)之間的關(guān)系、旅游涉外因素的關(guān)系(如外國(guó)旅游企業(yè)和中國(guó)旅游企業(yè)之間

的關(guān)系)等。這些社會(huì)關(guān)系都是在旅游活動(dòng)過(guò)程中產(chǎn)生的，體現(xiàn)了旅游活動(dòng)的特

點(diǎn)，這也是旅游法區(qū)別于其他法的一個(gè)顯著標(biāo)志。例如，旅游者在旅游活動(dòng)過(guò)程中

會(huì)和旅游企業(yè)之間結(jié)成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，旅游者同時(shí)也會(huì)與其他的法律關(guān)系主體形成

社會(huì)關(guān)系，但這些關(guān)系不是因旅游活動(dòng)而產(chǎn)生的，體現(xiàn)不了旅游活動(dòng)的特點(diǎn)，所以

不屬于旅游法的調(diào)整范圍。

，,什么是旅游法律關(guān)系，它有哪些特征，

旅游法律關(guān)系是指由旅游法確認(rèn)和調(diào)整的，在旅游活動(dòng)中各方當(dāng)事人之間具有

權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

它具有以下特點(diǎn)：

(1)是受旅游法律規(guī)范調(diào)整的具體社會(huì)關(guān)系。旅游法律關(guān)系反映的是旅游活動(dòng)

中各方當(dāng)事人之間的一種社會(huì)關(guān)系。從這個(gè)意義上說(shuō)，旅游法律關(guān)系是具體的社會(huì)

關(guān)系的反映。但由于旅游活動(dòng)的內(nèi)容和范圍具有相當(dāng)?shù)膹V泛性，因此，旅游法律關(guān)

系無(wú)論是從主體范圍，還是權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容范圍來(lái)看，都是十分廣泛的。

(2)是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。旅游關(guān)系和其他社會(huì)關(guān)系一樣，之所

以能成為法律關(guān)系，就在于法律規(guī)定了各方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系6這種權(quán)利

義務(wù)關(guān)系的確認(rèn)體現(xiàn)了國(guó)家的意志，是國(guó)家維護(hù)旅游活動(dòng)秩序的重要保障。

(3)其產(chǎn)生、發(fā)展和變更是依據(jù)旅游法規(guī)進(jìn)行的。旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生和存在

必須以旅游法律規(guī)范的存在為前提。由于法律關(guān)系歸根到底取決于社會(huì)的物質(zhì)生活

條件，統(tǒng)治階級(jí)會(huì)根據(jù)旅游活動(dòng)的發(fā)展變化，不斷對(duì)旅游法律規(guī)范進(jìn)行修訂、補(bǔ)充

或廢止，從而引起旅游法律關(guān)系的發(fā)展和變更。

簡(jiǎn)述旅游法律關(guān)系的基本構(gòu)成要素。

旅游法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三個(gè)基本要素構(gòu)成。

旅游法律關(guān)系的主體是指漲游法律關(guān)系的參與者，即旅游法律關(guān)系權(quán)利的享有

者和旅游法律關(guān)系義務(wù)的承擔(dān)者。包括國(guó)家旅游行政管理機(jī)關(guān)、旅游企業(yè)、旅游者

和境外旅游組織；

旅游法律關(guān)系的客體是指，旅游法律關(guān)系主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所指向的對(duì)

象，主要由物、行為和精神財(cái)富三部分組成；

旅游法律關(guān)系的內(nèi)容是指菰游法律關(guān)系的主體依法所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義

務(wù)。，.什么是旅游法律事實(shí)，它分為哪幾類，

旅游法律事實(shí)，是指能引起旅游法律關(guān)系發(fā)生、變更或終止的各種事實(shí)的總

稱。按其性質(zhì)可分為兩類，即事件和行為。

1)事件。又稱為法律事件，指的是與當(dāng)事人意志無(wú)關(guān)的，能夠引起法律關(guān)系

產(chǎn)生、變更或消滅的事實(shí)。事件的特點(diǎn)是：它的出現(xiàn)與當(dāng)事人的意志無(wú)關(guān)，不是由

當(dāng)事人的行為所引發(fā)的。導(dǎo)致事件發(fā)生的原因，既可以來(lái)自于社會(huì)，也可來(lái)自與自

然，另外也可來(lái)自時(shí)間的流逝，如各種時(shí)效的規(guī)定等。

2)行為。又稱為有法律意義的行為。從法律關(guān)系的角度看，它指的是與當(dāng)事

人意志有關(guān)，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的作為和不作為。

，.簡(jiǎn)述我國(guó)旅游立法體系。

目前我國(guó)立法體系主要由以下幾部分內(nèi)容組成：

(1)國(guó)家大法：《專利法》、《商標(biāo)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《勞動(dòng)

