企業(yè)經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)提示與防范手冊(cè)

企業(yè)經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)提示與防范手冊(cè)

為了匡助企業(yè)獲得更加安全穩(wěn)定的發(fā)展，預(yù)防和降低企業(yè)經(jīng)營(yíng)與管

理中的法律風(fēng)險(xiǎn)，通過對(duì)近幾年涉企案件中所反映出的企業(yè)經(jīng)營(yíng)與管理

過程中存在的各類問題，結(jié)合近期我院在法官服務(wù)企業(yè)活動(dòng)中所了解的

情況，就企業(yè)在經(jīng)營(yíng)管理過程中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)提出以下建議和提示，

供企業(yè)參考。

一、企業(yè)管理方面的注意事項(xiàng)

1.保證注冊(cè)資本的真實(shí)與充足

法條鏈接：

《公司法》第二十八條：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自

所認(rèn)繳的出資額。

《公司法》第三十六條：公司成立后，股東不得抽逃出資。

最高院《公司法解釋》（三）第十三條第二款:公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或

者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)?/p>

部份承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

最高院《公司法解釋》（三）第十四條第二款：公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃

出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠莩袚?dān)補(bǔ)

充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解析：企業(yè)注冊(cè)資本的真實(shí)與充足不僅有利于保護(hù)您的客戶利益，

更與企業(yè)及股東的切身利益密切相關(guān)。企業(yè)注冊(cè)資本虛假、或者在經(jīng)營(yíng)

過程中被抽逃，將使企業(yè)股東喪失有限責(zé)任制度的保護(hù)而可能被卷入債

權(quán)人提起的訴訟中。

2.關(guān)注您的合作火伴是否履行了投資義務(wù)

法條鏈接：最高院《公司法解釋》（三）第十三條第三款：股東在公司

設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴

訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予

支持；

公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

解析：您在與他人共同對(duì)外投資設(shè)立企業(yè)時(shí)，請(qǐng)您務(wù)必關(guān)注您的合

作火伴是否履行了投資義務(wù)，這不僅關(guān)系到您所投資的企業(yè)的利益，更

關(guān)系到您的切身利益。如果您的合作火伴沒有履行投資義務(wù)，在企業(yè)對(duì)

外負(fù)債的情況下，您可能要就您的合作火伴的過錯(cuò)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，

盡管您在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可以向您的合作火伴追討，但這無疑將增加您

的風(fēng)險(xiǎn)。

3.請(qǐng)務(wù)必親自簽署重要法律文件

法條鏈接：《公司法》第二十五條第二款：股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、

蓋章。

解析：設(shè)立公司時(shí)的登記手續(xù)較為繁雜，請(qǐng)您務(wù)必親自簽署公司章

程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭(zhēng)，他人代簽名行為會(huì)給你造成極大麻

煩，甚至可能對(duì)公司股權(quán)歸屬造成不測(cè)因素。

4.盡量避免隱名投資

2

法條鏈接：《公司法》第三十三條第二款：記載于股東名冊(cè)的股東，可

以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

解析：隱名投資雖然不被法律徹底禁止，但蘊(yùn)藏較大法律風(fēng)險(xiǎn)，法

律對(duì)隱名投資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要求非常嚴(yán)格，建議您不選擇以隱

名方式與他人共同設(shè)立公司。

5.收購(gòu)股權(quán)后請(qǐng)盡快辦理變更登記

法條鏈接：《公司法》第三十三條第三款：公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者

名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更

登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。

解析：如果您向他人收購(gòu)公司股權(quán)，收購(gòu)合同生效后請(qǐng)務(wù)必盡快辦

理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

6?謹(jǐn)慎制定公司章程

法條鏈接：《公司法》第十一條：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公

司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

解析：公司章程是公司最重要的法律文件之一，對(duì)公司、股東、董

事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，將成為法院判斷

各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。建議您在參預(yù)制定公司章程時(shí)務(wù)必子細(xì)

衡量，謹(jǐn)慎簽署。

7.請(qǐng)依法保障中小股東的權(quán)利

法條鏈接:

3

《公司法》第三十四條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記

錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱

公司會(huì)計(jì)賬簿。

《公司法》第三十五條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增

資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。

解析：經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化形勢(shì)下，更加需要全體股東同舟共濟(jì)，齊心協(xié)

力。中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請(qǐng)您善待中小股東，尊

重他們的參預(yù)權(quán)、表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利澗分配權(quán)

等各種股東權(quán)。

8,請(qǐng)遵循章程召集股東會(huì)、董事會(huì)

