如何設(shè)計(jì)企業(yè)頂層股權(quán)結(jié)構(gòu)（附案例）

如何設(shè)計(jì)企業(yè)頂層股權(quán)結(jié)構(gòu)（附案例）一、頂層股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置二、企業(yè)初創(chuàng)階段企業(yè)初創(chuàng)階段股權(quán)設(shè)置圍繞的核心問(wèn)題就是人，這也是天使輪投資人最關(guān)注的問(wèn)題。（一）股權(quán)設(shè)置原則利益第一，感情第二，二者結(jié)合。創(chuàng)業(yè)是持久戰(zhàn)，利益是基礎(chǔ)，感情為潤(rùn)滑劑。有領(lǐng)頭人，合伙人平等。只有平等，合伙人才能心甘情愿做事情；只有有領(lǐng)頭人，才不至于在意見(jiàn)不同時(shí)陷入僵局，導(dǎo)致無(wú)法集中資源辦事甚至分崩離析，但是領(lǐng)頭人必須能力、人品、格局都要強(qiáng)。創(chuàng)始人要有控股權(quán)和控制權(quán)，控股權(quán)是為了控制權(quán)，創(chuàng)始人要掌握公司控股地位?？毓蓹?quán)分絕對(duì)控股（67%及以上）和相對(duì)控股（51%及以上）。舍得分，收得回。創(chuàng)業(yè)要能找到有價(jià)值的人，并讓有價(jià)值的人發(fā)揮作用，所以要“舍得分”股權(quán)；但是遇到經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)不合適的人，也要能“收得回”，建立股權(quán)退出機(jī)制。原則性和靈活性相結(jié)合。沒(méi)有必要死守67%:33%或51%:49%，可以嘗試40%：30%：30%模式；60%：20%：20%模式；70%：20%：10%模式等持股模式，核心是要保證控股權(quán)和控制權(quán)。股權(quán)動(dòng)態(tài)調(diào)整。股權(quán)比例不是一次性全部設(shè)置死，可以預(yù)留部分股權(quán)作為未來(lái)對(duì)合伙人或者員工的激勵(lì)，也可以將擬分配給合伙人的股權(quán)分期釋放，確保合伙人在一定期限內(nèi)的服務(wù)。具體來(lái)說(shuō)：（1）股權(quán)不必一次授予，可按年發(fā)放；（2）建立股權(quán)池，吸引優(yōu)秀人才，比例區(qū)間在10%—20%內(nèi)；（3）大家在股權(quán)明確下后需要貢獻(xiàn)相應(yīng)的價(jià)值，否則會(huì)有變動(dòng)；（4）對(duì)表現(xiàn)優(yōu)秀的給與股權(quán)激勵(lì)?！緃ow股權(quán)動(dòng)態(tài)調(diào)整】方式：一種方式為預(yù)留股權(quán)；另一種方式為發(fā)展中進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓難點(diǎn)：（1）增減幅度不好確定、難以量化；（2）股權(quán)激勵(lì)的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題；（3）誰(shuí)來(lái)裁判方法：（1）在項(xiàng)目開(kāi)始時(shí)確認(rèn)股權(quán)調(diào)整方案：雖然標(biāo)準(zhǔn)不好確定，but好談（2）在項(xiàng)目成熟時(shí)確認(rèn)股權(quán)調(diào)整方案：標(biāo)準(zhǔn)好確定，股權(quán)有價(jià)值，but不好談（二）股權(quán)設(shè)置雷區(qū)股權(quán)均分：

沒(méi)有老大，沒(méi)有領(lǐng)頭羊。雷軍在大學(xué)剛畢業(yè)的時(shí)候四人合伙創(chuàng)了業(yè)，結(jié)果四人股權(quán)比例每人25%。在半年之內(nèi)，雷軍幾個(gè)人多次選舉公司CEO。最終股東內(nèi)耗，創(chuàng)業(yè)失敗。陷入公司僵局的持股比例

50%對(duì)50%（包括50%:40%:10%）：弊端有兩個(gè)，第一未來(lái)雙方不和，公司無(wú)法形成有效決議，構(gòu)成公司僵局；第二未來(lái)如果引入投資人，股東同比例稀釋后，投資人利用小錢(qián)就可以利用股東之間的矛盾，成為關(guān)鍵一票，最終形成“小三”說(shuō)了算的荒唐局面。盡管50%:50%這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置往往是對(duì)股東作用或影響力的一種真實(shí)反映或者是對(duì)現(xiàn)實(shí)的一種妥協(xié)，在公司早期的蜜月期平安無(wú)事，但隨著公司的發(fā)展壯大往往會(huì)發(fā)生共貧賤易共富貴難的情況，利益分配的沖突日趨明顯，小股東可能會(huì)行使投票權(quán)否決公司重大事項(xiàng)，使公司喪失船小好掉頭的決策迅速的優(yōu)勢(shì)。65%:35%也可能出現(xiàn)類(lèi)似情形。

案例：真功夫的蔡達(dá)標(biāo)和潘宇海各占50%，引入PE以后，是47%對(duì)47%；這種股權(quán)分布被認(rèn)作一枚定時(shí)炸彈，為真功夫內(nèi)部股權(quán)糾紛埋下了隱患。小股東不干活模式

90%對(duì)10%：累死大股東，拿到10%股份的人肯定不會(huì)好好干活，會(huì)搭順風(fēng)車(chē)，無(wú)法充分發(fā)揮合伙人的作用。90%5%5%也是這個(gè)問(wèn)題。小三說(shuō)了算的持股模式：

45%45%10%模式；40￥40%20%模式，該種模式下二大股東都希望聯(lián)合小股東控制公司股東會(huì)決策。49%：51%模式評(píng)析：假如說(shuō)兩人關(guān)系不錯(cuò)，不想破壞關(guān)系，那最好就是一個(gè)人51%，一個(gè)人49%，這種是比較容易讓人接受的。但是這種分配方式也要注意：在這種情況下，股東出資額相差很少，但是控制權(quán)相差大；因此51%的股東會(huì)傾其所有，49%的股東可能會(huì)甩手掌柜，當(dāng)然好的情況是51%很強(qiáng)勢(shì)，49%弱勢(shì)且愿意奉獻(xiàn)。隱患是企業(yè)未來(lái)融資，投資機(jī)構(gòu)可能會(huì)鉆空子，用一點(diǎn)小錢(qián)，取得關(guān)鍵的股份，未來(lái)就成為小股東說(shuō)了算，小三說(shuō)了算。（三）建議模式兩人股東：如果兩人能力差別明顯的，也可以將股權(quán)分為67%和33%。一般來(lái)說(shuō)，股權(quán)創(chuàng)始人比例只要在51%~80%之間的都算是合理范圍。兩個(gè)人最好是20%80%模式，30%70%模式。三人股東：3個(gè)股東，則大股東持股應(yīng)當(dāng)大于二三股東之和，例如60%：20%：20%模式，70%：20%：10%模式。特殊情況：在與某些國(guó)企合作時(shí)，國(guó)企會(huì)要求并表并擔(dān)任大股東，該種情況下，可以考慮采用40%：30%：30%等持股模式，達(dá)到國(guó)企擔(dān)任單一大股東，但民企控制60%股權(quán)的目的，同時(shí)國(guó)企此時(shí)在董事會(huì)占據(jù)較多席位，就可以實(shí)現(xiàn)并表。股權(quán)未必要放在自己名下，可以找自己控制的企業(yè)持股。夫妻創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：當(dāng)當(dāng)、土豆。（四）5條股權(quán)生命線(xiàn)：67%是有完全控制權(quán)：大事小事都能控制，但一定要通知小股東開(kāi)會(huì)，小股東即使不參會(huì)，按照公司法規(guī)定持有表決權(quán)過(guò)半數(shù)就可以召開(kāi)會(huì)議，因此大股東只要通知小股東，小股東不管來(lái)不來(lái)，都可以開(kāi)會(huì)決策任何事情。很多公司設(shè)立多年，但一直都沒(méi)有合法有效的開(kāi)會(huì)流程。51%有相對(duì)控制權(quán)34%對(duì)重大事項(xiàng)有一票否決權(quán)30%上市公司觸發(fā)要約收購(gòu)的條件10%可以申請(qǐng)解散公司（五）股權(quán)和控制權(quán)分離表決權(quán)委托

