第七章合同法(總則)第二次課課件

第七章合同法（總則）Ⅱ1、合同履行的規(guī)則2、合同履行中的抗辯權(quán)3、合同的保全第四節(jié)合同的履行

應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的標(biāo)的履行，不得代替；不得違約或以賠償代替履行一、合同的履行規(guī)則

履行法定義務(wù)親自履行全面履行按照合同的規(guī)定，逐條履行。價(jià)格、數(shù)量、地點(diǎn)、期限等，換言之，當(dāng)事人一方在履行中對(duì)合同約定義務(wù)的任何一個(gè)環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。一般情況下不能由第三人代替履行合同的履行，是當(dāng)事人各自承擔(dān)約定義務(wù)的實(shí)施階段按國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有的，按照市面通用標(biāo)準(zhǔn)履行條款約定不明的履行規(guī)則：合同對(duì)有關(guān)事項(xiàng)約定不明確的，按交易習(xí)慣履行，仍不能確定的按下列規(guī)則履行。價(jià)款報(bào)酬質(zhì)量要求地點(diǎn)期限方式費(fèi)用負(fù)擔(dān)給付貨幣的，在接受地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)按履行地市場(chǎng)價(jià)格履行；應(yīng)執(zhí)行政府定價(jià)的按定價(jià)履行價(jià)格變動(dòng)的履行規(guī)則

執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)算。

逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。

逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行，價(jià)格下降時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行。價(jià)格無論漲跌，逾期履行對(duì)責(zé)任方都是肯定不利的！案例：甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。合同履行中的抗辯權(quán)案例：試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？解析：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第67條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币夜倦m然將木材如期運(yùn)至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權(quán)。什么叫抗辯權(quán)，抗辯權(quán)有哪些種類？各自的條件是什么？抗辯權(quán)概念指在雙務(wù)合同中，一方享有的對(duì)抗或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利種類三種抗辯權(quán)：同時(shí)履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)使當(dāng)事人在法定情況下，可以對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)，使自己拒絕履行行為不構(gòu)成違約二、合同履行中的抗辯權(quán)（一）

同時(shí)履行抗辯權(quán)——一方在對(duì)方未履行前，有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同

1）適用情形雙方明確約定應(yīng)同時(shí)履行的；雙方未約定履行先后順序的，應(yīng)推定同時(shí)履行。2）適用條件

~互負(fù)債務(wù)；~無先后履行順序；~雙方未履行或履行不合格；你不……我就不……你應(yīng)該……（二）

后履行抗辯權(quán)

——應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)，后履行一方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。1）適用條件：

~互負(fù)債務(wù)；

~有先后履行順序；

~先履行方未履行或履行不合格。2）權(quán)利人：后履行方案例：某糧油公司（以下簡(jiǎn)稱甲方）引進(jìn)一套生產(chǎn)食用色拉油的設(shè)備，在還未開工時(shí)，2009年11月20日，某工廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）因年終要給職工分發(fā)一些福利用品，找到甲方購買色拉油。因甲方要一個(gè)月以后才能正式生產(chǎn)，所以甲方與乙方簽訂的合同明確規(guī)定在一個(gè)月后生效；乙方要求甲方在12月30日前必須交貨。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問，要求甲方最遲在2010年1月1日必須交貨，否則即解除合同。甲方答復(fù)到時(shí)保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認(rèn)為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。試分析：甲方的請(qǐng)求有無法律依據(jù)？為什么？解析：甲方的請(qǐng)求無法律依據(jù)。此案涉及到附期限的合同，當(dāng)事人之間的合同于合同簽訂后1個(gè)月生效。其法律依據(jù)是合同法第46條。合同約定的甲方交貨期限是2009年12月30日，甲方未按時(shí)交貨，構(gòu)成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來時(shí)仍未交貨，乙方有權(quán)解除合同，拒收貨物。1）權(quán)利人：先履行方2）行使權(quán)利的兩個(gè)階段：

中止履行權(quán)：先履行人能夠證明對(duì)方有法定情形之一的，可行使此權(quán)

解除合同權(quán)：中止履行后，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；只有對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，先履履行人方可行使此權(quán)。中止履行的法定情形：