法條鏈接：《公司法》第四十二條：召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開

十五日前通知全體股東"旦是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的

除

外。

公司的投資者之間產(chǎn)生分歧十分正常，建議您遵循公司章程規(guī)定的

程序解決爭(zhēng)議。召開股東會(huì)前，請(qǐng)您務(wù)必按照公司章程規(guī)定的期限、方

式與內(nèi)容通知股東，如果您沒有妥當(dāng)?shù)芈男型ㄖx務(wù)，所形成的股東會(huì)、

董事會(huì)決議可能將被法院撤銷。

9.請(qǐng)按期履行清算義務(wù)

法條鏈接:

4

《公司法》第一百八十四條：公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、

第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由浮現(xiàn)

之日起十五日內(nèi)成立清票且，開始清算。

最高院《公司法解釋》（二）第十八條第一款、第二款：有限責(zé)任公司的

股東、股分有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,

導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)

對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股

東、股分有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、

帳冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶

清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解析：企業(yè)可能因種種因素需要結(jié)束營(yíng)業(yè)。請(qǐng)您務(wù)必注意按期履行

投資者的清算義務(wù)。股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公

司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，因怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主

要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，股東將面臨對(duì)公司

債務(wù)

承擔(dān)賠償責(zé)任或者連帶清償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

二、合同訂立過程中的注意事項(xiàng)

1.爭(zhēng)取合同的起草權(quán)

合同是具有法律效力的法律文件，對(duì)合同雙方具有法律約束力。一

般來講，合同起草方可以掌握合同的主動(dòng)權(quán)，將己方的合同權(quán)利通過合

同條款得到充分體現(xiàn)和有力的保障，甚至對(duì)己方更有利一些，同時(shí)可以

5

有效防止對(duì)方起草合同對(duì)己方的不利影響，特殊是對(duì)方可能設(shè)定的陷阱。

如不能單方面起草合同，也要與對(duì)方充分商議共同起草合同。

2.嚴(yán)格審查對(duì)方的主體資格和合同履行能力

法條鏈接：《合同法》第九條：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)

利能力和民事行為能力。

解析：合同是一種民事法律行為，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事

權(quán)利能力和民事行為能力，無相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力人訂立

的合同無效或者效力待定。因此，在合同訂立過程中，應(yīng)注意以下幾點(diǎn):

①應(yīng)要求對(duì)方提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照、相應(yīng)資質(zhì)證明、法定代表人身份證明等相

關(guān)證明資料，必要時(shí)可到工商行政管理部門查詢其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的真實(shí)性、

注冊(cè)資金、年檢、注銷等情況，以審查對(duì)方是否具備簽訂合同的主體資

格。②重要合同的談判人、簽約人應(yīng)要求是對(duì)方的法定代表人；一些具

體業(yè)務(wù)的談判人、簽約人可以不是對(duì)方法定代表人，但應(yīng)提供其法定代

表人簽發(fā)的授權(quán)委托書，審查代理人的代理行為是否超越了代理權(quán)限和

授權(quán)范圍、授權(quán)期限等。③對(duì)從事特殊生產(chǎn)資料或者特殊商品的生產(chǎn)和

經(jīng)營(yíng)的當(dāng)事人，如法律、行政法規(guī)要求須取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可

證或者相應(yīng)資質(zhì)的，應(yīng)要求對(duì)方提供相應(yīng)的證明材料。④不能僅憑對(duì)方

的名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等就與其簽

訂合同。還應(yīng)對(duì)對(duì)方履行合同的能力進(jìn)行必要的審查，以降低遭受合

同詐騙、對(duì)方履行合同義務(wù)不能的風(fēng)險(xiǎn)。

3,簽署完備的書面合同

6

法條鏈接：《合同法》第十條：〃當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形

式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?/p>

解析：采用口頭形式訂立合同雖然簡(jiǎn)便易行，但發(fā)生糾紛時(shí)，因合

同內(nèi)容不明確、事實(shí)真象難辯、是非責(zé)任難分，法律風(fēng)險(xiǎn)極大，故不宜

采用。所以合同應(yīng)采用書面形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定和當(dāng)事人約定采

用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理登記備

案手續(xù)的，應(yīng)及時(shí)進(jìn)行登記備案。合同文本不可隨意涂改，蓋章應(yīng)清晰

可辨，合同文本有二頁以上時(shí)應(yīng)注意蓋騎縫章。合同補(bǔ)充協(xié)議簽訂不規(guī)