通過(guò)協(xié)議約定，某些股東將其表決權(quán)委托給其他特定股東行使。

【案例】在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。劉強(qiáng)東持股20%左右卻通過(guò)老虎基金、高瓴資本、今日資本以及騰訊等投資人的投票權(quán)委托掌控了京東上市前過(guò)半數(shù)的投票權(quán)。一致行動(dòng)協(xié)議

通過(guò)協(xié)議約定，某些股東就特定事項(xiàng)投票表決采取一致行動(dòng)。意見(jiàn)不一致時(shí)，某些股東跟隨一致行動(dòng)人表決。比如，創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之前就可以通過(guò)簽署一致行動(dòng)人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重

【案例】根據(jù)阿里巴巴上市招股書(shū)，馬云僅持有7.8%股權(quán)，而軟銀把不低于阿里巴巴30%普通股的投票權(quán)委托給了馬云與蔡崇信行使。

【具體操作】

（1）何時(shí)簽訂

盡量在設(shè)立之初or公司沒(méi)有發(fā)展起來(lái)的時(shí)候。大股東可以要求，小股東你把事情交給我，那就簽一致行動(dòng)協(xié)議。如果等到公司發(fā)展起來(lái)，每個(gè)人就要找自己的存在感，可能就無(wú)法簽訂一致行動(dòng)協(xié)議了。

（2）大股服從小股，還是小股服從大股

都可以，誰(shuí)是實(shí)際控制人誰(shuí)說(shuō)了算。

（3）如果公司已經(jīng)發(fā)展起來(lái)，股東不同意簽署怎么辦

A全部一致

B部分一致：

部分事項(xiàng)一致：例如當(dāng)公司需要增資擴(kuò)股時(shí)，股東保持一致，其他事項(xiàng)自由表決。主要提防的情況是，有投資人要進(jìn)來(lái)，但是小股東不同意，想要威逼大股東套現(xiàn)。

部分股東一致：在吸納投資機(jī)構(gòu)之前，股東簽署一致行動(dòng)人協(xié)議，可以給公司設(shè)置防火墻，防止引狼入室，要一致對(duì)外。

