合同起草資格認(rèn)證培訓(xùn)(PPT 77頁(yè))

1、中國(guó)移動(dòng)通信集團(tuán)四川有限公司,合同起草資格 認(rèn)證培訓(xùn),課程目標(biāo),對(duì)合同起草的文本擬寫指引、系統(tǒng)操作指引等規(guī)范化要求進(jìn)行宣貫。,規(guī)范化,信息化,集中化,標(biāo)準(zhǔn)化,合同的重要性：對(duì)外代表公司的企業(yè)形象和保障公司的重要經(jīng)濟(jì)利益對(duì)內(nèi)是內(nèi)控的重要流程體現(xiàn)和財(cái)務(wù)的重要依據(jù)文件。,實(shí)現(xiàn)合同起草認(rèn)證培訓(xùn)及測(cè)評(píng)的信息化手段，采用多維度的培訓(xùn)方法及測(cè)評(píng)方法，使學(xué)員能夠得到最大限度的學(xué)習(xí)空間和機(jī)會(huì)。,從合同法基礎(chǔ)知識(shí)、合同文本起草通用指引、合同審簽流程操作指引及常見(jiàn)問(wèn)題三個(gè)方面進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化的梳理和指導(dǎo)。,形成全省統(tǒng)一、省市一體化的合同起草資格認(rèn)證制度及合同起草流程。,一、合同法基本知識(shí),二、合同文本起草通用指引,三、合

2、同審簽流程操作指引,目 錄,一、合同法基本知識(shí),1、民事合同基本概念,合同：根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?即有具體的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立或者變更或者終止,除外：勞動(dòng)合同，行政合同，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的合同不屬于民事合同，適用其他法律的規(guī)定。,我國(guó)現(xiàn)行合同法律規(guī)范包括： 中華人民共和國(guó)合同法（1999年） 最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）（1999年） 最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（二）（2009年） 我公司有關(guān)合同的相關(guān)規(guī)范及發(fā)文： 重點(diǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)流程管理規(guī)范 合同管理制度

3、 關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化合同審查提升合同管理相關(guān)事宜的緊急通知 關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化合同簽署及時(shí)性防止合同倒簽的緊急通知 關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化合同管理相關(guān)事宜的通知法通,2、合同的形式,口頭,書面,當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，如現(xiàn)貨交易、商店里的零售等。,以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式，如合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）。,合同法解釋二對(duì)合同的形式作了拓寬解釋： 除法律有特別規(guī)定以外，“能夠推定雙方有訂立合同的意愿”的，即雙方只要有證據(jù)證明確實(shí)有訂立合同的意愿，合同即成立。,格式合同：是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同。如：保險(xiǎn)公司提供的保險(xiǎn)

4、合同、銀行提供的借款合同等。 注意： 1、提供合同方的提示義務(wù)免除或限制合同提供方責(zé)任的條款； 2、免責(zé)、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利等條款無(wú)效； 3、條款有不同解釋做不利于提供合同方的條款解釋。,案例 徐某（原告）到深圳沃爾瑪深國(guó)投百貨有限公司深圳山姆會(huì)員商店（被告）處購(gòu)物，駕駛汽車進(jìn)入被告停車場(chǎng)并領(lǐng)取了保安發(fā)的出入卡。原告購(gòu)物后發(fā)現(xiàn)車輛丟失，報(bào)案但該案未破。被告稱不收取費(fèi)用且出入卡注明“免費(fèi)停車，丟失物品不負(fù)有任何責(zé)任”，故其不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。原告稱其為被告的會(huì)員，需每年交納150元會(huì)費(fèi)，故不是真正的免費(fèi)，停車場(chǎng)只對(duì)會(huì)員開(kāi)放，被告設(shè)立出入卡卻沒(méi)有執(zhí)行存在過(guò)失，被告的免責(zé)條款是免除自身主要