范同樣存在著法律風(fēng)險(xiǎn)，在合同有附件時(shí)，一定要同步在合同附件上簽

字、蓋章。同樣在合同內(nèi)容發(fā)生變更時(shí)，應(yīng)及時(shí)簽訂書面的補(bǔ)充協(xié)議，

特殊是關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變更、材料設(shè)備變更、合同期限、價(jià)款變更等

合同主要條款變更的情況時(shí)，如果沒有書面補(bǔ)充協(xié)議，在發(fā)生糾紛時(shí)法

院普通會(huì)認(rèn)為沒有變更。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，

保持多份合同內(nèi)容的徹底一致并妥善保存。

4.合同內(nèi)容要明確和完整

法條鏈接：《合同法》第十二條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，普通包括

以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量;

（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）

違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂

立合同。

7

解析：在訂立合同時(shí)，您應(yīng)從以下兒個(gè)方面通過合同具體條款的約

定，將合同內(nèi)容約定明確和完整：①合同雙方當(dāng)事人的名稱（姓名）、

住所地（址）、通訊地址、電話號(hào)碼等應(yīng)齊備、準(zhǔn)確。名稱應(yīng)與落款的

印章徹底吻合，合同文本中的簡(jiǎn)稱、習(xí)慣稱呼等應(yīng)有說明或者釋義。②

合同標(biāo)的指向的對(duì)象應(yīng)明確、具體。③在數(shù)量方面應(yīng)采用國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)的

計(jì)量單位進(jìn)行約定，避免使用不標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)量單位。在質(zhì)量方面，應(yīng)約

定按照國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)將質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)

收步驟、驗(yàn)收文件的簽署等約定清晰；對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有特殊要求的，應(yīng)

作出專門細(xì)致的約定。④價(jià)款或者報(bào)酬的數(shù)額或者確定數(shù)額的計(jì)算方

法明確、幣種確定惟一、價(jià)款的支付方式可以量化、違約責(zé)任可以量

化。注意定金、訂金和預(yù)付款所表達(dá)的不同法律意義：定金具備擔(dān)保

的性質(zhì)，主要功能在于擔(dān)保合同的履行，給付定金并非履行債務(wù)的行

為。訂金實(shí)質(zhì)上是預(yù)付款，是預(yù)先支付的一部份合同價(jià)款，不具有定

金的擔(dān)保性質(zhì)，給付預(yù)付款構(gòu)成債務(wù)的履行行為。當(dāng)合同履行不能或

者履行遲延時(shí)，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權(quán)要求返還

定金，如果是定金收受方違約，則應(yīng)雙倍返還定金；就訂金和預(yù)付款而

言，無論是給付方違約還是收受方違約，收受方均應(yīng)如數(shù)退還訂金或者

預(yù)付款。⑤履行期限、地點(diǎn)和方式明確。付款時(shí)間上普通要求精確到

日，避免浮現(xiàn)年底、月初、中旬等字眼。履行地點(diǎn)和方式，涉及到交

易價(jià)格、保險(xiǎn)費(fèi)用、貨物在途意外風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)等等。訂立過程中要充

分運(yùn)用談判技巧，通過合同履行地點(diǎn)等合同內(nèi)容的約定，盡量爭(zhēng)取避免

己方的風(fēng)險(xiǎn)。⑥違約責(zé)任的違約金數(shù)額或者是確定數(shù)額的方法明確。

需要注意的是，違約金既可概括約定雙方全部權(quán)利義務(wù)的違約金，也

8

可以單就某一項(xiàng)具體權(quán)利義務(wù)確定違約金，若就同一項(xiàng)權(quán)利義務(wù)既約

定了專門的違約金又約定了合同全部權(quán)利義務(wù)的違

8

約金，權(quán)益人可以按照合同利益最大化原則來自由選擇合用那一種違約

金。如果合同中沒有明確約定違約金的數(shù)額或者計(jì)算方法，法院普通就

會(huì)視為雙方當(dāng)事人拋卻違約金權(quán)利，而不予支持。⑦爭(zhēng)取合同由自己

所在地的法院管轄。與外地客戶訂立合同時(shí)，應(yīng)從合同條款上盡量爭(zhēng)

取己方所在地法院管轄，方便訴訟。可通過協(xié)議方式在合同上確立己

方所在法院為管轄法院，如不能達(dá)成協(xié)議管轄的，可以在合同中約定

合同履行地為己方所在地，買賣合同還可以約定交貨地為己方所在地,

均能達(dá)到發(fā)生糾紛后由己方所在地法院管轄的目的。

5?完善公章保管、使用制度，加強(qiáng)企業(yè)檔案管理

①建議您完善有關(guān)公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴(yán)