（4）要不要相互告訴其他人：不要。除了上市公司。約定同股不同權(quán)：

通常投票權(quán)是按照股東的出資比例進(jìn)行表決投票的計(jì)算，但是也可以在公司章程里規(guī)定不按照出資比例進(jìn)行表決的，可以依據(jù)公司章程制定的方式進(jìn)行。問(wèn)題：該種方法僅適用于有限責(zé)任公司，如果為股份公司在國(guó)內(nèi)行不通，需要同股同權(quán)，一般要資本運(yùn)作的公司，該方法不建議。有限合伙平臺(tái)——?jiǎng)?chuàng)始人擔(dān)任GP有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。普通合伙人才能執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。所以，可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而是把股東都放在一個(gè)有限合伙里面，讓這個(gè)有限合伙持有公司股權(quán)，這樣股東就間接持有公司股權(quán)。同時(shí)，讓核心創(chuàng)始人擔(dān)任GP，控制整個(gè)有限合伙，然后通過(guò)這個(gè)有限合伙控制了公司的股權(quán)。其他股東，只能是有限合伙的LP，不參與有限合伙管理，也就不能通過(guò)有限合伙控制公司。【案例】綠地集團(tuán)采用層疊的有限合伙安排，以一個(gè)注冊(cè)資本為10萬(wàn)元的公司控制約190億元資產(chǎn)的綠地集團(tuán)。（六）股權(quán)注意事項(xiàng)股東人數(shù)：建議人數(shù)不要太多，為未來(lái)融資及引入其他新股東提供空間；在股權(quán)設(shè)置時(shí)考慮預(yù)留未來(lái)的管理層或員工持股；在股權(quán)設(shè)置時(shí)要考慮股權(quán)動(dòng)態(tài)調(diào)整的因素；自然人持股還是公司持股？（1）自然人持股存在問(wèn)題：自然人存在繼承、離婚等意外事件；自然人對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要交納個(gè)稅，公司持股需要交納企業(yè)所得稅，但是公司持股有稅籌空間。（2）公司持股：公司持股可以實(shí)現(xiàn)小資金控制大公司，例如先設(shè)立注冊(cè)資本小的公司去持股注冊(cè)資本大的公司。未來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以直接轉(zhuǎn)讓母公司層面股權(quán)，而非在目標(biāo)公司層面變更，可以繞開(kāi)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。（七）公司初創(chuàng)階段產(chǎn)品的設(shè)置三、企業(yè)成長(zhǎng)階段（一）防火墻公司防火墻公司注冊(cè)資本要實(shí)繳，防火墻公司的注冊(cè)資本金額要把握，不可太高，也不可由于過(guò)低影響主體公司商譽(yù)和業(yè)務(wù)開(kāi)展（例如投標(biāo)）；防火墻公司不要個(gè)人獨(dú)資、不要夫妻控股；可以父母、兄弟、財(cái)務(wù)人事作為股東，99%：1%即可，需要簽訂書(shū)面代持協(xié)議。股權(quán)代持的效力在不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定情況下，代持是有效的。代持無(wú)效的部分情況：保險(xiǎn)公司和上市公司的代持協(xié)議或者公務(wù)員作為實(shí)際股東的代持協(xié)議無(wú)效。有一種代持情形是“在公司股權(quán)激勵(lì)過(guò)程中，由于份額有限，有些高管想要多認(rèn)購(gòu)股份，有些員工則由于資金不足，無(wú)法認(rèn)購(gòu)公司可分配給其的份額，因此高管買(mǎi)了員工激勵(lì)的股票份額，高管成為實(shí)際股東，員工成為名義股東?！睂?duì)于該種情形下的合同效力有商討空間，有些公司本身明確禁止該種情況，則代持協(xié)議對(duì)實(shí)際股東和名義股東有效，對(duì)公司無(wú)效，高管無(wú)法最終成為實(shí)際股東。因此：代持合同有效和成為名義股東之間是有鴻溝的。實(shí)際出資人的法律風(fēng)險(xiǎn)1.代持人品行，翻臉不認(rèn)人，不認(rèn)可代持事宜；2.代持人死亡，則其繼承人可能主張代持股份作為遺產(chǎn)；3.代持人離婚，則配偶可能主張代持股份為夫妻共同財(cái)產(chǎn)而進(jìn)行分配；4.代持人對(duì)外負(fù)債，則債權(quán)人可以查封凍結(jié)該股份法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施1.選擇信任的、品行好、資產(chǎn)情況好、身體好、家庭好的名義股東；2.簽訂書(shū)面代持，代持協(xié)議中要明確嚴(yán)厲的違約責(zé)任，以防止名義股東違約，同意要明確代持股份排除在代持人個(gè)人財(cái)產(chǎn)外；代持協(xié)議對(duì)權(quán)利義務(wù)進(jìn)行全面約定，包括表決權(quán)、分紅權(quán)、人事任命、證照保管。3.注意實(shí)際履行出資義務(wù)、行使股東權(quán)利。雖然實(shí)際該不看重名分，但一定要看重實(shí)質(zhì)，保出資憑證、行使股東權(quán)利的證據(jù)，例如，實(shí)際股東向名義股東付款時(shí)，要保留轉(zhuǎn)賬記錄，并在轉(zhuǎn)賬憑證中備注用途為目標(biāo)公司出資款。（二）家族財(cái)富公司股東是父母、子女，需要考慮父母年齡（父母年事過(guò)高，可能面臨繼承問(wèn)題）or子女未來(lái)（如子女未來(lái)考公，則不建議子女作為股東）。家族財(cái)富公司的經(jīng)營(yíng)范圍可以選擇投資（在海南注冊(cè)可以享受公司、個(gè)人15%的稅收優(yōu)惠）、咨詢(xún)性質(zhì)（給主體公司做咨詢(xún)服務(wù)，收取咨詢(xún)服務(wù)費(fèi)）、高科技性質(zhì)（主體公司的核心專(zhuān)利可以放到家族公司，家族公司向主體公司收取費(fèi)用）。設(shè)立步驟：10w注冊(cè)家族公司、股東個(gè)人名義借款給家族公司190w，家族公司用200w設(shè)立防火墻公司，防火墻注冊(cè)資本為200w，股東個(gè)人將主體公司股份轉(zhuǎn)給防火墻公司或防火墻增資擴(kuò)股進(jìn)入主體公司。未來(lái)主體公司先分紅給防火墻公司，防火墻再分配給家族公司，家族公司先給股東還錢(qián)，后通過(guò)各種費(fèi)用方式將錢(qián)支付給股東。家族公司不經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，系殼公司，主體公司的品牌、商標(biāo)可以放到家族公司，然后向家族公司支付使用費(fèi)。殼公司的進(jìn)項(xiàng)問(wèn)題需要解決。家族公司可以買(mǎi)車(chē)、買(mǎi)房、買(mǎi)大件，公司設(shè)立的時(shí)候可以開(kāi)設(shè)專(zhuān)項(xiàng)支出卡。家族公司可以100w購(gòu)車(chē)，使用一年，第二年40w可以賣(mài)給股東。家族公司如購(gòu)房建議股東自住，如轉(zhuǎn)讓?zhuān)惛?。家族公司還可以通過(guò)發(fā)工資、勞務(wù)派遣、個(gè)體工商戶(hù)開(kāi)票等解決進(jìn)項(xiàng)問(wèn)題。四、企業(yè)成熟階段定目的：初創(chuàng)階段目的是留住人、吸引人；成長(zhǎng)階段目的是業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)；成熟階段目的是對(duì)接資本市場(chǎng)定對(duì)象：?jiǎn)T工、中層、高層、核心骨干定模式：?jiǎn)T工全員激勵(lì)法，增量激勵(lì)法；中層可以通過(guò)單元合伙；高層可以設(shè)立合伙企業(yè)定載體：根據(jù)模式定載體定數(shù)量、定價(jià)格定時(shí)間：行權(quán)時(shí)間定來(lái)源：同比例稀釋、原本提前預(yù)留定條件、定機(jī)制：取得機(jī)制、退出機(jī)制在企業(yè)上述發(fā)展過(guò)程中，在向下的層面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)業(yè)務(wù)的不同，設(shè)立各個(gè)子公司。五、阿里巴巴股權(quán)案例以阿里巴巴的股權(quán)結(jié)構(gòu)變更為例：1999年2月，阿里巴巴設(shè)立，注冊(cè)資本為50萬(wàn)元。1999年6月，蔡崇信加盟阿里巴巴為CFO，明確落實(shí)了十八羅漢的股權(quán)協(xié)議，協(xié)助阿里巴巴引入首輪融資。3.【孫正義相馬】軟銀（孫正義）投資阿里巴巴，孫正義準(zhǔn)備投3000w美元，占股30%，馬云為了控制權(quán)，只接受了2000w美元。

接受投資后，馬云開(kāi)始大規(guī)模擴(kuò)張，遇到互聯(lián)網(wǎng)泡沫，融資消耗殆盡，馬云及時(shí)剎車(chē)。高盛推薦了關(guān)明生任COO，開(kāi)始開(kāi)源節(jié)流。2003年，阿里巴巴借助非典走出互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的冬天。

在那個(gè)互聯(lián)網(wǎng)的冬天，只有為數(shù)不多的企業(yè)成功過(guò)冬，他們分為兩類(lèi)：一類(lèi)是融資額有限，但在戰(zhàn)略上沒(méi)有犯錯(cuò)；另一類(lèi)是融資額足夠多，即使犯了戰(zhàn)略錯(cuò)誤也依然有足夠的余錢(qián)來(lái)修正錯(cuò)誤，因而也見(jiàn)到了曙光。前一類(lèi)是盛大陳天橋，后者就是馬云。4.【阻擊ebay，淘寶網(wǎng)誕生】2003年，孫正義向馬云提起ebay，阿里巴巴決定進(jìn)入c2c領(lǐng)域，設(shè)立淘寶網(wǎng)，孫正義單獨(dú)投給淘寶6000w美元。淘寶和ebay開(kāi)始進(jìn)入燒錢(qián)大戰(zhàn)，2004年馬云被迫追加對(duì)淘寶網(wǎng)的投資。馬云培育淘寶網(wǎng)的另一個(gè)意外收獲是支付寶。剛剛推出時(shí)，支付寶只是淘寶網(wǎng)的一個(gè)部門(mén)，2003年12月開(kāi)始獨(dú)立運(yùn)行。日后最終成為整個(gè)阿里巴巴最具含金量的資產(chǎn)。