5、責(zé)任的格式條款，是無(wú)效條款。深圳市中級(jí)法院判決支持原告訴訟請(qǐng)求。,3、合同的訂立,月餅采購(gòu)案例 臨近中秋，某通信公司為了體現(xiàn)大客戶的節(jié)日關(guān)懷，計(jì)劃采購(gòu)一批月餅，在中秋之前作為禮品送給有關(guān)大客戶。 采購(gòu)人員小王負(fù)責(zé)此次月餅的采購(gòu)，他向本市最大的月餅制造商某月餅公司發(fā)出詢價(jià)函：“我公司急需采購(gòu)雙黃白蓮蓉月餅1000盒（90g裝），請(qǐng)貴公司將報(bào)價(jià)單寄送我公司，以供選購(gòu)，感謝合作?！?第二天，小王收到了月餅公司的報(bào)價(jià)單：120元/盒，七天內(nèi)送到。經(jīng)過(guò)市場(chǎng)調(diào)查，小王發(fā)現(xiàn)月餅公司的報(bào)價(jià)為零售價(jià)，鑒于此次采購(gòu)數(shù)量巨大，小王復(fù)函月餅公司：80元/盒，三天內(nèi)送到，請(qǐng)回復(fù)。月餅公司回函：100元/盒，五天內(nèi)送到。

6、 經(jīng)過(guò)綜合考慮，通信公司接受了月餅公司的報(bào)價(jià)，小王打電話向月餅公司做了確認(rèn)。,案 例,思考問(wèn)題： 合同是否成立，理由是什么？（10分）,案例評(píng)析： 合同已經(jīng)成立，小王代表公司與月餅公司來(lái)來(lái)往往的磋商發(fā)現(xiàn)雙方談判已經(jīng)形成了一個(gè)閉環(huán)，在小王向月餅公司電話確認(rèn)的時(shí)刻，已經(jīng)能夠明確的知道了這單交易的主要內(nèi)容，已經(jīng)成立了合同。 書面的、非書面的均可以成立合同,我司規(guī)定： 合同需要用書面形式 確定下來(lái),要約,承諾,合同成立,承諾是對(duì)要約表示同意的意思表示。承諾不能改變要約的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,合同成立需要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段，承諾到達(dá)之日即為合同成立之日,要約就是希望與他人訂立合同的意思表示。內(nèi)容必須具體、明確

7、,問(wèn)：商業(yè)廣告、寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)廣告、招股說(shuō)明書是不是要約？ 答：不是要約而是要約邀請(qǐng)。 要約邀請(qǐng)：又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。是針對(duì)不特定多數(shù)人的，且沒(méi)有訂立合同的主要內(nèi)容。,4、合同的效力,合同生效的條件,具備相應(yīng)民事行為能力,自然人：通過(guò)年齡與精神狀況判斷 法人：在核準(zhǔn)登記的生產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事活動(dòng) 其他組織：法人分支機(jī)構(gòu)、合伙組織,意思表示真實(shí),不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,表意人基于自己的正確認(rèn)識(shí)自愿形成，并正確表明。 意思表示不真實(shí)如受到欺詐、脅迫或存在重大誤解 主張意思表示不真實(shí)的需舉證證明,合同的效力,效力待定 合同成立時(shí)因不符合生效要價(jià)規(guī)定，因

8、此其效力尚不確定，有待權(quán)利人表示承認(rèn)始能發(fā)生效力的合同。包括 （1）無(wú)締約能力人所訂立的合同 （2）無(wú)權(quán)代理人所訂立的合同 （3）無(wú)處分權(quán)人訂立的合同,可撤銷 因意思表示不真實(shí)，法律賦予權(quán)利人通過(guò)行使撤銷權(quán)而使合同歸于無(wú)效的制度。可撤銷合同在撤銷前已經(jīng)生效，但如果權(quán)利人行使撤銷權(quán)則可使合同歸于無(wú)效，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在知道或者知道撤銷事由一年內(nèi)行使撤銷權(quán) （1）因重大誤解訂立的合同 （2）顯失公平的合同,行使合同撤銷權(quán)的案例： 李某的父親生前是一個(gè)集郵愛(ài)好者，去世時(shí)還留有幾本郵票。李某對(duì)郵票從不感興趣，李某覺(jué)得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來(lái)吃飯，無(wú)意間發(fā)現(xiàn)了這 幾本郵票，劉某也是一集郵愛(ài)好者