1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化

2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形當(dāng)事人無確切證據(jù)中止履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任（三）

不安抗辯權(quán)——應(yīng)先履行一方，有證據(jù)證明對(duì)方不能或可能不能履行合同義務(wù)，在對(duì)方未履行合同或未提供擔(dān)保之前有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。

案例：甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因原材料供給等問題，生產(chǎn)能力驟減，已經(jīng)拖欠丙公司鋼材數(shù)月，無法按約定數(shù)量交付自己鋼材，并有拖欠丙公司鋼材的證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)？（4）假如乙公司提供了擔(dān)保呢？解析：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有……，可以中止履行。本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后生產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！保?）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的互為對(duì)價(jià)給付的債務(wù)。②互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。③應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。④應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。甲公司的義務(wù)是應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；（4）提供了擔(dān)保，甲公司就應(yīng)該支付預(yù)付款，履行合同之約。案例：甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2009年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位先不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么？（2）乙公司可以采取什么方法來保護(hù)自己的利益呢？解析：（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲與乙的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；其因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。（2）乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國(guó)合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。（3）乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。這兩種權(quán)利屬于合同的履行中的保全成立要件：1、到期債權(quán)——債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與第三人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)；2、債務(wù)人怠于行使權(quán)利；（應(yīng)該且能夠行使而不行使）3、債務(wù)人已遲延履行其義務(wù)4、債務(wù)人的債權(quán)是合法有效且非專屬自身的債權(quán)5、債權(quán)人有保全債權(quán)的必要，且以其債權(quán)為限；6、債權(quán)人以自己的名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。三、合同履行的保全

保全概念指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人采取一定的法律措施，以保護(hù)其債權(quán)的法律制度。代位權(quán)撤銷權(quán)——債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利，而危害到債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)行使撤銷權(quán)的情形：

債務(wù)人有以下三種行為時(shí)1、放棄到期債權(quán)；2、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；3、以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，侵害債權(quán)人債權(quán)，且受讓人知道該情形的指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人實(shí)施的危及債權(quán)人利益的減少財(cái)產(chǎn)行為，可以請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)為限在一年內(nèi)行使（知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計(jì)算）自債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，撤銷權(quán)消滅。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

訴訟當(dāng)事人的地位：債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或受讓人為第三人例題1、債權(quán)人以對(duì)自己造成損害為由，請(qǐng)求人民法院予以撤消債務(wù)人的下列那些行為的，人民法院應(yīng)予支持？

A債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)B債務(wù)人放棄其到期債權(quán)C債務(wù)人無償將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人D債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，但受讓人不知該情形

解析：1、BC。第74條

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。A是合同債權(quán)人行使代位權(quán)的情形之一

一、合同的變更

——廣義：指合同內(nèi)容和主體發(fā)生變化；——狹義：僅指合同內(nèi)容的變更。——主體的變更一般稱之為合同的轉(zhuǎn)讓，合同的變更主要限于內(nèi)容的變更。第五節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓

合同變更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人因協(xié)商或法定事由就合同內(nèi)容予以修改或補(bǔ)充。當(dāng)事人意思表示一致，經(jīng)協(xié)商以協(xié)議的方式變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同變更一般為協(xié)議變更和法定變更兩種發(fā)生法定的可以變更合同的事由時(shí)，經(jīng)一方當(dāng)事人的要求而對(duì)合同內(nèi)容作出的變更。如合同存在欺詐、重大誤解等導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)不公平、不對(duì)等。合同變更的要求變更的內(nèi)容應(yīng)約定明確，不明確的，推定為未變更。不得單方擅自或任意變更合同；變更協(xié)議以原合同形式為準(zhǔn)。1）不改變?cè)贤臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容；2）發(fā)生合同主體的變化；（導(dǎo)致原合同關(guān)系的消滅，產(chǎn)生新合同關(guān)系。）3）義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得原合同當(dāng)事人另一方的同意。

權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應(yīng)及時(shí)通知原合同當(dāng)事人另一方。二、合同的轉(zhuǎn)讓