5.【eBay逼宮，雅虎入局】孫正義投給淘寶6000w美元在燒錢(qián)大戰(zhàn)中消耗殆盡，淘寶網(wǎng)急需輸血，“屋漏偏逢連夜雨”：騰訊的拍拍網(wǎng)也進(jìn)入c2c的戰(zhàn)局，也是免費(fèi)，淘寶需要同時(shí)面對(duì)兩個(gè)強(qiáng)敵。阿里巴巴前幾輪的投資人要求套現(xiàn)退出。eBay謀求向?qū)O正義收購(gòu)淘寶，并開(kāi)價(jià)10億元美金。馬云抵制eBay的收購(gòu)動(dòng)議，孫正義提出那就必須找一個(gè)eBay之外的接盤(pán)者，可以滿(mǎn)足孫正義及其他投資人的套現(xiàn)需求，同時(shí)也得以保留馬云的控制權(quán)，同時(shí)還需要解決淘寶網(wǎng)發(fā)展資金問(wèn)題。于是雅虎入局。

交易結(jié)構(gòu)極其復(fù)雜，通過(guò)本輪交易：除軟銀之外的投資人全部套現(xiàn)退出（投入3200萬(wàn)美元，5.7億美元退出）；軟銀除套現(xiàn)部分，還持有阿里巴巴集團(tuán)29%的股權(quán)；阿里巴巴集團(tuán)拿到了雅虎的2.5億美元；支付寶、淘寶網(wǎng)、阿里巴巴、雅虎都成為阿里巴巴集團(tuán)的全資子公司。

本次交易中，馬云還通過(guò)以下條款強(qiáng)化控制權(quán)：雅虎持有阿里巴巴集團(tuán)40%的股權(quán)，但僅有35%的表決權(quán)，多余的投票權(quán)歸馬云，同時(shí)馬云和軟銀是一致行動(dòng)人，因此馬云實(shí)際控制65%的表決權(quán)；阿里巴巴股東會(huì)四個(gè)席位，馬云擁有兩個(gè)，軟銀和雅虎各一個(gè)；任何情況董事會(huì)不得解除馬云阿里巴巴CEO職務(wù)。以上條款有效期至2010年10月。