9、，他隨即表示愿意全部購(gòu)買，最后以5000元的價(jià)格將郵票全部拿走，李某對(duì)這一價(jià)格也比較滿意。事過(guò)不久，李某從父親生前 的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當(dāng)珍貴，可能每張都值5000元；同時(shí)另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某 的5000元錢。取回郵票，但劉某堅(jiān)決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。,案 例,5、合同履行,月餅采購(gòu)案例 某通信公司與某月餅公司關(guān)于交付方式及月餅價(jià)款支付方式雙方約定如下： 中秋節(jié)前30天，月餅公司向關(guān)于通信公司交付第一批月餅共計(jì)300盒及對(duì)應(yīng)合格發(fā)票，通信公司收到后向月餅公司支付合同總價(jià)的30%，即3萬(wàn)元；

10、 中秋節(jié)前7天，月餅公司向通信公司交付剩余700盒月餅及對(duì)應(yīng)合格發(fā)票，通信公司在中秋節(jié)后10日內(nèi)支付剩余價(jià)款，定金部分直接沖抵合同價(jià)款。 合同簽訂后， 月餅公司即開(kāi)始投入相關(guān)資源進(jìn)行月餅生產(chǎn)。 中秋節(jié)前30天，月餅公司按時(shí)將300盒月餅送到了通信公司，并向通信公司發(fā)出了3萬(wàn)元的付款申請(qǐng)。,思考問(wèn)題： 通信公司是否應(yīng)當(dāng)支付3萬(wàn)元合同款？為什么？,案例講評(píng)： 通信公司可以拒絕月餅公司的付款請(qǐng)求。合同約定由月餅公司交付300盒月餅以及對(duì)應(yīng)合格發(fā)票后，通信公司才付款，月餅公司僅僅交付了300盒月餅，并未提供對(duì)應(yīng)合格發(fā)票，義務(wù)尚未履行完畢，通信公司可以拒絕付款。,6、合同的解除,什么情況下可以解除合同？

11、,約定解除：在雙方在合同中約定解除合同的事項(xiàng)，待約定的事由出現(xiàn)時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)解除合同,合意解除：在合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同。,法定解除：合同在履行過(guò)程中出現(xiàn)法律規(guī)定的解除合同的情形，當(dāng)事人有權(quán)解除合同,法定解除（合同法第94條） （1）不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 （2）因違約發(fā)生的解除權(quán)： 主要包括： 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形；,7、違約責(zé)任,違約責(zé)任，指合同當(dāng)事人因違反合同義

12、務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。,繼續(xù)履行,解除合同,違約金,補(bǔ)救措施,損害賠償,案 例,月餅采購(gòu)案例 通信公司收到300盒月餅后，發(fā)現(xiàn)月餅公司所交付的該批月餅包裝嚴(yán)重破損，此時(shí)驗(yàn)收部門及時(shí)通知通信公司項(xiàng)目聯(lián)系人小王，小王頓時(shí)犯難，不知如何是好。 此時(shí)，已到中秋前第七天，按合同約定為剩余700盒的交付日期，但月餅公司在發(fā)現(xiàn)第一批貨物的包裝瑕疵問(wèn)題后，未能在當(dāng)天交付第二批700盒月餅，眼看就要到中秋了，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手開(kāi)展贈(zèng)送月餅活動(dòng)都如火如荼的進(jìn)行著，通信公司卻“巧婦難為無(wú)米之炊”，小王立即通知月餅公司在中秋節(jié)前第六天馬上按合同約定送到700盒月餅，月餅公司告訴由于前期本地爆發(fā)大面積禽流感，蛋黃資源不足，加之中

13、秋各月餅廠家原料需求量激增，造成原料供貨不足，剩余的700盒月餅無(wú)法交貨。,案 例,月餅采購(gòu)案例 小王對(duì)月餅公司的不誠(chéng)信深感憤怒，打算追究月餅公司的責(zé)任，由此小王重新拿出合同發(fā)現(xiàn)合同中有如下條款： 1 通信公司向月餅公司支付合同總金額20%，共計(jì)2萬(wàn)元作為定金； 2 月餅公司交貨不符合要求的，通信公司有權(quán)要求月餅公司支付不符合要求部分貨款15%的違約金;（月餅100元/盒） 3 月餅公司未按時(shí)交貨的，通信公司有權(quán)要求月餅公司支付未按時(shí)交貨部分貨款15%的違約金; 4 違約金不足以彌補(bǔ)由此給守約方造成的損失的，守約方有權(quán)要求違約方承擔(dān)損失。 注：后通信公司實(shí)際向月餅公司支付了定金1萬(wàn)元，月餅公司