重危及企業(yè)利益的行為。空白介紹信和空白合同上不允許蓋章，如果由

于路途遙遠(yuǎn)等原因必須使用蓋有公章的空白介紹信和空白合同的，在業(yè)

務(wù)完成后或者業(yè)務(wù)員調(diào)動(dòng)后必須收回未使用的空白介紹信和空白合同。

②在簽署多頁合同時(shí)加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章,

防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容侵

害您的權(quán)益。③建立和完善檔案管理，一份合同一個(gè)檔案，所有與該

份合同有關(guān)的資料，如送貨單、發(fā)票、傳真、信函、對(duì)賬單、電子商

務(wù)資料等都要?dú)w檔，以便發(fā)生糾紛時(shí)，能適時(shí)提供證據(jù)。

6.務(wù)必通知客戶相關(guān)業(yè)務(wù)人員的離職情況

企業(yè)業(yè)務(wù)人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時(shí):

向該業(yè)務(wù)人員負(fù)責(zé)聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務(wù)人員離職情

況。否則該業(yè)務(wù)人員離職后繼續(xù)與客戶發(fā)生交易很可能被認(rèn)定為表見代

理行為，法律后果要由您的企業(yè)承擔(dān)。

9

7,請(qǐng)?jiān)谝荒陜?nèi)行使撤銷權(quán)

法條鏈接：

《合同法》第五十四條:下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲

裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失

公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的

情況下訂立的合同，受傷害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

《合同法》第五十五條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)泯滅：（一）具有

撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷

權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為

拋卻撤銷權(quán)。

解析：如果您認(rèn)為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為

的，或者您事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時(shí)對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解，或者您認(rèn)為合

同權(quán)利義務(wù)安排顯失公平的，您可以請(qǐng)求法院撤銷合同。但是務(wù)必自知

道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則您將失去請(qǐng)求

法院撤銷合同的權(quán)利。固然，您在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的請(qǐng)求是否能

得到法院支持還將取決于您所舉證據(jù)是否充分。

8.抵押擔(dān)保請(qǐng)辦理登記

法條鏈接：

《物權(quán)法》第一百八十七條：以本法第一百八十條第一款第一項(xiàng)至

第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建造物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦

10

理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。

《物權(quán)法》第一百八十八條：以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、

第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，

抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

《物權(quán)法》第一百八十九條：企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者

以本法第一百八十一條規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商

行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不

得對(duì)抗善意第三人。

最高院《擔(dān)保法解釋》第58條：當(dāng)事人同一天在不同的法定登記

部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。因登記部門的原因?qū)е碌盅何?/p>

進(jìn)行連續(xù)登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并

依此確定抵押權(quán)的順序。

解析：如果您的業(yè)務(wù)需要對(duì)方提供抵押擔(dān)保的，建議您在簽署抵押

合同時(shí)即將與您的客戶到有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而

沒有辦埋登記手續(xù)將可能使您的權(quán)益喪失實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的遲延和

擔(dān)擱將可能使您的權(quán)利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如

果您的客戶在簽署抵押合同后遲延、拒絕協(xié)助您辦理抵押登記手續(xù)的,

建議您盡快向法院起訴請(qǐng)求法院匡助您強(qiáng)制辦理登記手續(xù)。

9.質(zhì)押擔(dān)保請(qǐng)確保交付質(zhì)物

法條鏈接：

《擔(dān)保法》第六十四條：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押

合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。

II

最高院《擔(dān)保法解釋》第87條：出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)

押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對(duì)抗第三人的，

人民法院不予支持。

最高院《擔(dān)保法解釋》第89條：質(zhì)押合同中對(duì)質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)約定不

明，或者約定的出質(zhì)財(cái)產(chǎn)與實(shí)際移交的財(cái)產(chǎn)不一致的，以實(shí)際交付占有

的財(cái)產(chǎn)為準(zhǔn)。

解析：如果您的業(yè)務(wù)需要對(duì)方提供質(zhì)押擔(dān)保的，建議您在簽署合同

時(shí)即將與您的客戶辦理質(zhì)押擔(dān)保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署

質(zhì)押合同而沒有實(shí)際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護(hù)您實(shí)現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請(qǐng)

求。

三、合同履行過程中的注意事項(xiàng)

1.按約履行合同義務(wù)

法條鏈接：

《合同法》第七條:當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，

尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，傷害社會(huì)公共利益。

《合同法》第八條:依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人

應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

解析：依法成立的合同受法律保護(hù)。企業(yè)和客戶之間訂立的合同如

果不存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、傷害社會(huì)公共利益等情形，

即為受法律保護(hù)的有效合同，雙方有義務(wù)嚴(yán)格遵循約定，全面履行合同。

無論是單位改變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦

人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽(yù)