2007年11月，阿里巴巴香港上市。6.【支付寶單飛】雅虎楊致遠(yuǎn)被迫辭去CEO，巴茨接任，與馬云交惡，指責(zé)馬云沒(méi)有經(jīng)營(yíng)好中國(guó)雅虎。馬云公開(kāi)表示希望回購(gòu)雅虎持有的阿里巴巴股權(quán)。但彼時(shí)，隨著雅虎的式微，阿里巴巴股權(quán)為雅虎最重要資產(chǎn)，且2010年11月即將來(lái)臨，馬云此前在雅虎入股時(shí)設(shè)置的投票權(quán)和董事會(huì)席位等安排將失效，雅虎將為阿里巴巴第一大股東。2011年5月，雅虎發(fā)布公告，馬云將支付寶從阿里巴巴集團(tuán)轉(zhuǎn)移到了馬云與十八羅漢之一謝世煌二人設(shè)立的中國(guó)公司，而雅虎對(duì)該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為毫不知情。美國(guó)輿論一邊倒的抨擊馬云竊取支付寶。2010年6月，中國(guó)人民銀行出臺(tái)非金融企業(yè)支付服務(wù)管理辦法，規(guī)定申請(qǐng)支付牌照者需為內(nèi)資企業(yè)。支付寶事件被解讀為：馬云借助央行禁止外資的政策機(jī)會(huì)，以極地的價(jià)格（3.3億rmb）將支付寶轉(zhuǎn)移到自己口袋，進(jìn)而增強(qiáng)和雅虎談判股權(quán)回購(gòu)的籌碼。面對(duì)雅虎和美國(guó)媒體發(fā)難，馬云召開(kāi)股東大會(huì)回應(yīng)，轉(zhuǎn)移支付寶100%透明合法，且支付寶實(shí)際仍由阿里巴巴集團(tuán)協(xié)議控制，表面內(nèi)資持有，實(shí)際外資控股（VIE架構(gòu)）。最終央行在發(fā)放第三方支付牌照的前期，向所有申請(qǐng)者詢(xún)問(wèn)是否有外資控股參股包括協(xié)議控制，如有必須申報(bào)，如無(wú)發(fā)布公告。馬云則單方終止協(xié)議控制，并提出談判解決補(bǔ)償。馬云意在從雅虎手中回購(gòu)阿里巴巴集團(tuán)股權(quán)，以重獲控股權(quán)，并徹底掌握阿里巴巴集團(tuán)的戰(zhàn)略方向控制權(quán)；而對(duì)于日薄西山的雅虎來(lái)說(shuō)，阿里巴巴集團(tuán)的股權(quán)成了雅虎含金量最大的一塊資產(chǎn)，決不可能輕易脫手。原本馬云想回購(gòu)股權(quán)，如果雅虎死活不賣(mài)或者開(kāi)出高得離譜的價(jià)錢(qián)，馬云也沒(méi)撒。然而因?yàn)橹Ц秾毰普盏陌l(fā)放，央行文付牌照政策的模糊性，使得雙方的博弈產(chǎn)生了變數(shù)?，F(xiàn)在生米已經(jīng)做成熬飯，形勢(shì)顯然有利于馬云，馬云可將支付寶的補(bǔ)償問(wèn)題與阿里巴巴集團(tuán)的股權(quán)回購(gòu)?fù)}捆鄰起來(lái)談。那么，雅虎怎樣才能扭轉(zhuǎn)自己的不利局面呢？如前文所述，雅虎搶先發(fā)起了輿論戰(zhàn)。雅虎通過(guò)強(qiáng)調(diào)“馬云違背契約精神”來(lái)回避來(lái)回避“協(xié)議控制非法”的實(shí)情。雅虎的策略是，以‘馬云違背契約精神的說(shuō)法來(lái)激怒華爾街及美國(guó)媒體，給人造成馬云偷了雅虎資產(chǎn)的感覺(jué)，進(jìn)而通過(guò)華爾街及美國(guó)媒體向美國(guó)政府施壓，再由美國(guó)政府向中國(guó)政府提出交涉，這樣中美兩家公司之間的事情，就上升到了兩國(guó)政府之問(wèn)的事情。2011年7月29日，阿里巴巴集團(tuán)與雅虎及軟銀就文付寶單飛達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，支付寶公司每年向阿里巴巴集團(tuán)支付知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可費(fèi)與技術(shù)服務(wù)費(fèi)，金額為當(dāng)年稅前凈利的49.9%，該項(xiàng)費(fèi)用的支付直到支付寶上市時(shí)終止；三方還同時(shí)約定，支付寶上市之時(shí)，支付寶的控股股東（即馬云）必須支付總市值的37.5%（20億~60億美元）給阿里巴巴集團(tuán)?，F(xiàn)在回過(guò)頭去南視2005年的那場(chǎng)雅虎如股交易，如果不是那場(chǎng)交易，馬云決不可能失去第一大股東地位，更不可能有控制權(quán)旁落的風(fēng)險(xiǎn)。但是歷史沒(méi)有假設(shè)，在當(dāng)時(shí)的情形之下，也沒(méi)有太多可供馬云選擇的余地，假如阿里巴巴集團(tuán)股權(quán)落人eBay之手，情況只會(huì)比現(xiàn)在更糟。公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)的三條生命線(xiàn)【企業(yè)家必讀】當(dāng)企業(yè)是一股獨(dú)大的時(shí)候，《公司法》中的很多要求都會(huì)變得不是很明晰。如果企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中引進(jìn)了外部投資人，出現(xiàn)了多元化的股東，就需要《公司法》對(duì)股東之間，股東和經(jīng)理之間，董事、監(jiān)事、管理層之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行劃分和調(diào)整。公司股東持股比例影響著其所能行使的股東權(quán)利。如何運(yùn)用手中的有效股權(quán)，在《公司法》和公司章程賦予的權(quán)限之內(nèi)最大限度地影響公司決策，維護(hù)股東自身的合法權(quán)益，成為股東關(guān)注的重中之重。為了讓企業(yè)家們特別是中小企業(yè)家們掌握公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)的基本原則，不掉入分配股權(quán)的陷阱。通過(guò)《公司法》研究，整理出在公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)時(shí)，中小企業(yè)家們務(wù)必死守股權(quán)最重要的3條生命線(xiàn)，在開(kāi)始闡述股權(quán)最重要的3條生命線(xiàn)之前，先講述梁山好漢的故事。水滸傳啟示水滸傳梁山泊本就山東的一個(gè)小山寨，有湖、有山，易守難攻。一群受難于現(xiàn)世的落魄人聚集于此，發(fā)現(xiàn)了梁山泊這個(gè)地利，這相當(dāng)于發(fā)現(xiàn)了非常好的“商機(jī)”，加上聚集的一群人能打敢鬧的“人才”，然后開(kāi)始創(chuàng)業(yè)。梁山泊最開(kāi)始的老板是王倫，下轄杜遷和宋萬(wàn)左膀右臂。剛開(kāi)始的股權(quán)，王倫占50%，另兩位各占25%，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、股權(quán)合理。未料想來(lái)了個(gè)“刺頭”林沖，干掉了王倫，取而代之為大股東。后來(lái)林沖又主動(dòng)讓賢給新來(lái)的晁蓋?？偠灾?，股權(quán)的結(jié)構(gòu)在不同的時(shí)日就有不同的江湖，沒(méi)有了穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來(lái)的影響就是一團(tuán)亂，這個(gè)亂局直到讀書(shū)人宋江入伙才改變。書(shū)讀得多自然也就多了謀略，“莫論功勞高下，待日后出力多寡再行定奪”，宋江把他手下隊(duì)伍的股份全都代持了。代持后，弟兄們都變成了股東，可以好好干活了。再后來(lái)，梁山泊的事業(yè)不斷發(fā)展壯大，108將的座次排定，這就相當(dāng)于上市了，108人的股權(quán)都得以體現(xiàn)，因此，大家都很開(kāi)心。但好景不長(zhǎng)，朝廷后來(lái)出面來(lái)“招安”，這也可以視為現(xiàn)代版的“收購(gòu)”。收購(gòu)之后，一些新人來(lái)?yè)?dān)任股東和董事會(huì)成員，權(quán)力的分配發(fā)生了變化，于是產(chǎn)生了一些問(wèn)題。梁山好漢的故事體現(xiàn)了股權(quán)的復(fù)雜性。一般來(lái)說(shuō)，股權(quán)確定后并不會(huì)頻繁變動(dòng)，但是在公司創(chuàng)設(shè)和發(fā)展的過(guò)程中，最初設(shè)計(jì)的看似完美的股權(quán)結(jié)構(gòu)，到后面還是會(huì)發(fā)生很多變化。好的股權(quán)結(jié)構(gòu)會(huì)激發(fā)全體股東共同努力的合力，助力公司基業(yè)長(zhǎng)青，1+1成了龍；壞的股權(quán)結(jié)構(gòu)會(huì)讓股東心生間隙，使人性中的自私滋生出來(lái)并且腐蝕公司股東的團(tuán)結(jié)，1+1成了蟲(chóng)。一、股權(quán)是股東控制公司的“定海神針”股東投資公司的目的就是要獲取收益，要確保這個(gè)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)就要在某種程度上控制公司。股東控制公司最重要的手段就是股權(quán)。公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東（大）會(huì)，股東要控制公司就要控制股東會(huì)，股東在股東會(huì)中進(jìn)行表決時(shí)，表決權(quán)的大小取決于股權(quán)比例（特殊情況不予討論）。所以股權(quán)就是股東控制公司的定海神針。股東需要根據(jù)自己在公司中的投入的資源、地位、利益訴求等綜合決定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，因此股權(quán)布局是一種戰(zhàn)略層面的智慧和手段，是綜合考慮企業(yè)未來(lái)各方面后所作出的安排。重點(diǎn)提示《民法總則》第二百零五條民法所稱(chēng)的“以上”“以下”“以?xún)?nèi)”“屆滿(mǎn)”，包括本數(shù)；所稱(chēng)的“不滿(mǎn)”“超過(guò)”“以外”，不包括本數(shù)。