建設(shè)工程合同

1、建設(shè)工程合同,南京理工大學(xué),一、建設(shè)工程合同的定義、形式及內(nèi)容 二、建設(shè)工程合同的訂立 三、發(fā)包人的權(quán)利 四、違約賠償 五、承包方的法定優(yōu)先權(quán) 六、法律適用：承攬合同的規(guī)定,內(nèi)容,何謂合同管理？,合同的訂立 合同的效力 合同的履行 合同的變更與轉(zhuǎn)讓 合同的解除 違約與索賠，等,一、定義、形式及內(nèi)容,1、建設(shè)工程合同的概念與類型 2、建設(shè)工程合同的內(nèi)容 3、建設(shè)工程合同的形式 合同的一般內(nèi)容,1、概念與合同類型,第二百六十九條建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。,建設(shè)工程合同模式,EPC、PC、BT等模式 法律適用問題,2、建設(shè)工程合

2、同的內(nèi)容,勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容 施工合同的內(nèi)容,勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容,第二百七十四條勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包括概預(yù)算）的期限、質(zhì)量要求、費(fèi)用以及其他協(xié)作條件等條款。,施工合同的內(nèi)容,第二百七十五條施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。,3、建設(shè)工程合同的形式,第二百七十條建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 合同的一般內(nèi)容,合同的一般內(nèi)容,一般條款與主要條款：定金返還糾紛案 必要條款：履行補(bǔ)救與司法解釋（二） 履行地點(diǎn)條

3、款：司法管轄與訴訟風(fēng)險(xiǎn) 違約責(zé)任條款：履約擔(dān)保與舉證責(zé)任 爭議解決條款：法律性質(zhì)不同 合同目的：合同性質(zhì)和規(guī)則運(yùn)用,建設(shè)工程施工合同文件,合同協(xié)議書及合同附件 中標(biāo)通知書 投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄 專用合同條款 通用合同條款 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求 圖紙 已標(biāo)價(jià)工程量清單 其他合同文件，等,建設(shè)工程施工合同示范文本,合同協(xié)議書 專用合同條款 通用合同條款 合同附件 承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表 發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表 工程質(zhì)量保修書,建設(shè)工程施工合同協(xié)議書,工程概況 工程承包范圍 合同工期 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 工程價(jià)款 組成合同的文件 詞語定義 保修責(zé)任 價(jià)款支付 合同生效,建設(shè)工程施工合同通用合同條款,詞語定義及合同

4、文件 雙方一般權(quán)利和義務(wù) 施工組織設(shè)計(jì)和工期 質(zhì)量與檢驗(yàn) 安全施工 合同價(jià)款與支付 材料設(shè)備供應(yīng) 工程變更 竣工驗(yàn)收與結(jié)算 違約、索賠和爭議 其他：保險(xiǎn)、擔(dān)保、合同解除等,1、訂立方式：招標(biāo)投標(biāo) 2、發(fā)包、轉(zhuǎn)包與分包 3、特別規(guī)定 建設(shè)工程施工合同的效力,二、建設(shè)工程合同的訂立,1、訂立方式：招標(biāo)投標(biāo),第二百七十一條建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開、公平、公正進(jìn)行。,2、發(fā)包、轉(zhuǎn)包與分包,發(fā)包：總包或分包（不得肢解分包） 轉(zhuǎn)包：同意前提/連帶責(zé)任/不得全部轉(zhuǎn)包或肢解分包 分包禁止：不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位/再分包 工程主體結(jié)構(gòu)：承包人完成,第二百七十二條發(fā)包人可以與總承包人訂立建

5、設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。 總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。,法律規(guī)定,3、特別規(guī)定,第二百七十三條國

6、家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立。,建設(shè)工程施工合同的效力,無效合同的一般情形 無效合同的補(bǔ)救與例外 無效合同的法律后果,無效合同的一般情形,承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的 沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的 發(fā)包人未取得土地使用權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證的 承包單位將工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包或者違法分包的 中標(biāo)合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的,無效合同的法律后果,無效合同處理的一般法律規(guī)定 建設(shè)工程施工已經(jīng)竣工 合同訂立后就沒有履行 建設(shè)工程合同部分履行 其他相關(guān)問題,三、發(fā)包

7、人的權(quán)利,1、委托監(jiān)理 2、檢查權(quán)（隱蔽工程） 3、竣工驗(yàn)收制度 建設(shè)工程施工合同的解除,1、委托監(jiān)理,第二百七十六條建設(shè)工程實(shí)行監(jiān)理的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)依照本法委托合同以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。,2、檢查權(quán)（隱蔽工程）,第二百七十七條發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時(shí)對作業(yè)進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查。 第二百七十八條隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。,3、竣工驗(yàn)收制度,第二百七十九條建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工

8、圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。,建設(shè)工程施工合同的解除,發(fā)包人的解除權(quán) 承包人的解除權(quán) 合同解除的法律效果,建設(shè)工程合同的履行 建設(shè)工程合同的變更與轉(zhuǎn)讓,四、違約賠償,1、承包方責(zé)任 2、發(fā)包方責(zé)任 違約與索賠：爭議的處理,1、承包方責(zé)任,勘察和設(shè)計(jì)方的違約責(zé)任 施工方的違約責(zé)任 承包方的侵權(quán)責(zé)任,勘察和設(shè)計(jì)方的違約責(zé)任,第二百八十條勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計(jì)文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人