法》、《合同法》等；

(2)旅游法：《中華人民共和國(guó)旅游法》；

(3)國(guó)務(wù)院行政法規(guī)：《旅行社條例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》、《中國(guó)公民出

境旅游管理辦法》等；

(4)旅游部門規(guī)章；《旅游行政處罰辦法》、《旅游投訴處理辦法》、《旅游景

區(qū)質(zhì)量等級(jí)評(píng)定管理辦法》等；

(5)地方旅游管理?xiàng)l例；

(6)其他部門相關(guān)法律制度

第3章旅游合同

教學(xué)目的與要求:熟悉合同法，掌握旅游合同的概念。

教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn):合同法法律的構(gòu)成要素;合同法律關(guān)系的確立；

教學(xué)方法與手段:案例分析，講授法，多媒體；

學(xué)時(shí)分配:4

教學(xué)內(nèi)容：

案例導(dǎo)入:旅行社可以放棄對(duì)旅游者違約責(zé)任的追究嗎，

十一黃金周前夕，某旅行社和張先生、李先生兩家各9人共18人簽訂了去云

南的旅游合同。旅游合同簽訂后，旅行社和旅游者各自進(jìn)行準(zhǔn)備工作。就在出團(tuán)前

兩天，張先生家發(fā)生了車禍，死亡一人，受傷三人。張先生要求取消行程，解除旅

游合同，并愿意按約承擔(dān)違約責(zé)任?？紤]到張先生家的不幸，旅行社沒有收取張先

生一家的違約金，全額返還旅游團(tuán)款。由于張先生一家已經(jīng)放棄了旅游行程，旅游

團(tuán)旅游人數(shù)不足，旅行社告知李先生取消旅游行程的原因，希望李先生也不追究旅

行社的違約責(zé)任。李先生則堅(jiān)持旅行社承擔(dān)違約責(zé)任。在雙方協(xié)商不成的情況下，

李先生向旅游管理部門投訴，要求旅行社承擔(dān)責(zé)任。同學(xué)們判斷一下下，李先生要

求合理嗎，

法理分析：

一、法律規(guī)定

1、《合同法》第九十三條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可

以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同0

2、《合同法》第九十四條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

一）旅游合同不得隨意解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，旅游合同簽訂后，對(duì)旅

行社旅游者具有同等的約束力c兩家漩游者都不得輕易違反合同約定，或者解除合

同，否則就必須承擔(dān)違約責(zé)任c因此，不論是旅行社，還是張先生、李先生的家

人，都應(yīng)當(dāng)按照誠(chéng)實(shí)信用原則，積極妥善地履行合同，在獲取權(quán)利的同時(shí)，主動(dòng)承

擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

（二）在特定條件下可以解除旅游合同。在旅游者和旅行社協(xié)商一致的前提下，

旅游合同可以解除;在不可抗力發(fā)生導(dǎo)致旅游合同目的不能實(shí)現(xiàn)，比如長(zhǎng)時(shí)間的冰

雪天氣，導(dǎo)致旅游行程被取消等，旅游合同也可以解除。除此之外，提出旅游合同

解除的方當(dāng)事人就屬于違約方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任6

從純粹的法律上說(shuō)，張先生的家庭變故，導(dǎo)致其部分家庭成員不能履行旅游合

同，并不是約定或者法定的旅游合同解除條件。如果解除旅游合同，張先生仍然應(yīng)