我們也要特別注意《公司法》有關(guān)數(shù)字的表述。有限責(zé)任公司在制定章程時(shí)要特別注意“過(guò)半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”以及其他數(shù)字表達(dá)的區(qū)別，過(guò)半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中要盡量避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能導(dǎo)致股東會(huì)決議無(wú)法執(zhí)行。有限責(zé)任公司股東會(huì)一般決議的通過(guò)比例務(wù)必約定為全部表決權(quán)的“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，而不是“二分之一以上”通過(guò)。因?yàn)槿绻?guī)定二分之一以上的表決權(quán)通過(guò)即可，必然會(huì)導(dǎo)致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會(huì)陷入新決議不斷推翻之前舊決議的惡性循環(huán)，最終造成公司股東會(huì)機(jī)制失靈、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難。但是，如果規(guī)定為“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，則表示必須超過(guò)半數(shù)股權(quán)的股東同意股東會(huì)決議才生效，這樣就可以保證決議效力的唯一性。二、股權(quán)三條生命線(xiàn)每個(gè)公司情況都各不相同，股權(quán)結(jié)構(gòu)也就千差萬(wàn)別，有多少家公司就會(huì)有多少個(gè)可能不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是都逃不開(kāi)2/3、1/2、1/3三個(gè)比例。這三個(gè)比例由此被稱(chēng)為生死線(xiàn)。接下來(lái)就以有限責(zé)任公司為例來(lái)把這三條線(xiàn)說(shuō)透，你就會(huì)理解為什么它能決定生或死了。1、生命線(xiàn)：絕對(duì)控制線(xiàn)（股權(quán)>2/3）①、真實(shí)案例某A公司注冊(cè)資本5000萬(wàn)元,由三股東組成,大股東甲持股90%,另兩股東乙和丙分別持股8%和2%,公司,大股東甲認(rèn)繳出資4500萬(wàn)元,實(shí)際出資1000萬(wàn)元,乙和丙分別認(rèn)繳400萬(wàn)元、100萬(wàn)，乙和丙的認(rèn)繳出資均未到位。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)形勢(shì)惡化，發(fā)生巨額債務(wù)。甲股東召集臨時(shí)股東會(huì)，提議將公司注冊(cè)資本從5000萬(wàn)元減少為1500萬(wàn)元，乙和丙對(duì)該決議案投票反對(duì)，甲對(duì)該議案投票贊成，決議通過(guò)后，A公司據(jù)以向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了注冊(cè)資本變更登記手續(xù)，變更后的注冊(cè)資本為1500萬(wàn)元，甲乙丙分別占其中1000萬(wàn)、400萬(wàn)、100萬(wàn)。隨即A公司在法院起訴要求乙和丙繳納未到位的400萬(wàn)和100萬(wàn)元，法院判決支持。啟示：?jiǎn)我还蓶|持股比例超過(guò)三分之二時(shí)，該股東就有權(quán)完全操控公司所有事項(xiàng)，如果其心術(shù)不正，就會(huì)濫用控制權(quán)將小股東的利益玩弄于鼓掌之間。即使是關(guān)于注冊(cè)資本比例之類(lèi)的關(guān)乎股東切身利益格局的增資和減資事宜，也完全不受其他股東的掣肘。在經(jīng)營(yíng)狀況向好的時(shí)候單方面增資，擴(kuò)大自己的持股比例，掠奪其他股東的利益；在經(jīng)營(yíng)狀況預(yù)期變差的時(shí)候單方面減資，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于其他股東。嗚呼哀哉，一怪遇人不淑，二怪沒(méi)有防患于未然。②、意義在公司初創(chuàng)時(shí)期，創(chuàng)始人應(yīng)強(qiáng)化對(duì)于公司的掌控。創(chuàng)始人對(duì)公司進(jìn)行控制是有很多路徑的，其中最核心的一條是通過(guò)絕對(duì)控股實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。在絕對(duì)控股的情況下，創(chuàng)始人可以完全把控股東會(huì)，進(jìn)而主宰股東會(huì)通過(guò)任何想通過(guò)的決議。③、權(quán)限擁有2/3以上的股權(quán)，就可以在股東會(huì)對(duì)公司一切事項(xiàng)，包括重大事項(xiàng)（也稱(chēng)為特別決議事項(xiàng)）進(jìn)行表決時(shí)，確保表決的結(jié)果符合自己的利益訴求：公司增資減資，比如公司打算融資引入投資人或者公司進(jìn)行減資；修改公司章程；公司合并分立解散，比如公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時(shí)，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。④法律依據(jù)根據(jù)《公司法》第四十三條有規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)?！币虼耍?dāng)股東所持股權(quán)大于或等于2/3的話(huà)，便有權(quán)單方來(lái)決定是否修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本等上述涉及公司生死存亡的重大事項(xiàng)。2、生命線(xiàn)：管理控制線(xiàn)（股權(quán)>1/2）①意義企業(yè)發(fā)展到發(fā)展期的時(shí)候，隨著外來(lái)投資者的進(jìn)入，或者內(nèi)部股權(quán)激勵(lì)，創(chuàng)始人所持有的股權(quán)就越來(lái)越少，但創(chuàng)始人最關(guān)心最想要的也還是要控股，在控股的情況下，創(chuàng)始人雖然不能操控股東會(huì)通過(guò)重大事項(xiàng)的決議，但是可以對(duì)重大事項(xiàng)以外的其他事項(xiàng)，仍如探囊取物，由此實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的管理掌控。②權(quán)限持有股權(quán)50%以上時(shí)，就可以確保股東會(huì)通過(guò)如下事項(xiàng)的決議：公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；選舉更換非職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定他們的報(bào)酬；審議批準(zhǔn)董事會(huì)（執(zhí)行董事）的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案和決策方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。持股1/2以上時(shí)，還能決定：是否同意股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；是否同意公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保。③法律依據(jù)《公司法》七十一條：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意?！钡谑鶙l也規(guī)定了“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)”。3、生命線(xiàn)：防守控制線(xiàn)（股權(quán)>1/3）【控股大于1/3：具有重大事項(xiàng)一票否決權(quán)】①、意義在公司快速擴(kuò)張時(shí)期，創(chuàng)始人持有的股權(quán)最好1/3以上。顯而易見(jiàn)，1/3是相對(duì)于絕對(duì)控制線(xiàn)2/3而言的。2/3以上表決權(quán)能夠通過(guò)關(guān)于公司生死存亡的事宜，因此如果一個(gè)股東持有1/3的股權(quán)，其他任何一個(gè)股東都無(wú)法單獨(dú)達(dá)到2/3以上的表決權(quán)，關(guān)系到公司生死存亡的重大事項(xiàng)的決議得不到單一持股1/3以上的股東支持時(shí)，自然就無(wú)法通過(guò)。如此之下，持有股權(quán)大于1/3的股東，就在股東會(huì)中對(duì)重大事項(xiàng)的表決具有“一票否決權(quán)”的作用。②、權(quán)限持有股權(quán)1/3以上時(shí)，股東會(huì)對(duì)如下決議事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，該股東有一票否決權(quán)。公司增資減資，比如公司融資引入投資人，公司進(jìn)行減資；修改公司章程；公司合并分立解散，比如公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時(shí)，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。三、其他股權(quán)比例1、上市公司要約收購(gòu)線(xiàn)30%①、法律規(guī)定《中華人民共和國(guó)證券法》第八十八條第一款通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。②、律師解釋1.本條適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購(gòu)，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。