的重要保證。

2.合同約定內(nèi)容發(fā)生變更應(yīng)有書面協(xié)議確認(rèn)

法條鏈接：

《合同法》第七十七條：當(dāng)事人商議一致，可以變更合同。

法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其

規(guī)定。

《合同法》第七十八條：當(dāng)事人7寸合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為

未變更。

解析：如您因某些原因需要變更您與您的客戶之間合同約定的內(nèi)容，

應(yīng)有書面協(xié)議確認(rèn)，包括延遲交貨。否則，一旦起訴到法院，您將承擔(dān)

舉證不能的不利后果。

3.注意及時(shí)驗(yàn)收貨物、提出異議

法條鏈接：

《合同法》第一百五十七條:買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間

內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢3僉。

《合同法》第一百五十八條:當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢

驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠

于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

13

當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物

的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)

未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量

或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，合用質(zhì)量保證期，不合用

該兩年的規(guī)定。

出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款

規(guī)定的通知時(shí)間的限制。

解析：購(gòu)進(jìn)貨物是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的日常業(yè)務(wù)，請(qǐng)您注意及時(shí)驗(yàn)收貨物，

發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請(qǐng)務(wù)必在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)

盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。比如有質(zhì)量異議，可以以公證、

特快專遞等書面方式向出賣人提出異議。不必要的遲延擔(dān)擱，將可能導(dǎo)

致您喪失索賠權(quán)。

4.送貨單回簽注意事項(xiàng)

您與您的客戶在簽訂合同時(shí)，應(yīng)注明送貨單由客戶的哪位經(jīng)辦人負(fù)

責(zé)簽收，如倉(cāng)庫(kù)保管員或者是有權(quán)簽收的職工，這樣就可以避免在發(fā)生

糾紛時(shí)，您的客戶否認(rèn)送貨單的簽收人是其公司職工。您應(yīng)在送貨單

上寫明產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格，應(yīng)注意客戶在送貨回

單上是否加蓋了貨物簽收章或者是否由約定的簽收人簽收，如果客戶

委托他人簽收的，應(yīng)向客戶索取委托手續(xù)。貨物通過托運(yùn)的，運(yùn)輸單

據(jù)上應(yīng)載明具體收貨人和到貨地點(diǎn)，盡可能詳盡，避免貨物無法送達(dá)

而退回，貨物的簽收也應(yīng)該履行與自己送貨相同的簽收手續(xù)，以避免

紛爭(zhēng)。

14

5.承攬合同的樣品確認(rèn)

14

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定

作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)

等工作。在承攬合同中，樣品對(duì)合同的履行至關(guān)重要，所以您在簽訂承攬

合同中，樣品需確認(rèn)用何種材料，并需您與您的客戶雙方簽字確認(rèn)，再予以

封存。

6.盡量通過銀行結(jié)算

結(jié)算方式按貨幣收付方式的不同可分為現(xiàn)金結(jié)算和銀行轉(zhuǎn)賬結(jié)算，

轉(zhuǎn)賬結(jié)算方式主要有支票、銀行匯票、商業(yè)匯票、銀行本票、匯兌、委

托收款、托收承付等七種。當(dāng)您在確定付款方式時(shí)，無論您是付款方還

是收款方，除了金額較小的交易外，請(qǐng)盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金結(jié)算可

能會(huì)給您帶來不必要的麻煩。如果收款方讓您支付到非合同相對(duì)方所有

的賬戶上，一定要要求對(duì)方出具指定付款函，避免發(fā)生糾紛后缺少證據(jù)。

7.增值稅發(fā)票開具及抵扣問題

應(yīng)當(dāng)按合同約定數(shù)額開具增值稅發(fā)票，如果由于各種原因您與客戶

沒有簽訂合同，也沒有送貨單，但您開具了增值稅發(fā)票，對(duì)方進(jìn)行了抵

扣，法院在對(duì)方當(dāng)事人未提供相反證據(jù)的情況下，可以根據(jù)增值稅發(fā)票

的金額認(rèn)定交易事實(shí)及交易金額。相反，如果您是接受貨物一方，如果

您對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量有異議的，盡量不要抵扣增值稅發(fā)票，否則，在訴訟

中可能對(duì)您不利。

8.不要泄露商業(yè)秘密

15

法條鏈接：《合同法》第四十三條：當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商

業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)