14、向通信公司出具了收到預(yù)定月餅定金1萬(wàn)元的收條。,思考問(wèn)題： 1、月餅公司哪些行為構(gòu)成違約？ 2、通信公司可要求月餅承擔(dān)哪些責(zé)任，可要求月餅公司賠償數(shù)額為多少,案例講評(píng)： 月餅公司交付外包裝破損的300盒月餅屬于違約；后無(wú)法交付剩余的700盒月餅屬于違約。 通信公司可以要求月餅公司承擔(dān)定金責(zé)任或者違約金責(zé)任，通信公司只能在二者中選擇其一。（定金責(zé)任與違約責(zé)任只能二選一） 定金罰則：（定金罰則：給付定金一方不履行約定債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金）若通信公司選擇定金責(zé)任，由于定金是以實(shí)際交付的為準(zhǔn)，公司最終只是交付了1萬(wàn)元給月餅公司作為定金，月餅公司也接受了

15、，因此定金金額變更為1萬(wàn)元，月餅公司應(yīng)當(dāng)支付通信公司共計(jì)2萬(wàn)元； 違約責(zé)任：若通信公司選擇違約金責(zé)任，月餅公司應(yīng)當(dāng)支付通信公司履行不合格部分違約金300*100*15%=4500元加上不履行部分違約金700*100*15%=10500元，月餅公司共計(jì)應(yīng)當(dāng)支付通信公司4500+10500=15000元。 因此，若主張定金責(zé)任，通信公司可要求月餅公司支付2萬(wàn)元，但若主張違約責(zé)任，可要求月餅公司支付通信公司2.5萬(wàn)元（交付的1萬(wàn)元定金也應(yīng)當(dāng)退還）,上述案例履行的那些義務(wù)不合格？,可繼續(xù)履行,可采用替代措施,無(wú)法繼續(xù)履行,繼續(xù)履行合同約定權(quán)利義務(wù) 支付違約金 賠償損失（違約金不足以彌補(bǔ)實(shí)際損失） 返還

16、定金,修理、更換、重做等替代措施 支付違約金 賠償損（違約金不足以彌補(bǔ)實(shí)際損失） 返還定金,支付違約金 賠償損失（違約金不足以彌補(bǔ)實(shí)際損失） 返還定金,定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。但定金責(zé)任與違約金責(zé)任二者只能選擇其一適用，由守約方選擇，但定金的約定不能超過(guò)合同總金額20%，超過(guò)部分視為預(yù)付款。,合同糾紛發(fā)生時(shí)，一方面應(yīng)以友好協(xié)商的方式來(lái)處理，另一方面還應(yīng)積極準(zhǔn)備證據(jù)。,協(xié)商,仲裁,訴訟,必須約定,訴訟時(shí)效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿時(shí)，人民法院對(duì)權(quán)利人的權(quán)利不再

17、進(jìn)行保護(hù)的制度。 我國(guó)民事訴訟時(shí)效一般為二年。,8、合同糾紛處理,訴訟方式：由甲方住所地人民法院管轄。（前提：我方為甲方；住所地特指營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記地址，注意與所在地區(qū)分） 選擇仲裁方式：如由成都仲裁委員會(huì)仲裁。（注意名稱中沒(méi)有“市”字）（如果是德陽(yáng)分公司的合同，約定“由德陽(yáng)仲裁委員會(huì)仲裁”）,一般這樣約定:,一、合同法基本知識(shí),二、合同文本起草通用指引,三、合同審簽流程操作指引,目 錄,二、合同文本起草通用指引,重點(diǎn)必備條款,合同名稱 合同當(dāng)事人（who） 合同標(biāo)的條款（what） 雙方權(quán)利義務(wù)條款（how） 合同期限條款（when） 違約責(zé)任條款（In case） 爭(zhēng)議解決條款（In case