2.收購(gòu)上市公司有協(xié)議收購(gòu)和要約收購(gòu)兩種方式。相比較而言，要約收購(gòu)更加市場(chǎng)化，需要經(jīng)過(guò)的環(huán)節(jié)較多，操作程序比較繁雜，收購(gòu)方的收購(gòu)成本較高。3.收購(gòu)要約的期限屆滿(mǎn)，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。2、臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)10%①、法律規(guī)定《中華人民共和國(guó)公司法》第三十九條第二款后半段代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。第四十條第三款董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第一百條第三項(xiàng)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。第一百一十條第二款前半段代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第一條第一款單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。②、律師解釋1.第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會(huì)職責(zé)時(shí)可以自行召集和主持。有限責(zé)任公司章程有特殊約定的，從其約定，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)沒(méi)有意義。2.第一百、一百一十條適用于股份有限公司，由于股份公司的特殊性，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線(xiàn)帶有強(qiáng)制性。3.公司法解釋二第一條適用于所有類(lèi)型的公司，即存在法定事由的情況下，10%以上表決權(quán)股東有訴訟解散權(quán)。3、重大股權(quán)變動(dòng)警示線(xiàn)5%①、法律規(guī)定《中華人民共和國(guó)證券法》第六十七條第一款、第二款第八項(xiàng)發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱(chēng)重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。第七十四條第二項(xiàng)證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。第八十六條通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。②律師解釋本條僅適用于上市公司。法律規(guī)定明確易懂，不做解釋。4、臨時(shí)提案權(quán)3%①、法律規(guī)定《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零二條第二款單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。②、律師解釋本條適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于兼具資合性和人合性，沒(méi)有此類(lèi)繁雜的程序性規(guī)定。5、代為訴訟權(quán)1%①、法律規(guī)定《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。②、律師解釋1.本條對(duì)于股份有限公司的股東，同時(shí)還必須滿(mǎn)足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒(méi)有持股時(shí)間和持股比例的限制。2.代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種情況下，股東可以以自己的名義直接向法院提起訴訟。四、新型的股東權(quán)利2006年修改的《公司法》給了小股東很多權(quán)利，最重要的是訴權(quán)，即內(nèi)部談不攏的時(shí)候可以去法院。一般而言，新型的股東主要有以下權(quán)利。1、查賬權(quán)股權(quán)保護(hù)的起點(diǎn)是小股東的查賬權(quán)。查賬的成本最小，但是效果最好。①、【案例】某公司成立于2000年，甲是公司的股東，持有公司15%的股權(quán)。2003年8月，甲在公司的股東會(huì)上提出，要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬本。他的提議沒(méi)有得到通過(guò)，于是訴到法院。甲的訴訟請(qǐng)求是：作為股東，我有權(quán)利行使股東對(duì)于公司財(cái)務(wù)的知情權(quán)。A公司說(shuō)，你看看會(huì)計(jì)報(bào)表就行了，沒(méi)必要去查會(huì)計(jì)賬本。會(huì)計(jì)報(bào)表和會(huì)計(jì)賬本兩者有區(qū)別，前者是經(jīng)過(guò)修飾和調(diào)整的成品。2003年，我國(guó)的《公司法》并沒(méi)有特別約定，只是可以看會(huì)計(jì)報(bào)表，但是從2006年開(kāi)始允許有限責(zé)任公司的股東看會(huì)計(jì)賬本，現(xiàn)金賬等所有賬。②、《公司法》對(duì)會(huì)計(jì)賬本的規(guī)定《公司法》中允許的會(huì)計(jì)賬本，不等同于允許看原始會(huì)計(jì)報(bào)表、原始會(huì)計(jì)憑證。目前《公司法》還沒(méi)有延伸到原始會(huì)計(jì)憑證的層面，只提出如果在賬本上看出問(wèn)題，可以舉報(bào)，通過(guò)國(guó)家公權(quán)力的機(jī)關(guān)來(lái)檢查。通過(guò)檢查機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，既可以保護(hù)公司一定層面的商業(yè)秘密，又可以維護(hù)住股東的合法權(quán)利。③、《公司法》對(duì)不同股東查賬權(quán)的要求股份有限公司的股東和有限責(zé)任公司的股東在查賬方面的權(quán)利有差別。股份有限公司的股東目前只允許查會(huì)計(jì)報(bào)表。比如，作為上市公司的股東，無(wú)論是機(jī)構(gòu)投資者，還是中小投資者，只能看會(huì)計(jì)報(bào)表，而不能到上市公司掏出股東證要求查看原始會(huì)計(jì)憑證或者會(huì)計(jì)賬本。一般情況下，沒(méi)有什么理由能夠阻止股東的查賬權(quán)。作為股東，想要查賬，就先發(fā)一個(gè)書(shū)面通知給公司。法律上規(guī)定，公司要在15天之內(nèi)給答復(fù)。如果公司拒絕股東的查賬要求，股東就可以拿著公司的答復(fù)紙去法院訴訟，要求公司公開(kāi)會(huì)計(jì)報(bào)表、會(huì)計(jì)賬本。在這種情況下，公司就必須給股東看，總不至于把會(huì)計(jì)賬本燒了。查賬權(quán)是保護(hù)小股東權(quán)益的開(kāi)端，也是始點(diǎn)。起點(diǎn)性的權(quán)利看似簡(jiǎn)單，殺傷力卻是非常大的。2、退股權(quán)在企業(yè)中，如果兩個(gè)股東沒(méi)有辦法繼續(xù)合作，又不想解散公司，是可以要求退股的。①、法律規(guī)定有限責(zé)任公司有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。股份有限公司的股東對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購(gòu)其股份。法律提出這個(gè)要求，實(shí)際上是在保證公司得到有序發(fā)展的同時(shí)，也給小股東一條出路。股權(quán)文化的特點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)是平等，小股東有權(quán)利參加公司的股東會(huì)。要想行使退股權(quán)，股東就一定要在股東會(huì)的決議上投出反對(duì)票。3、瑕疵公司決議的訴權(quán)對(duì)于有瑕疵的公司決議，我國(guó)過(guò)去的《公司法》的規(guī)定并不完整，所以屢屢出現(xiàn)雙頭鷹公司（兩撥股東各開(kāi)各的，各自到工商局去交文件，都當(dāng)董事長(zhǎng)）的情況。如今的《公司法》給出了非常明確的法律規(guī)制：內(nèi)容無(wú)效和程序無(wú)效，都會(huì)導(dǎo)致決議無(wú)效，這個(gè)決議做出之日起60天之內(nèi)，公司的股東可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。既有正面的權(quán)利，也有墊底性的訴權(quán)做支撐，這樣的權(quán)利才是完整的。企業(yè)中比較常見(jiàn)的情況是，開(kāi)會(huì)才通知不按程序來(lái)，比如，上市公司開(kāi)股東大會(huì)，要在指定報(bào)刊上登公告，開(kāi)會(huì)的時(shí)間和地點(diǎn)、參會(huì)人員、會(huì)議議案、如何登記等信息。因?yàn)楣蓶|會(huì)會(huì)議是要探討公司在發(fā)展過(guò)程中要著力解決的問(wèn)題，體現(xiàn)平等協(xié)商的權(quán)利。反過(guò)來(lái)，從公司角度，應(yīng)當(dāng)采取足夠措施避免發(fā)生類(lèi)似情況。公司管理、公司治理等制度都要事先做好設(shè)計(jì)、約定清楚，以便將來(lái)有據(jù)可循、有章可查。在公司發(fā)展過(guò)程中，有瑕疵的決議要盡量避免。4、解散公司的訴權(quán)如果公司陷入經(jīng)營(yíng)僵局，比如，公司長(zhǎng)期開(kāi)不了股東會(huì)，開(kāi)了股東會(huì)做不出有效的決議；公司長(zhǎng)期開(kāi)不了董事會(huì)，無(wú)人召集，或者董事會(huì)的決議不能有效做出；公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展出現(xiàn)嚴(yán)重的情況，不能依照原來(lái)的設(shè)想推進(jìn)，公司的股東們就沒(méi)有必要再捆到一塊，以避免更多的消耗。