地使用該商業(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)傷害賠償責(zé)任。

解析：為了維護(hù)您的商業(yè)秘密，您可以在合同中訂立保密條款，約

定對(duì)方違反保密條款的違約責(zé)任。同樣的，您在磋商、履行合同過程中，

時(shí)常不可避免地接觸到交易火伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請(qǐng)?jiān)诖枭獭?/p>

履行合同乃至履行完畢后務(wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能

承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

9.適當(dāng)行使不安抗辯權(quán)

法條鏈接：

《合同法》第六十八條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有切當(dāng)證據(jù)證明對(duì)方

有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有切當(dāng)證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

《合同法》第六十九條：當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的,

應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)

方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可

以解除合同。

16

解析：在合同履行過程中，如果您有切當(dāng)證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)

重惡化、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)、有喪失或

者

16

者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，您可以及時(shí)通知對(duì)方中止履行

您依照合同約定應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，等待對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保。中止履行

后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，您可以

解除合同。

10.按期提出解除合同的異議

法條鏈接：

《合同法》第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九

十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

最高院《合同法解釋》（二）第二十四條：當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、

第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆

滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定

異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法

院起訴的，人民法院不予支持。

解析：一旦您的客戶通知您解除合同而您對(duì)此存在異議，如果合同

中約定了異議期限，請(qǐng)您務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢觥Ｄ?/p>

如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；

如果合同中沒有約定異議期間，請(qǐng)您務(wù)必在解除合同通知到達(dá)之日起三

個(gè)月內(nèi)向法院起訴，否則法院將不能支持您對(duì)合同解除的異議。

11.履行減損義務(wù)

法條鏈接：

17

《合同法》第一百一十九條：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施

防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要

求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

解析：如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應(yīng)該及時(shí)采取措

施，防止損失擴(kuò)大，由此產(chǎn)生的合理費(fèi)用將由違約方承擔(dān)。如果您消極

對(duì)待、放任損失的擴(kuò)大，對(duì)于擴(kuò)大的損失法院將無法予以保護(hù)。

12.積極尋求利益最大化的糾紛解決方法

法條鏈接：

《合同法》第一百二十八條:當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)

議。

當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議

向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)

或者其他仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效

的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲艘決、

調(diào)解書；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。

解析：經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化往往導(dǎo)致貨物市場(chǎng)價(jià)格發(fā)生劇烈波動(dòng)c建議

您不要輕易選擇主動(dòng)違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您

的客戶平等商議、尋覓雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。

即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調(diào)解也將更加有助于企業(yè)利

益的保護(hù)。不主動(dòng)尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

13.注意訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定

法條鏈接：

《民事訴訟法》第一百三十五條:向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)

效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。

解析：客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中時(shí)有發(fā)生，請(qǐng)您注意法

律關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定，向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間普通

為兩年。您也可能出于維系與客戶關(guān)系等因素不愿意在兩年內(nèi)采取提起

訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護(hù)您的權(quán)利不至于因?yàn)闀r(shí)間流逝而喪失，

您可以在訴訟時(shí)效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證

明您主張權(quán)利的有效方式進(jìn)行處理。您的信件中務(wù)必要有催請(qǐng)盡快支付

拖欠貨款的內(nèi)容。

四、發(fā)生糾紛后維權(quán)注意事項(xiàng)

1.起訴應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的受理?xiàng)l件，否則要承擔(dān)不予受理或者駁

回起訴的風(fēng)險(xiǎn)。

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第108條：Q）原告是與本

案有直接厲害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有

具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受

訴人民法院的管轄。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第22條：對(duì)公民提起的民事訴訟，由被

告住所地人民法院管轄；被告住所地與時(shí)常居住地不一致的，由時(shí)常居住地

人民法院管轄。對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法

院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、時(shí)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)

的，各該人民法院都有管轄權(quán)。

19

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第25條：合同的雙方當(dāng)事人可以在書

面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)

的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

解析：當(dāng)事人起訴不符合法律規(guī)定條件的，人民法院不會(huì)受理，即使受

理也會(huì)駁回起訴。當(dāng)事人起訴不符合管轄規(guī)定的，案件將會(huì)被移送到有權(quán)管

轄的人民法院審理。此外提出的訴訟請(qǐng)求應(yīng)明確、具體、完整，對(duì)未提出的

訴訟請(qǐng)求人民法院不會(huì)審理。且提出的訴訟請(qǐng)求要適當(dāng)，不要隨意擴(kuò)大訴

訟請(qǐng)求范圍；無根據(jù)的訴訟請(qǐng)求，除得不到人民法院支持外，還要負(fù)擔(dān)相應(yīng)