指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)1、特點(diǎn)2、主體變更不破除權(quán)利義務(wù)張三的倉庫改成李四了存放的東西不變，每平米租金價(jià)格不變合同轉(zhuǎn)讓債權(quán)的轉(zhuǎn)讓債務(wù)的轉(zhuǎn)移債權(quán)債務(wù)的一并轉(zhuǎn)移可以轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)人的通知義務(wù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力債權(quán)人的同意債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力約定的概括轉(zhuǎn)移法定的概括轉(zhuǎn)移1）依合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓——基于特定當(dāng)事人的身份關(guān)系訂立的合同，如因撫養(yǎng)協(xié)議而產(chǎn)生的債權(quán)；當(dāng)事人基于信任關(guān)系訂立的委托合同、雇傭合同及贈(zèng)與合同等

2）當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓——撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)、退休金債權(quán)、勞動(dòng)保險(xiǎn)金債權(quán)以及《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人法律法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦理完畢轉(zhuǎn)讓生效。3、轉(zhuǎn)讓的限制比如贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人明確表示將贈(zèng)與的錢用于某貧困地區(qū)希望小學(xué)的建設(shè)，受贈(zèng)人如果將受贈(zèng)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人，用來建造別的項(xiàng)目。案例1999年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬元電腦配件，1999年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將乙公司的電腦配件轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕。試分析：（1）乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù)？為什么？（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。（3）如果是乙公司因故不能提供電腦配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律規(guī)定，乙公司應(yīng)該怎樣做呢？（4）假如甲公司在接收了該批電腦配件后，尚未付款之前，與他人合并，該筆款項(xiàng)由誰來支付呢？案例分析要點(diǎn)：（1）乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國(guó)《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力?！北景钢校坠緦鶛?quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力（2）依《合同法》第79條的規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應(yīng)當(dāng)由甲公司對(duì)丙公司承擔(dān)責(zé)任。（3）乙公司應(yīng)該征得對(duì)方同意，并簽訂變更協(xié)議（4）主體變更不破除權(quán)利義務(wù)例題1、甲公司對(duì)外負(fù)債200萬元，另有50萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙、丙兩個(gè)公司，由乙承受原公司的全部債權(quán)債務(wù)，并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一協(xié)議，約定原由甲公司對(duì)丁公司50萬元債權(quán)由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁，要求歸還50萬元貨款。有關(guān)該案的正確表述是：A乙丙之間的協(xié)議有效，丁應(yīng)當(dāng)向丙償還50萬元貨款B乙丙之間的協(xié)議有效，丙有權(quán)向丁追索貨款C乙丙之間的協(xié)議有效，但不得對(duì)抗善意第三人，故丙無權(quán)向丁追索貨款D乙丙之間的協(xié)議無效，但丁有權(quán)選擇向乙或丙履行義務(wù)解析：1、答C分立合法有效，丁公司為債務(wù)人，乙公司為其債權(quán)人。債權(quán)讓與合同，由于未通知債務(wù)人丁，80條第1款的規(guī)定，該讓與合同對(duì)丁不發(fā)生效力，故丙無權(quán)向丁追索貨款

2、H公司欠銀行貸款200萬元?，F(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立J公司。對(duì)于公司成立后這筆債務(wù)的清償責(zé)任問題，存在以下意見，其中哪一個(gè)是正確的？

A應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)清償責(zé)任B應(yīng)當(dāng)由J公司承擔(dān)清償責(zé)任C應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任D應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司按原資產(chǎn)劃分比例承擔(dān)清償責(zé)任例題解析：2、答C

當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)

合同可因履行、解除、抵消、提存、免除、混同、更新、被撤消等原因而導(dǎo)致終止。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力

合同的權(quán)利義務(wù)終止后，合同前義務(wù)和合同后義務(wù)并不隨之而一起消滅。如當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)等。終止的概念合同的終止即合同關(guān)系的消滅，也可稱為債權(quán)債務(wù)的消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束第六節(jié)合同的權(quán)利義務(wù)終止

1、債務(wù)依約全部履行2、合同解除——協(xié)議解除——法定解除3、債務(wù)相互抵消4、標(biāo)的物提存5、免除債務(wù)6、債權(quán)債務(wù)同歸一人7、其他情形合同權(quán)利義務(wù)終止的原因1）協(xié)議解除——