①、盡量避免給公司僵局創(chuàng)造設(shè)計(jì)條件過(guò)去有些公司的股權(quán)設(shè)計(jì)是50%的股權(quán)對(duì)50%的股權(quán)，貌似公平，實(shí)則無(wú)效率，公司董事會(huì)一共6個(gè)人，一邊請(qǐng)3個(gè)，如果兩組人意見(jiàn)一旦相左，表決的時(shí)候永遠(yuǎn)是3∶3，公司就會(huì)陷入僵局。民主還要集中，在最初設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)的時(shí)候就要有主有輔，做出有效的調(diào)整和安排。②、小股東有解散公司的訴權(quán)《公司法》對(duì)公司解散方面的規(guī)定如下，如果公司的經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生了嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)下去會(huì)使得股東的利益受到重大損失，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院去解散公司。一家公司被解散掉，其員工、債權(quán)人、整個(gè)供應(yīng)鏈等都會(huì)受到傷害。法院在判這種案件的時(shí)候，遵循的基本原則就是審慎裁判，它會(huì)跟征求雙方的意見(jiàn)，尋找最佳解決方案，如建議轉(zhuǎn)移一方的股權(quán)，收購(gòu)想拆掉公司的人的股權(quán)。如果原告和被告都同意解散，法院還是會(huì)尊重雙方的意愿。法律的目的就是保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。在公司內(nèi)部，資本的多數(shù)就意味著意志的多數(shù)，即大股東的意志會(huì)覆蓋掉小股東的意志，法律上稱(chēng)之為“權(quán)利的吞并”。在這種情況下，只能通過(guò)制度加以完善。在公司章程這個(gè)層面，大小股東各自權(quán)益要設(shè)置清楚，為了防止大股東一股獨(dú)大，我國(guó)在上市公司層面引入了獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事和公司任何一方股東都沒(méi)有關(guān)系，承擔(dān)著保護(hù)中小股東合法權(quán)益和使上市公司有序合法正常發(fā)展的責(zé)任。小股東進(jìn)入不了董事會(huì)，可以考慮謀求一個(gè)監(jiān)事會(huì)監(jiān)事的席位。監(jiān)事的權(quán)力相當(dāng)于企業(yè)內(nèi)部的小紀(jì)委，有很多的權(quán)利去查詢(xún)。還可以多個(gè)小股東聯(lián)合起來(lái)，爭(zhēng)取推薦一個(gè)人或者兩個(gè)人進(jìn)董事會(huì)，從而保持對(duì)重大事態(tài)的知情權(quán)和一定意義上的決策權(quán)。在董事會(huì)表決的時(shí)候，不是按資本多數(shù)，而是按人頭多數(shù)，所以大股東在董事會(huì)中要具有足夠多的人頭，也就是擁有盡量多的董事。這些設(shè)計(jì)和安排的終極目的是讓股東能夠平等地行使好各自的權(quán)利和義務(wù)，這是《公司法》制度設(shè)計(jì)的最基本要求和目的。五、如何保持公司控制權(quán)1、非上市公司管理層與其控制力方法一：掌握控股權(quán)是王道誰(shuí)擁有的股權(quán)越多，誰(shuí)掌握的控制權(quán)就越牢固，這是每一位商界人士都深諳于心的常識(shí)。那么，管理層的股權(quán)要把握到什么程度才能帶來(lái)“安全感”呢？通常，我們把持有67%以上的股權(quán)稱(chēng)為“絕對(duì)控制權(quán)”，因?yàn)檫@代表著管理層擁有了三分之二的表決權(quán)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定：“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！庇纱丝梢?jiàn)，“三分之二”的表決權(quán)，是一個(gè)極具誘惑力的比例，它代表著管理層難以撼動(dòng)的決策地位。方法二：表決權(quán)帶來(lái)控制權(quán)在法律層面上，我們可以給出的建議是——?dú)w集表決權(quán)。歸集表決權(quán)的方式有許多種，例如表決權(quán)委托、簽署一致行動(dòng)人協(xié)議、構(gòu)建持股實(shí)體等。通過(guò)構(gòu)建持股實(shí)體，以間接加強(qiáng)管理層的控制力，是三種方式中最為復(fù)雜但也更為穩(wěn)定可靠的方式。常見(jiàn)的操作方式是：管理層設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)作為目標(biāo)公司的持股實(shí)體，同時(shí)成為該公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人，最后達(dá)成掌握目標(biāo)公司表決權(quán)的效果。需要注意的是：若持股實(shí)體是有限合伙企業(yè)，那么管理層的地位必須是普通合伙人而非有限合伙人，因?yàn)楦鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來(lái)控制的，有限合伙人并不能參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理和決策。方法三：設(shè)定限制性條款設(shè)定限制性條款并不能對(duì)管理層的控制權(quán)起到“強(qiáng)化”效果，但可以起到防御性作用。限制性條款大多體現(xiàn)在公司章程之中。一方面，限制性條款可以賦予管理層“一票否決權(quán)”，例如針對(duì)公司的一些重大事項(xiàng)——合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預(yù)算結(jié)算、重大人士任免、董事會(huì)變更等等。管理層，尤其是企業(yè)的創(chuàng)始人可以要求沒(méi)有他的同意表決不通過(guò)。如此一來(lái)，即便管理層的股權(quán)被稀釋得較為嚴(yán)重，也不會(huì)導(dǎo)致被“掃地出門(mén)”的結(jié)局。另一方面，為了拿下董事會(huì)的“戰(zhàn)略高地”，在公司章程中，還可以直接規(guī)定董事會(huì)一定數(shù)量的董事（一般過(guò)半數(shù)）由核心管理層委派。需要注意的是，《公司法》對(duì)章程的法定、意定事項(xiàng)的范圍有所限制，在設(shè)立限制性條款時(shí)，必須時(shí)刻避免觸犯法律制度的框架。方法四：其他原則上，根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會(huì)有權(quán)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事；因此，股東會(huì)是有權(quán)按照自己的判斷罷免董事成員的。但如前文所述，對(duì)于有限公司的管理層而言，依然可以在策略上有所爭(zhēng)取。此外，如果有限責(zé)任公司設(shè)有職工代表董事，則該職工代表董事不能隨意被股東會(huì)罷免?！豆痉ā返谒氖臈l規(guī)定，兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。第六十七條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。而且需要注意的是，只有當(dāng)罷免董事的決議方式與選舉董事時(shí)的決議方式相同時(shí)，才可以形成有效的罷免董事會(huì)的決議?！豆痉ā返谝话倭阄鍡l規(guī)定，公司可以采取直接投票制或累積投票制選舉董事，若采取直接投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過(guò)直接投票制的方式予以罷免。相同地，若采取累積投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過(guò)累積投票制的方式予以罷免。若投票方式不吻合，則不能隨意罷免。當(dāng)然，外商獨(dú)資、中外合資、中外合營(yíng)等外資企業(yè)不受此約束。2、上市公司管理層與其控制力方法一：擴(kuò)股擴(kuò)股系指企業(yè)向社會(huì)募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而可以增加企業(yè)的資本金，管理層有機(jī)會(huì)擴(kuò)大持股比例。擴(kuò)股的具體方式有多種，包括：在二級(jí)市場(chǎng)增持股份；

通過(guò)定向增發(fā)進(jìn)行擴(kuò)股；

與其他股東達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓其他股東的股權(quán)。

就定向增發(fā)而言，根據(jù)《證券法》的規(guī)定：上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，要求發(fā)行對(duì)象不得超過(guò)10人，發(fā)行價(jià)不得低于公告前20個(gè)交易日市價(jià)均價(jià)的90%，發(fā)行股份12個(gè)月內(nèi)（認(rèn)購(gòu)后變成控股股東或擁有實(shí)際控制權(quán)的36個(gè)月內(nèi)）不得轉(zhuǎn)讓。

對(duì)管理層而言，他們最常通過(guò)MBO程序取得公司的控制權(quán)。

MBO程序（ManagementBuy-Outs，“管理層收購(gòu)”）是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購(gòu)本公司，從而引起公