18、） 附件與簽字蓋章,非必備但常用條款,鑒于條款 保密協(xié)議 知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款 不可抗力條款 變更解除條款 通知送達(dá)條款,1、一般合同起草通用條款,建議補(bǔ)充協(xié)議的名稱統(tǒng)一使用“原合同名稱+補(bǔ)充協(xié)議”的方式命名,重點(diǎn)必備條款1合同名稱,有名合同,無(wú)名合同,1、合同法分則規(guī)定的有名合同包括： 買賣合同 租賃合同 承攬合同 建設(shè)工程合同 供用電、水、氣、熱力合同（等15項(xiàng)） 2、除在合同名稱前附加用以區(qū)分不同合同標(biāo)的、不同項(xiàng)目的詞語(yǔ)外，不宜隨意改動(dòng)，尤其不宜隨意增加一些容易混淆合同性質(zhì)的字眼，如委托、合作等。（錯(cuò)誤）,1、常見(jiàn)的無(wú)名合同，可參照使用已經(jīng)約定俗成的通用名稱： 服務(wù)合同 演出合同 培訓(xùn)合同 旅游

19、合同等 2、若為特殊或少見(jiàn)的無(wú)名合同，涉及兩種以上復(fù)雜法律關(guān)系的合同可以使用 “項(xiàng)目名稱+合同”的方式（如：設(shè)計(jì)+施工）,注意,當(dāng)事人為個(gè)人，當(dāng)事人名稱應(yīng)當(dāng)與身份證信息保持一致；若為單位，應(yīng)當(dāng)與營(yíng)業(yè)執(zhí)照的名稱保持一致。 法人內(nèi)設(shè)職能部門，不能以自己名義對(duì)外簽訂合同； 合同對(duì)方地址需寫成對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的地址; 我方主體： 普通合同 ：“中國(guó)移動(dòng)通信集團(tuán)四川有限公司” TD項(xiàng)目合同：“中國(guó)移動(dòng)通信集團(tuán)公司四川分公司” 鐵通合同：中國(guó)鐵通集團(tuán)有限公司四川分公司,重點(diǎn)必備條款2合同當(dāng)事人,自然人,完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶等。,機(jī)關(guān)法人,概念：從中央到地方的

20、具備法人條件的各級(jí)各類國(guó)家機(jī)關(guān)。如各級(jí)政府機(jī)關(guān)、人民法院等。 重點(diǎn)：對(duì)方應(yīng)當(dāng)提供了合法有效的組織機(jī)構(gòu)代碼證或機(jī)關(guān)法人證書。,企業(yè)法人,依法設(shè)立并領(lǐng)取相應(yīng)營(yíng)業(yè)證照; 合同內(nèi)容是否超出了法人的經(jīng)營(yíng)范圍或業(yè)務(wù)范圍。 特殊行業(yè)的主體，應(yīng)具有從事合同項(xiàng)下行為的行政許可和資質(zhì);,重點(diǎn)必備條款2合同當(dāng)事人,社會(huì)團(tuán)體法人,重點(diǎn)必備條款2合同當(dāng)事人,下列哪些主體可以與我司簽訂合同？ A.風(fēng)云物業(yè)管理公司蓮花物業(yè)管理處（有營(yíng)業(yè)執(zhí)照） B.金牛區(qū)人民法院 C.四川大學(xué)第一附屬醫(yī)院辦公室 D.美味豬手小食店（個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照） E.甲，15歲 答案：ABD,內(nèi)設(shè)部門無(wú)獨(dú)立主體資格，不能對(duì)外簽訂合同（部分政府部門除外

21、） 領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)可以在營(yíng)業(yè)執(zhí)照范圍內(nèi)以自己名義對(duì)外簽訂合同 個(gè)體工商戶有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但不一定有公章 簽字人應(yīng)當(dāng)是法定代表人或負(fù)責(zé)人，否則需要出具授權(quán)委托書 有權(quán)利的主體：產(chǎn)權(quán)方、物業(yè)管理方、合法承租人、知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人等,重點(diǎn)必備條款2合同當(dāng)事人,重點(diǎn)必備條款3合同標(biāo)的條款,標(biāo)的條款舉例：甲方向乙方購(gòu)買以下貨品一批：,合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象 。,合同標(biāo)的,（1）具體表現(xiàn)形式,（2）合同標(biāo)的“三性”,（3）條款目的,有形財(cái)產(chǎn)、無(wú)形財(cái)產(chǎn)（智力成果）、勞務(wù)（勞動(dòng)和服務(wù)）,確定性、合法性、可行性,起草標(biāo)的條款時(shí)，需要明確“我們要的是什么”,數(shù)量,質(zhì)量,做多少？ 在大多數(shù)的