約定解除條件成就；協(xié)商一致解除；2）法定解除——

※不可抗力;

※預(yù)期違約;

※根本違約;

※遲延履行或其他違約行為※其他法定情形：贈(zèng)與合同贈(zèng)與人的單方解除權(quán)；不定期租賃合同雙方的任意解除權(quán)；貨運(yùn)合同托運(yùn)人的任意解除權(quán)；解除合同的效力：尚未履行的，終止履行已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。2、合同解除所謂根本違約是指一方當(dāng)事人行為違反了合同的主要義務(wù)，而使另一方當(dāng)事人訂立合同的目的難以實(shí)現(xiàn)。根本違約的法律后果是解除合同，違約方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任所謂預(yù)期違約是指在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)案例：2009年3月15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于2009年4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價(jià)款8萬元。2009年4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時(shí)交付有一定困難，請(qǐng)求暫緩履行，服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹碇吧鲜袖N售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠遲延履行的要求。2009年4月25日，因紡織廠仍沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。2009年5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購買了真絲雙縐面料1000米，總價(jià)款9萬元，同時(shí)通知紡織廠解除合同，返還8萬元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購買布料多支付的1萬元價(jià)款。2009年8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意，因而合同沒有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。試分析：（1）服裝廠是否有權(quán)解除合同？如有權(quán)，屬于那種法定情形？（2）法院能否支持紡織廠的主張？（3）服裝廠能否要求損害賠償？解析：（1）服裝廠有權(quán)解除合同。依照《合同法》第94條規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后仍不履行的，當(dāng)事人可以解除合同。本案中，紡織廠遲延履行主要債務(wù)，在服裝廠的催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行，因此服裝廠有權(quán)解除合同。（2）法院不能支持紡織廠的主張。這涉及到法定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使的問題。依照《合同法》第96條的規(guī)定，當(dāng)事人依照法律規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。本案中，服裝廠在解除合同時(shí)通知了紡織廠，紡織廠對(duì)此沒有提出異議，依照法律的規(guī)定，合同自解除的通知到達(dá)紡織廠時(shí)就已經(jīng)生效，不需要紡織廠的同意。因此紡織廠的主張，法院不能支持。（3）服裝廠可以要求損害賠償。依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，解除合同與損害賠償可以并存，當(dāng)事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失。1）法定抵消條件：——雙方互負(fù)到期債務(wù)；——雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同；但依照法律規(guī)定或者按合同性質(zhì)不得抵消的除外。此種抵消權(quán)為形成權(quán)，任何一方均可行使。行使抵消權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

2）約定抵消——互負(fù)債務(wù)，但標(biāo)的物的品質(zhì)、種類不同，經(jīng)雙方協(xié)商一致亦可抵消3、債務(wù)相互抵消案例：甲廠于10月4日到乙公司購買一批原料，當(dāng)場(chǎng)提貨并付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將這批原料退回乙公司，乙簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購買電器一批，價(jià)款2.8萬元，提貨時(shí)與乙公司約定2日內(nèi)付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認(rèn)為前后債務(wù)相抵，只需支付3000元。雙方發(fā)生爭(zhēng)議。1、甲廠的說法是否符合法律規(guī)定？2、假如甲廠購買乙公司原料后并未付款，而乙公司此后又向甲廠購買了一批價(jià)值2.8萬元的電器呢？可否抵消？3、這兩種抵消有何不同？解析：1、符合。為相同種類和品質(zhì)的標(biāo)的物：金錢之債。為法定抵消。此種抵消權(quán)為形成權(quán)，任何一方均可行使。行使抵消權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。2、也可。屬于約定抵消互負(fù)債務(wù)，但標(biāo)的物的品質(zhì)、種類不同，經(jīng)雙方協(xié)商一致亦可抵消1）含義指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付債的標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)（如公證機(jī)關(guān)）而消滅債務(wù)的一項(xiàng)制度。