9、、設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計(jì)，減收或者免收勘察、設(shè)計(jì)費(fèi)并賠償損失。,施工方的違約責(zé)任,第二百八十一條因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。,承包方的侵權(quán)責(zé)任,第二百八十二條因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,2、發(fā)包方責(zé)任,對施工方的違約責(zé)任 對勘察和設(shè)計(jì)方的違約責(zé)任,對施工方的違約責(zé)任,第二百八十三條發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償

10、停工、窩工等損失。 第二百八十四條因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。,對勘察、設(shè)計(jì)方的違約責(zé)任,第二百八十五條因發(fā)包人變更計(jì)劃，提供的資料不準(zhǔn)確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計(jì)工作條件而造成勘察、設(shè)計(jì)的返工、停工或者修改設(shè)計(jì)，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計(jì)人實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。,3、爭議的處理,工程質(zhì)量 竣工日期 工程量 工程價(jià)款 其他若干問題,工程質(zhì)量：發(fā)包人原因,設(shè)計(jì)有缺陷的 材料設(shè)備等不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的 直接指定分包人分包專業(yè)工程的 擅自使用的,竣工日期,竣

11、工驗(yàn)收合格的 已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告拖延驗(yàn)收的 發(fā)包人擅自使用的， 工程質(zhì)量爭議經(jīng)鑒定合格的,書面簽證文件確認(rèn) 其他證據(jù)確認(rèn) 約定期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可,工程量,基本規(guī)定 違約對工程價(jià)款的影響,工程價(jià)款,A.基本規(guī)定,約定優(yōu)先原則 黑白合同 固定價(jià)款合同 墊資問題 設(shè)計(jì)變化,B.違約對工程價(jià)款的影響,工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格 欠付工程價(jià)款與利息支付日,其他若干問題,鑒定范圍 合同履行地 訴訟被告 保修義務(wù)與侵權(quán)責(zé)任,第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可

12、以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。,五、承包方的法定優(yōu)先權(quán),優(yōu)先權(quán)適用規(guī)則,建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。,六、法律適用：承攬合同的規(guī)定,第二百八十七條本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。,案例一,案情：某廠

13、新建一車間，分別與某市設(shè)汁院和某市建筑公司簽訂了設(shè)汁合同和施工合同。工程竣工后，廠房北側(cè)墻壁發(fā)生裂縫。為此某廠向法院起訴建筑公司。經(jīng)勘察裂縫是由于地基不均勻沉降引起，結(jié)論是結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)圖紙所依據(jù)的地質(zhì)資料不準(zhǔn)。于是某廠又起訴設(shè)計(jì)院。設(shè)計(jì)院答辯，設(shè)計(jì)院是根據(jù)某廠提供的地質(zhì)資料設(shè)計(jì)的，不應(yīng)承擔(dān)事故責(zé)任。經(jīng)法院查證：某廠提供的地質(zhì)資料不是新建車間的地質(zhì)資料，事故前設(shè)計(jì)院也不知道該情況。,問題,事故的責(zé)任方應(yīng)是誰?,分析,提供準(zhǔn)確的資料是委托方的義務(wù)，而且要對“資料的可靠性負(fù)責(zé)”，所以委托方提供假地質(zhì)資料是事故的根源；設(shè)計(jì)院并未對地質(zhì)資料進(jìn)行認(rèn)真的核查，也有過錯。故，某廠作為委托方應(yīng)負(fù)主要責(zé)任；設(shè)計(jì)院作為

14、承包方，應(yīng)負(fù)次要責(zé)任。,案例二,2010年10月，A公司以總承包方式承接了國有B公司工程款額為900萬元的污水處理工程，雙方簽訂了“污水處理建設(shè)工程合同”。合同約定了工程內(nèi)容、要求、工期、雙方責(zé)任、驗(yàn)收、工程款總價(jià)與付款方式、違約及賠償?shù)葪l款。合同簽訂后A公司依約進(jìn)行了施工，在施工中增加了部分工程量，實(shí)際工期超出了原合同約定的期限。該工程已通過B公司及其監(jiān)理單位和當(dāng)?shù)毓芾聿块T的驗(yàn)收。雙方因工程款的支付，工程完工是否逾期等發(fā)生糾紛，A公司為此起訴B公司要求支付980萬元的工程款；B公司則起訴A公司承擔(dān)逾期交付工程的違約金160萬元。后二案合并審理。,問題,工程款應(yīng)如何結(jié)算與支付？,分析,A公司為

15、一級資質(zhì)，具備承接該污水工程的資質(zhì)，但由于B公司為國有公司，該項(xiàng)目為環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目，其所用資金900萬元為國有資金。B公司未經(jīng)招投標(biāo)程序，私下將工程發(fā)包給A公司，違反了招標(biāo)投標(biāo)法第三條的強(qiáng)制性規(guī)定?！拔鬯幚斫ㄔO(shè)工程合同”無效。 合同無效，A公司仍有權(quán)以約定工程款900萬元結(jié)算。 合同無效，B公司無權(quán)主張160萬元違約金。,實(shí)例分析,案情：康達(dá)與洪輝建設(shè)工程糾紛案 爭議： 違約金數(shù)額：開工和工期違約 合同固定終價(jià)：能否調(diào)整？ 合同效力：是否是掛靠？ 設(shè)計(jì)變化：對工期和工程量的影響 合同變更：商品砼差價(jià) 25萬工程款的支付否？等 問題：訴訟還是仲裁？,附1：EPC合同通用條件,一般規(guī)定 有關(guān)業(yè)主的規(guī)定 有關(guān)承包