22、合同中，數(shù)量是必備條款。標(biāo)的數(shù)量的計(jì)量單位、計(jì)量方法、數(shù)目等應(yīng)當(dāng)確定且約定明確。,怎么做？做成什么樣？ 對(duì)有形財(cái)產(chǎn)來(lái)說(shuō)，質(zhì)量是大小、型號(hào)、需要滿足的功能等性質(zhì)； 對(duì)于無(wú)形財(cái)產(chǎn)、工作成果來(lái)說(shuō)，質(zhì)量是財(cái)產(chǎn)、成果的特殊特性以及需要達(dá)到的效果或目的； 對(duì)于服務(wù)來(lái)說(shuō)，質(zhì)量是該服務(wù)的具體內(nèi)容、形式，需要達(dá)到的程度以及最終應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)的目的。 對(duì)于國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的或我司有特殊標(biāo)準(zhǔn)要求應(yīng)當(dāng)列明,價(jià)款,多少錢？ 單價(jià)、總價(jià)或估算價(jià)，支付進(jìn)度以及結(jié)算方式,重點(diǎn)必備條款3合同標(biāo)的條款,價(jià)款或者報(bào)酬,履行期限、地點(diǎn)和方式,一致性,重點(diǎn)必備條款3合同標(biāo)的條款,重點(diǎn)必備條款4權(quán)利義務(wù)條款,權(quán)利與義務(wù)條款,權(quán)利：我方（對(duì)方）

23、可以要求對(duì)方做哪些事情 義務(wù)：我方（對(duì)方）不得做哪些事情,起草形式要求,1、單獨(dú)設(shè)置一個(gè)條文“權(quán)利義務(wù)條款”，分別羅列合同雙方的權(quán)利和義務(wù)。 2、不單獨(dú)設(shè)置“權(quán)利義務(wù)條款”，采取在每個(gè)要點(diǎn)條款上分別描述。（比如說(shuō)在標(biāo)的條款、送貨條款、質(zhì)量條款等）,起草的原則,根據(jù)合同項(xiàng)目?jī)?nèi)容的步驟、過(guò)程進(jìn)行設(shè)置。,重點(diǎn)必備條款4權(quán)利義務(wù)條款（范例）,1.甲方需對(duì)網(wǎng)上內(nèi)容提出具體要求，若在所規(guī)定的時(shí)間甲方不能夠及時(shí)確認(rèn)開(kāi)發(fā)設(shè)計(jì)的內(nèi)容，所造成的項(xiàng)目進(jìn)度的延誤，乙方不負(fù)任何責(zé)任。（權(quán)利） 2.甲方需要為乙方工作人員了解具體業(yè)務(wù)提供詳細(xì)的文字、圖片等資料。（義務(wù)） 3.甲方應(yīng)從合同簽署之日起，按本合同中所規(guī)定的付款方

24、式，按時(shí)足額向乙方支付相應(yīng)的費(fèi)用。(義務(wù)),1根據(jù)甲方的要求，乙方成立該項(xiàng)目的專門工作隊(duì)伍，承擔(dān)甲方項(xiàng)目開(kāi)發(fā)與運(yùn)作。在技術(shù)上具有先進(jìn)性、主流性，各項(xiàng)工作具有規(guī)范性。（義務(wù)）2乙方應(yīng)嚴(yán)格按照雙方確定的設(shè)計(jì)方案完成網(wǎng)站建設(shè)工作，并及時(shí)如實(shí)向甲方通報(bào)工程進(jìn)度。乙方應(yīng)在項(xiàng)目的進(jìn)行中提供給甲方有關(guān)網(wǎng)站建設(shè)的所需資料，及準(zhǔn)備工作所需的相關(guān)文檔和必要的行業(yè)知識(shí)指導(dǎo)。（義務(wù)）3甲方在沒(méi)有合理的理由的情況下，延誤或拒絕支付乙方相應(yīng)費(fèi)用，乙方有權(quán)單方終止合同的履行。（權(quán)利）,網(wǎng)站技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中的權(quán)利義務(wù)條款表述,重點(diǎn)必備條款5合同期限條款,1,如有明確的合同履行期的，合同有效期應(yīng)與履行期一致，當(dāng)然合同有效期限可以