2）情形：有下列情形之一，債務(wù)人可將標(biāo)的物提存

※債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

※債權(quán)人下落不明；

※債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人

※法律規(guī)定的其他情形4、標(biāo)的物提存提存是清償債務(wù)的一種特殊方式.在實(shí)際生活中，有時(shí)會(huì)發(fā)生債務(wù)人希望履行債務(wù)，但債權(quán)人卻怠于受領(lǐng)或無法尋找到，如鐵路運(yùn)輸部門每年都有大量無法交付的貨物；中獎(jiǎng)人不按時(shí)領(lǐng)取獎(jiǎng)品；房屋承租人出國(guó)而其家具還占用原房等。這些狀況不僅會(huì)給債務(wù)人造成經(jīng)濟(jì)損失和沉重負(fù)擔(dān)，而且容易引起糾紛，在這種情況下，申請(qǐng)辦理提存不失為一種好的方法。標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物3）相關(guān)方的權(quán)利與義務(wù)——債務(wù)人的義務(wù)：債務(wù)人在提存后有通知義務(wù)——債權(quán)人的權(quán)利義務(wù)：承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)；承擔(dān)提存費(fèi)用；孳息所有權(quán)；隨時(shí)提取權(quán)——提存部門的義務(wù)：一經(jīng)提存，即在債權(quán)人與提存部門之間成立了債的關(guān)系，而債權(quán)人與債務(wù)人之間的債即終止。1）概念

指?jìng)鶛?quán)人單方面拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系以免去債務(wù)所導(dǎo)致終止合同的情形。債權(quán)人的單方法律行為。2）條件

由債權(quán)人及其代理人作出免除債務(wù)的意思表示；意思表示明確向債務(wù)人或其代理人作出，才生效；意思表示一經(jīng)到達(dá)對(duì)方，即不能撤回

3）免除的效力

債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。5、免除責(zé)任

1）概念合同當(dāng)事人中的權(quán)利人、義務(wù)人因各種原因混合為同一人，從而引起他們之間已經(jīng)存在的合同歸于終止的情形。如企業(yè)資產(chǎn)重組、兼并和投資。

2）條件債權(quán)債務(wù)因主體變化而發(fā)生混同；3）效力債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。6、債權(quán)債務(wù)同歸一人（混同）如一個(gè)企業(yè)兼并案，甲企業(yè)作為乙企業(yè)的合同債權(quán)人，將合同債務(wù)人乙兼并。如果乙企業(yè)欠甲企業(yè)50萬元，那么一旦兼并過程完成，則甲乙企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)因主體變化（合而為一）發(fā)生混同而消滅。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。第七節(jié)合同的違約責(zé)任

區(qū)別于締約過失責(zé)任；以有效合同關(guān)系的存在為前提，以合同當(dāng)事人違反有效的合同義務(wù)為發(fā)生條件。

合同法第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任違約責(zé)任制度是合同法的核心。一、概念1、違約責(zé)任的財(cái)產(chǎn)性——對(duì)違約方當(dāng)事人適用的是賠償損失、支付違約金等財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任的形式，而不適用于賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任形式2、違約責(zé)任的補(bǔ)償性——主要目的在于補(bǔ)償合同當(dāng)事人因違約而遭受的財(cái)產(chǎn)損失。3、違約責(zé)任的可約定性——可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)事先約定責(zé)任的承擔(dān)方式、數(shù)額，還可約定限制或免除違約責(zé)任的事由和條件違約責(zé)任的特征

但必須符合法定原則——自愿、公平二、合同違約責(zé)任支付違約金賠償損失繼續(xù)履行支付定金采取補(bǔ)救措施違約金當(dāng)事人事先約定的在一方違約后應(yīng)向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額金錢的責(zé)任形式。法律特征如下：第一、違約金責(zé)任主要依約定而發(fā)生。第二、違約金具有預(yù)見性。第三、具有補(bǔ)償性，約定違約金視為約定的損失賠償。約定違約金應(yīng)相當(dāng)于損失，過高或過低的，當(dāng)事人可請(qǐng)求法院或仲裁予以減少或增加。1違約金適用前提第一、有違約行為存在第二、有有效的違約金協(xié)議或法律的具體規(guī)定。沒有事先約定，則即使一方有違約，也無權(quán)要求。其主要有三種方式：規(guī)定一個(gè)固定數(shù)額的違約金；規(guī)定一個(gè)固定比例；規(guī)定一個(gè)幅度，當(dāng)事人在該幅度內(nèi)可以自由約定。賠償損失1）概念