的訴訟費(fèi)用。

2.您增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴，以及提出管理權(quán)異議、申請(qǐng)回

避等應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出，否則要承擔(dān)請(qǐng)求不被準(zhǔn)許的風(fēng)險(xiǎn)。

法條鏈接：

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第三十八條：人民法院受理案件后，當(dāng)

事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提

出的異議，應(yīng)當(dāng)審食。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；

異議不成立的，裁定駁回。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)

在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視

為拋卻舉證權(quán)利。

對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但

對(duì)方當(dāng)事人允許質(zhì)證的除外。

當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿

前提出。

解析：逾期改變?cè)V訟請(qǐng)求，如增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴,

20

超過人民法院許可或者指定期限的，可能不被審理。因此在您遭到起訴

后，如有反訴請(qǐng)?jiān)谂e證期限內(nèi)行使反訴權(quán)，逾期，另案起訴。

3.您可申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全或者訴訟財(cái)產(chǎn)保全，維護(hù)您的合法權(quán)益

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第92條：人民法院對(duì)于可能

因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，

可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第93條：厲害關(guān)系人因情況緊急，不立

即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的傷害的,可以在起訴前向

人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁

回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)

產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)即將開始執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五

日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全.

解析：在訴訟過程或者起訴前，您為保障自己的合法權(quán)益或者認(rèn)為

對(duì)方可能轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者訴前財(cái)產(chǎn)保全。在您申請(qǐng)

財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定交納保全費(fèi)用而沒有交納的，人民法院不會(huì)

對(duì)申請(qǐng)保全的財(cái)產(chǎn)采取保全措施。

4.在您起訴或者反訴后，負(fù)有對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)予以證明的責(zé)

任，如未能在舉證期限內(nèi)及時(shí)提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不能足以支持其

事實(shí)主張，將承擔(dān)該主張不成立的風(fēng)險(xiǎn)。

法條鏈接：最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條：當(dāng)

事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事

實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主

張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

解析：除法律和司法解釋規(guī)定不需要提供證據(jù)證明外，當(dāng)事人提出

21

訴訟請(qǐng)求或者反駁對(duì)方的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)提供證據(jù)證明。不能提供相應(yīng)的

證據(jù)或者提供的證據(jù)證明不了有關(guān)事實(shí)的，可能面臨不利的裁判后果。

提交的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在雙方商議一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可或者人民法院指定

的期限內(nèi)完成。超過上述期限提交的，人民法院可能視其拋卻了舉證的

權(quán)利，但屬于法律和司法解釋規(guī)定的新的證據(jù)除外。

5.涉外、涉港、澳、臺(tái)證據(jù)注意的事項(xiàng)

法條鏈接：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條當(dāng)

事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)

經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館予以認(rèn)證，

或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的，應(yīng)

當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第12條當(dāng)事人

向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

解析：從我國(guó)領(lǐng)域外寄交起訴書、授權(quán)委托書及證據(jù)材料的，或者

向法院提供的證據(jù)材料是在我國(guó)領(lǐng)域外形成的，起訴書、授權(quán)委托書及

證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)公證，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或

者者履行我國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。從港、

澳、臺(tái)地區(qū)寄交起訴書、授權(quán)委托書及證據(jù)材料的，或者向法院提供

的證據(jù)材料是在港、澳、臺(tái)地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)公證手續(xù)。起

訴書、證據(jù)材料及授權(quán)委托書等是外文的，應(yīng)同時(shí)提交中文譯本；如

果需要向外國(guó)當(dāng)事人送達(dá)材料的，還應(yīng)同時(shí)提供被送達(dá)當(dāng)事人所在國(guó)

的官方文字譯本。譯本應(yīng)由有資質(zhì)的翻譯機(jī)構(gòu)翻譯。

6.您可以申請(qǐng)法院調(diào)查采集證據(jù)，申請(qǐng)期限不得遲于舉證期限屆滿

22

前七日。申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出（簡(jiǎn)易

程序除外）

法條鏈接：最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第17條符合

下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查采集證據(jù)：

（一）申請(qǐng)調(diào)查采集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職

權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行采集的其他材

料。

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條當(dāng)事人申請(qǐng)證

人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。

解析：申請(qǐng)法院調(diào)查采集證據(jù)應(yīng)在舉證期限屆滿七日前提出（簡(jiǎn)易

程序除外），并且屬于法院可以調(diào)查采集證據(jù)的范圍，否則將承擔(dān)法院不

予調(diào)查的風(fēng)險(xiǎn)；經(jīng)法院調(diào)查仍然無法采集到相應(yīng)證據(jù)的，申請(qǐng)調(diào)查的當(dāng)