25、涵蓋履行期限，但不能短于履行期限。,3,合同應(yīng)有雙方簽字日期。我司合同一般為“合同雙方簽字蓋章之日起生效”，若沒(méi)有合同簽字日期，難以確定合同的生效日期。,2,如果為一次性的業(yè)務(wù)合同（比如采購(gòu)合同），有效期難以明確，則建議約定為自合同生效之日起至雙方履行完全部合同義務(wù)為止。,合同期限條款起草要點(diǎn),重點(diǎn)必備條款6爭(zhēng)議解決條款,（一）概念: 爭(zhēng)議解決條款指是在各方就合同事項(xiàng)發(fā)生糾紛時(shí)采用何種方式解決糾紛的約定。通常爭(zhēng)議解決方式包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。,（三）仲裁條款存在的問(wèn)題：,重點(diǎn)必備條款7違約責(zé)任條款,合同中的形式,起草的原則,1、常以單獨(dú)一個(gè)條款的形式顯著出現(xiàn)，具體采取列舉的方式描述； 2

26、、散見(jiàn)于具體的條文內(nèi)容當(dāng)中，作為某個(gè)條文的組成部分,1、根據(jù)雙方的權(quán)利義務(wù)條款來(lái)起草有針對(duì)性的違約責(zé)任； 2、忌諱“抽象、空虛、無(wú)實(shí)質(zhì)內(nèi)容”，明確條件、時(shí)間、方式； 3、違約金的數(shù)額設(shè)定不建議超出合同總金額的30% 5、爭(zhēng)取對(duì)我司有利的違約責(zé)任，避免對(duì)我司不利的； 6、五大類違約責(zé)任形式：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；定金責(zé)任；違約金責(zé)任。 7、必要時(shí)，約定單方解除的權(quán)利和情形。,合同法司法解釋二： 當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失?！?違約金約定多少合適？,1、因遲延交付租賃房屋產(chǎn)生的違約責(zé)任。 甲方未按合同

27、要求，逾期交付出租物給乙方使用，每逾期一天，除扣減遲延當(dāng)天的租金外，還應(yīng)按首年租金總額的1%向乙方支付遲延履行違約金。 2、遲延支付租金的違約責(zé)任。 若乙方不按合同約定的期限向甲方交納費(fèi)用，每逾期一天，則按當(dāng)期應(yīng)交而未交租金額的1%向甲方支付遲延履行違約金。逾期1個(gè)月，視為乙方根本違約，甲方有權(quán)單方解除合同，乙方應(yīng)按當(dāng)年應(yīng)交租金總額向甲方支付違約金。 3、單方提前解除合同的違約責(zé)任。 在租賃期內(nèi)，甲方未經(jīng)乙方書面同意單方解除合同的，應(yīng)按提前解除合同之日到合同約定終止之日的租金額向乙方支付違約金，并賠償乙方設(shè)備的搬遷、租賃期內(nèi)投入的裝修費(fèi)用及合同不能履行而產(chǎn)生的一切損失。 若乙方未經(jīng)甲方書面同意

28、單方提前解除合同的，應(yīng)按解除當(dāng)年的租金額向甲方支付違約金。乙方在結(jié)清所有應(yīng)付費(fèi)用后，才能搬走設(shè)備。 4、乙方在租約期限內(nèi)，未經(jīng)甲方同意擅自轉(zhuǎn)租、分租、轉(zhuǎn)讓、或出借租賃物的，應(yīng)向甲方支付50000元的違約金。同時(shí)，甲方有權(quán)單方解除合同、收回場(chǎng)地，由此給第三人造成的損失，由乙方承擔(dān)。,重點(diǎn)必備條款7違約責(zé)任條款（范例）,租賃合同違約責(zé)任條款,重點(diǎn)必備條款8文本組成與簽字蓋章,【文本組成】 合同文本條款主要對(duì)合同文本的組成、生效等情況進(jìn)行約定，通常包括以下內(nèi)容： 1、合同正文及附件組成情況； 2、合同生效及雙方所持份數(shù)。 【簽署蓋章位置】 合同的成立必須經(jīng)過(guò)合同各方簽字蓋章，因此必須在合同文本中預(yù)留