是指違約方不履行合同或不完全履行合同而給對(duì)方造成的損失，依法或依約定向?qū)Ψ匠袚?dān)的補(bǔ)償責(zé)任。其主要具有補(bǔ)償性，不具有懲罰性。但是例外情況下法律也規(guī)定懲罰性賠償以示對(duì)某種形式的違約的責(zé)罰。22）適用條件需有違約行為－－前提條件；需有損害事實(shí)－－必要條件；違約行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系3）賠償原則完全賠償原則——即損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的全部損失。

違約對(duì)方所負(fù)擔(dān)的減損義務(wù)內(nèi)容包括：

~妥善保管違約方所交付的標(biāo)的物；

~減損措施應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，不得不合理地?cái)U(kuò)大費(fèi)用支出；

~不得怠于取得利益。包括合同履行后可得利益之損失——可得利益必須屬于確定能夠得到的利益。完全賠償原則在以下情況下受到限制：1）賠償不得超過違約一方在訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同所可能造成的損失，這稱為可預(yù)見規(guī)則2）當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失擴(kuò)大，沒有采取措施的，對(duì)擴(kuò)大的損失無權(quán)請(qǐng)求賠償，這稱為減損規(guī)則繼續(xù)履行

1）概念：是指在債務(wù)人不履行合同義務(wù)時(shí)，債權(quán)人請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)以國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)制債務(wù)人履行合同義務(wù)的違約責(zé)任形式?！鼜?qiáng)調(diào)實(shí)現(xiàn)合同的訂立目的。32）適用條件：一方不履行非金錢債務(wù)或履行非金錢債務(wù)不符合約定的3）除外情形：法律上或事實(shí)上不能履行；標(biāo)的物不適宜強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行案例：甲油料廠與某供銷社訂立一份農(nóng)副產(chǎn)品供銷合同，雙方約定由供銷社在1個(gè)月內(nèi)向甲油料廠供應(yīng)黃豆30噸，每噸單價(jià)1000元。在合同履行期間，乙公司找到供銷社表示愿意以每噸1500元的單價(jià)購買20噸黃豆，供銷社見其出價(jià)高，就將20噸本來準(zhǔn)備運(yùn)給甲油料廠的黃豆賣給了乙公司，致使只能供應(yīng)10噸黃豆給甲油料廠。甲油料廠要求供銷社按照合同的約定供應(yīng)剩余的20噸黃豆，供銷社表示無法按照原合同的條件供貨，可以考慮賠償，并要求解除合同。甲油料廠不同意，堅(jiān)持要求供銷社履行合同。試分析：（1）在合同沒有明確約定的情況下，甲油料廠如果要求供銷社繼續(xù)履行合同有無法律依據(jù)？（2）供銷社能否只賠償損失或者只支付違約金而不繼續(xù)履行合同？（3）甲油料廠可以通過什么途徑來維護(hù)自己的權(quán)益呢？分析：（1）即使合同沒有明確約定是否繼續(xù)供應(yīng)黃豆，依我國(guó)合同法的規(guī)定甲油料廠也有權(quán)要求供銷社繼續(xù)供貨。《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！保?）訂立合同的目的就在于通過履行合同獲取預(yù)定的利益，合同生效后當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，對(duì)方就無法實(shí)現(xiàn)權(quán)利。如果違約方有履行合同的能力，對(duì)方（受損害方）認(rèn)為實(shí)現(xiàn)合同權(quán)利對(duì)自己是必要的，有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，違約方不得以承擔(dān)了對(duì)方的損失為由拒絕繼續(xù)履行合同。（3）受損害方在此情況下，可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同。

定金制裁1）概念定金是一種擔(dān)保方式——指依當(dāng)事人約定或者按照法律的規(guī)定，由一方向另一方預(yù)先給付一定數(shù)額的款項(xiàng)，并以該款項(xiàng)的得失來確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保方式。2）定金罰則亦可用于承擔(dān)違約責(zé)任。3）債務(wù)人履行債務(wù)后，定金可抵作價(jià)款或收回。4）當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約，對(duì)方可選擇適用定金不是訂金。4給付定金的一方不履行約定債務(wù)，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行