當(dāng)按照合同約定，向旅行社按照合同約定支付違約金，旅行社也有權(quán)利收取違約

金，其行為并無(wú)不妥。當(dāng)然，從純粹的人情角度說(shuō)，在這樣特殊的情況下，旅行社

還堅(jiān)持要收取張先生家人的違約金，不合乎常理。所以，旅行社出于人道主義，放

棄收取張先生家人的違約金，其行為值得稱道。

（三）旅行社應(yīng)當(dāng)向李先生支付違約金。旅行社放棄向張先生家人主張違約金的

權(quán)利，是旅行社和張先生家之間的法律關(guān)系，旅行社堅(jiān)持要求旅行社向他們支付違

約金，則是另一層法律關(guān)系，兩個(gè)法律關(guān)系之間沒有因果關(guān)系，不能混為一淡。旅

行社放棄收取張先生的違約金，并不必然導(dǎo)致李先生放棄向旅行社索要違約金的結(jié)

果，雖然旅行社放棄索要旅行社違約金行為更符合社會(huì)大眾觀感，但我們也不能強(qiáng)

行要求李先生放棄對(duì)旅行社違約責(zé)任的追究，如果李先生愿意放棄追究旅行社的違

約責(zé)任，則另當(dāng)別論。

在簽訂旅游合同時(shí)，張先生、李先生已經(jīng)向旅行社交納了全額團(tuán)款，旅行社也

已經(jīng)接受了團(tuán)款，在旅行社和張先生、李先生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中，張先生、李先生

分別是旅游合同的債權(quán)人，而旅行社處于債務(wù)人的地位。法律規(guī)定，權(quán)利是可以放

棄的，具體而言，旅行社收取張先生的違約金是權(quán)利，放棄收取張先生的違約金符

合法律規(guī)定;而義務(wù)則必須履行，具體而言，旅行社向李先生支付違約金是合同義

務(wù)，是否收取違約金的權(quán)利在李先生手里，和旅行社無(wú)關(guān)。

就違約事件而言，不論張先生家里發(fā)生了怎樣的變故，不參加團(tuán)隊(duì)旅游就是違

約行為，其性質(zhì)不會(huì)因?yàn)閺埾壬业淖児识淖儭Ｏ鄬?duì)于張先生，旅行社是債權(quán)

人，而相對(duì)李先生而言，旅行社是債務(wù)人。也就是說(shuō)，旅行社濱合同約定，向張先

生主張違約金是旅行社的合法權(quán)利，也是作為債權(quán)人的合法權(quán)利。旅行社愿意放棄

違約金的追究，應(yīng)得到尊重。同樣，李先生主張旅行社承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金

也應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。

總之，旅行社可以放棄張先生的違約責(zé)任，但必須向李先生承擔(dān)違約責(zé)任，支

付合同約定的違約

金6

第一節(jié)旅游合同概述

一、旅游合同的概念和特征

（一）旅游合同概念：

是指平等主體的旅游者、旅行社、旅館、旅游交通部門以及其他與旅游活動(dòng)有

關(guān)的部門之間達(dá)成

的規(guī)定雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

旅游合同是無(wú)名合同，即在《合同法》中未列名。但是從旅游活動(dòng)的本質(zhì)與實(shí)

踐來(lái)看，應(yīng)屬于民

事合同的范疇，受《合同法》的調(diào)整（不屬于經(jīng)濟(jì)合同法）。

（二）旅游合同的特征：

1、合同主體的單一性：即旅.游者與旅游企業(yè)、旅游企業(yè)之間，不存在旅游行政

管理機(jī)構(gòu)與旅游者、與

旅游企業(yè)之間的合同。

2、旅游合同標(biāo)的的特殊性:服務(wù)。

3、旅游合同行為的對(duì)等性:主要表現(xiàn)為債權(quán)與債務(wù)關(guān)系。

4、旅游合同方式的琮合性:可分為委托、承攬、服務(wù)、運(yùn)輸、保險(xiǎn)等多種類

型。二、旅游合同的作用

1、保護(hù)旅游合同當(dāng)事人的合法權(quán)益

2、規(guī)范旅游經(jīng)營(yíng)者的服務(wù)行為

3、促進(jìn)旅游業(yè)的健康發(fā)展

三、旅游合同的基本原則

（1）平等原則

1、身份平等2、是自愿原則的前提3、是機(jī)會(huì)平等而不是結(jié)果平等（二）自愿

原則

1、基本含義：

A一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方；

B任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)旅游合同當(dāng)事人自愿訂立合同的權(quán)利；C任何