事人承擔(dān)舉證不能的法律后果。除屬于法律和司法解釋規(guī)定的證人確有

艱難不能出庭的特殊情況外，在提供證人證言的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證并

接受質(zhì)詢。如果證人不出庭作證，可能影響該證人證言的證據(jù)效力，甚

至不被采信。

7.如對(duì)法院作出的判決、裁定不服，請(qǐng)?jiān)诜ǘㄆ谙迌?nèi)上訴

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》一百四十七條：當(dāng)事人不服地

方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民

法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)

之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

解析：對(duì)法院作出的判決書及裁定書（法律規(guī)定可上訴的）不服,

23

有權(quán)向上一級(jí)人民法院提起上訴。提出上訴的期限民商事為判決書送達(dá)

之日起十五內(nèi)；民商事裁定書為裁定書送達(dá)之日起十內(nèi)。

8.請(qǐng)?jiān)诜ǘㄆ谙迌?nèi)申請(qǐng)執(zhí)行

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百一十五條申請(qǐng)執(zhí)行的期

間為二年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，合用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷

的規(guī)定。

解析：申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年，期限自生效法律文書確定的履行

義務(wù)期限屆滿之日起算。超過上述期限申請(qǐng)的，人民法院不予受理。申

請(qǐng)執(zhí)行人在牡請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)提供被執(zhí)行人的準(zhǔn)確下落或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的

確

切線索，否則將承擔(dān)執(zhí)行可能被中止的風(fēng)險(xiǎn)。

五、企業(yè)勞動(dòng)用工方面的注意事項(xiàng)

1.先訂合同后用工

法條鏈接：

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七條用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者

建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第十條建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)

合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一

個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同

請(qǐng)您務(wù)必樹立先訂合同后用工的觀念，最遲必須在用工之日起一個(gè)

月內(nèi)訂立勞動(dòng)合同；勞動(dòng)合同終止后勞動(dòng)者仍在用人單位繼續(xù)工作的，

也應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)訂立合同。勞動(dòng)者拒不簽訂勞動(dòng)合同的，請(qǐng)保留向勞

動(dòng)者送達(dá)要求簽訂合同通知書等相關(guān)證據(jù)，以免勞動(dòng)者不愿與企業(yè)簽訂

書面勞動(dòng)合同乂事后要求企業(yè)支付雙倍工資的風(fēng)險(xiǎn)。

24

2.無固定期限勞動(dòng)合同的訂立

24

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第十四條無固定期限勞動(dòng)合

同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。用人單位與

勞動(dòng)者商議一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者

提出或者允許續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同

外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿

十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立

勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十

年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九

條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。用人單位自

用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者

已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者符合訂立無固定期限勞動(dòng)合同情形的，請(qǐng)尊重勞動(dòng)者選擇，

按其意愿訂立無固定期限勞動(dòng)合同。在訂立合同時(shí)可書面征詢勞動(dòng)者意

見，若其要求訂立固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)保留勞動(dòng)者允許的

書面證據(jù)，避免事后勞動(dòng)者反悔，以應(yīng)訂而未訂無固定期限勞動(dòng)合同為

由要求用人單位支付兩倍工資。

3.企業(yè)規(guī)章制度的制定、修改必須遵循民主程序

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立

和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。用人單位

在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、歇息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、

保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利

益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提

25

出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等商議確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)

決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過

商議予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和

重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

企業(yè)規(guī)章制度的制定、修改必須遵循勞動(dòng)合同法的民主程序，必須

向勞動(dòng)者公示，內(nèi)容必須符合法律規(guī)定。如果您忽略這一點(diǎn)，規(guī)章制度

將不能作為企業(yè)用工管理的依據(jù)，企業(yè)還會(huì)面臨職工隨時(shí)要求解除勞動(dòng)

合同并提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。建議您注意保留職代會(huì)或者全體職工討論、

商議規(guī)章制度的書面證據(jù)。保留員工手冊(cè)簽收記錄、規(guī)章制度培訓(xùn)簽到

記錄、規(guī)章制度考試試卷等方法都是證明您的企業(yè)公示規(guī)章制度的良好

證據(jù)。

4.依法與職工簽訂保密條款和競(jìng)業(yè)禁止條款，保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密

法條鏈接：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十三條用人單位與勞動(dòng)者

可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事

項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與

勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制

期限內(nèi)按月賦予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約

定向用人單位支付違約金。

第二十四條競(jìng)業(yè)限制的