違背當(dāng)事人意志的旅游合同都是無(wú)效或者是可撤銷的合同。2、具體表現(xiàn)：

A締結(jié)合同自愿

B自愿選擇當(dāng)事人

C自愿約定合同內(nèi)容:合法是前提

D自愿選擇合同的方式

E自愿協(xié)議補(bǔ)充、變更、解除合同

F自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式

注意:旅游合同自愿原則不是絕對(duì)的，在某些情況下自愿原則將受到限制：（1）

締約強(qiáng)制:如接待不同膚色的人，出租車拒載等

（2）強(qiáng)制規(guī)范:必須配備領(lǐng)隊(duì)、全陪導(dǎo)游等。

（三）公平原則

權(quán)利義務(wù)對(duì)等，不得乘人之危，不得顯失公平等。

（四）誠(chéng)信原則

也稱“帝王原則”，是指旅游合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行

其義務(wù)，不得濫用

權(quán)利以及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。如“附隨義務(wù)”、“締約過(guò)失”等。

締約過(guò)失責(zé)任是指合同當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因違反法律規(guī)定、違背誠(chéng)實(shí)

信用原則，致使合

同未能成立，并給對(duì)方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，竊取商業(yè)秘密的；

2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)，或提供虛假情況的;3、有其他違背

誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

四、旅游合同的內(nèi)容

1、當(dāng)事人基本情況2、標(biāo)的3、數(shù)量和質(zhì)量4、價(jià)款和酬金

5、履約的期限、地點(diǎn)、方式6、違約責(zé)任7、解決爭(zhēng)議的方式

第二節(jié)旅游合同的訂立與田保

旅游合同的訂立是指旅游合同當(dāng)事人之間依法對(duì)旅游合同的主要條款經(jīng)過(guò)平等

協(xié)商，達(dá)成一致并簽訂協(xié)議的法律行為6它是旅游合同關(guān)系產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)6

一、旅游合同當(dāng)事人的資格

（一）具有民事權(quán)利能力：

是指民事主體依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。包括:行為能力、意

思能力、責(zé)任能力。

公民的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡;法人和其他組織的民事權(quán)利能力始

于成立，終于消滅。（二）具有民事行為能力：

是指民事主體以自己的行龍取得民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)的資格。可以分為：

完全民事行為能力、限制民事行為能力；無(wú)民事行為能力

（三）具有合法代理資格：

是指當(dāng)事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律

后果的法律行為。1、代理人必須以被代理人的名義簽訂合同;

2、代理人必須是向第三人作出意思表示；

3、代理人必須在委托授權(quán)范圍內(nèi)作出意思表示；

、代理人簽訂的旅游合同由當(dāng)事人(被代理人)承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)。4

注意：1、有委托代理的授權(quán)書;2、委托簽訂的合同必須蓋章;3、“表見代理”

二、旅游合同訂立的形式

1、口頭合同：當(dāng)面交談、電話聯(lián)系等;適用于即時(shí)清結(jié)的合司。

2、書面合同：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文、電子郵件、傳真等.

此外還有推定形式和默示形式。

推定形式:通過(guò)實(shí)施某種行為來(lái)進(jìn)行意思表示。

默示形式:試用買賣形式;事先預(yù)定形式。

三、旅游合同訂立的程序

㈠要約:

1、是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以向特定的人、也可以是非

特定的人發(fā)出。2、要約的條件：

(1)內(nèi)容具體明確：品名、數(shù)量、價(jià)格、交貨方式、違約責(zé)任

(2)表明經(jīng)受要約人同意后，即受該意思約束。

3、要約的撤回和撤銷:撤巴必須在要約到達(dá)受要約人之前；

撤銷:必須在受要約人作出承諾之前。

4、要約邀請(qǐng):是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

如:寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等視為要約邀請(qǐng);而懸賞廣

告、投標(biāo)、拍賣、自動(dòng)售貨機(jī)等作為要約。

如:旅行社的商業(yè)廣告、招徒廣告等，一定是缺少明確的要件，如價(jià)格、違約

責(zé)任、履行方式等，不然也視為要約。

(二)承諾

1、承諾:是受要約人同意要約的意思表示。

2、承諾的要件:

(1)必須是受要約人發(fā)出，其他人不行；

(2)必須是對(duì)要約內(nèi)容明確表示同意的意思表示；

（3）在要約的有效期限內(nèi)作出；

（4）必須與要約內(nèi)容一致，不得修改。（否則構(gòu)成反要約）

3、承諾的方式:可以是口頭、書面或者是行為作出。

（行為，即按照交易習(xí)慣、或者是約定俗成實(shí)際開始履行合司，第一次發(fā)貨，

收了；第二次，漲價(jià)了，不收了。）

4、承諾的遲延和撤回：

遲延:在合理時(shí)間內(nèi)，但又未能按時(shí)到達(dá)，有效承諾6

撤回：即在承諾到達(dá)要約人之前，可以撤回。

四、旅游合同的擔(dān)保

旅游合同擔(dān)保的主要有以下五種形式：

（一）定金

1、定金的概念:定金是由合同一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的1定數(shù)量的

貨幣，以保證債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保方式。

（1）定金罰則一一債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者是收回；給付定金

的一方不履行合同，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍

返還定金。

（2）定金應(yīng)當(dāng)以書面的形式約定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，不超過(guò)主合同標(biāo)

的額20%;超過(guò)主合同標(biāo)的額2吸的部分，人民法院不予支持；

（3）當(dāng)事人一方遲延履行合同或者是其他違狗行為，致使合司目的不能實(shí)現(xiàn)

的，可以適用定金罰則；（4）當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分

所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則；（5）因不可抗力、意外事件致使主合同

不能履行的，則不適用定金罰則。

、定金與押金2

不同點(diǎn)：押金不具備救濟(jì)功能;押金通常是超過(guò)或者是等于合同標(biāo)的額的;押金

沒有雙倍返還。相同點(diǎn):都屬于金錢擔(dān)保的范疇;都有返還的法律效果;都有證明合

同成立和押保合同履行的功能,3、定金與預(yù)收款；

不同點(diǎn):無(wú)擔(dān)保的性質(zhì);違約時(shí)，只如數(shù)退還及利息即可;預(yù)收款可以是價(jià)款的

全部或是更多。相同點(diǎn)：都屬于預(yù)先給付金錢的范疇;合同執(zhí)行后，都可以抵作價(jià)

款。

4、定金與違約金：

A定金預(yù)先支付，違約金事后補(bǔ)救

B定金為雙向擔(dān)保，違約金是單向的

C定金有“定金制裁”的特點(diǎn)，無(wú)權(quán)返還和雙倍返還;違約金沒有此罰則

D定金為懲罰性責(zé)任，不以有實(shí)際損失為條件;違約金是補(bǔ)救措施，以補(bǔ)償損失

為目的。（二）違約金

1、違約金:是按照當(dāng)事人的約定或者是法律的規(guī)定，一方當(dāng)事人違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根

據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。違約金是以補(bǔ)償性為主，懲罰性為輔的

違約責(zé)任作承擔(dān)形式。

因此，違約金可以分為:法定違約金和約定違約金。

約定違約金應(yīng)在合同中約定。如果沒有約定的，當(dāng)事人無(wú)權(quán)要求另一方償付違

約金;約定的違約金的數(shù)額應(yīng)與違約損失額大體相當(dāng)，如約定的違約金低于造成的

損失的:可以請(qǐng)求增加（法院、仲裁機(jī)構(gòu)）；約定的違約金高于造成的損失的:可以適

當(dāng)減少；

2、既有違約金又有定金的:可選擇適用一種，但不得同時(shí)使用。

（三）保證

是指當(dāng)事人一方應(yīng)另一方的要求，請(qǐng)第三方向另一方當(dāng)事人保證自己履行合同

義務(wù)的擔(dān)保形式。（四）抵押

是指當(dāng)事人一方或者是第三方用自己特定的財(cái)產(chǎn)來(lái)向?qū)Ψ奖ＷC自己履行合同義

務(wù)的擔(dān)保形式。（五）留置

是指當(dāng)事人一方對(duì)已經(jīng)合法占有的對(duì)方財(cái)產(chǎn)，在對(duì)方不按照合同約定履行義務(wù)

時(shí)，有權(quán)扣留該財(cái)產(chǎn)，在扣留一定期限后，可依照法律規(guī)定以扣留財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者是

變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先得到償還。（多

余部分返還對(duì)方）

第三節(jié)旅游合同的法律效力一、旅游合同的生效

1、主體合格2、意思真實(shí)3、內(nèi)容合法二、無(wú)效旅游合同的判定

(一)可撤銷合同和可變更合同

是指旅游合同成立后，存在法定事由，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)，