29、位置供各方簽字蓋章。簽署蓋章位置應(yīng)當(dāng)包含合同各方名稱、授權(quán)簽字代表、簽署日期等內(nèi)容。,場(chǎng)景：一份技術(shù)支撐服務(wù)合同的第一段有以下的描述： 甲方社會(huì)渠道微觀管理GIS系統(tǒng)正式投入運(yùn)行，圍繞系統(tǒng)的新功能開(kāi)發(fā)，外圍應(yīng)用需求可行性研究層出不窮，同時(shí)急需系統(tǒng)日常數(shù)據(jù)監(jiān)控、地圖數(shù)據(jù)維護(hù)、編寫相關(guān)文檔、技術(shù)咨詢等現(xiàn)場(chǎng)服務(wù)。為滿足需求部門和使用部門關(guān)于系統(tǒng)運(yùn)營(yíng)支撐服務(wù)的需求，進(jìn)一步推動(dòng)甲方社會(huì)渠道微觀管理體系的建設(shè)，盡全力支撐市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)，甲方啟動(dòng)了關(guān)于社會(huì)渠道微觀管理GIS項(xiàng)目后續(xù)現(xiàn)場(chǎng)技術(shù)支持服務(wù)項(xiàng)目。,非必備但常用條款1鑒于條款,思考： 這段標(biāo)注在合同文本開(kāi)始部分的表述，是否有作用，如果刪除，對(duì)于文本的理解是否

30、會(huì)產(chǎn)生不利影響。,締約雙方簽訂合同的初衷或籍此想達(dá)到的目的，或簽訂該 合同所依賴的事實(shí)狀態(tài)所作的陳述性,當(dāng)對(duì)合同履行內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，鑒于條款描述 的內(nèi)容可作為合同文本內(nèi)容理解的一個(gè)輔證,將合同實(shí)現(xiàn)的目的用公文式的言語(yǔ)表述,非必備但常用條款1鑒于條款,非必備但常用條款2保密條款,保密適用領(lǐng)域,系統(tǒng)開(kāi)發(fā)、系統(tǒng)維護(hù)、商業(yè)調(diào)研、宣傳活動(dòng)、業(yè)務(wù)合作,保密內(nèi)容類型,技術(shù)性信息、商業(yè)性信息、文件、程序、計(jì)劃、技術(shù)、 圖表、模型、參數(shù)、數(shù)據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、專有技術(shù)、業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù) 運(yùn)作方法以及其他專有信息,如何獲取保密條款,參考標(biāo)準(zhǔn)化的保密協(xié)議條款,非必備但常用條款2保密條款（范例）,本合同擁有信息的一方（“提供方”

31、）根據(jù)本合同向另一方（“接受方”）提供的信息，包括但不限于技術(shù)性信息、商業(yè)性信息、文件、程序、計(jì)劃、技術(shù)、圖表、模型、參數(shù)、數(shù)據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、專有技術(shù)、業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù)運(yùn)作方法以及其他專有信息，本合同的條款和與本合同有關(guān)的其他商業(yè)信息和技術(shù)信息(以下統(tǒng)稱“保密信息”)，只能由接受方及其人員為本合同目的而使用。除本合同另有規(guī)定外，對(duì)于提供方提供的任何保密信息，未經(jīng)提供方的書面同意，接受方及其知悉保密信息的人員均不得直接或間接地以任何方式提供或披露給任何“第三方”。在本條中，“第三方”是指任何自然人、企業(yè)或其分支機(jī)構(gòu)、代理、組織或其他實(shí)體，但不包括甲方關(guān)聯(lián)公司?！凹追疥P(guān)聯(lián)公司”，是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的由甲

32、方直接或間接控股的主營(yíng)移動(dòng)通信業(yè)務(wù)的公司，以及上述公司的合法繼承人。 提供方向接受方提供或披露的保密信息，僅可由接受方為執(zhí)行本合同需要披露給指定的雇員，并且僅在為執(zhí)行本合同所需的范圍內(nèi)進(jìn)行該等披露；但是，接受方在采取一切合理的預(yù)防措施之前，不得向其雇員披露任何保密信息，該等預(yù)防措施包括但不限于告知該等雇員將要披露信息的保密性質(zhì)，由該等雇員做出至少與本合同保密義務(wù)一樣嚴(yán)格的保密承諾等，以防止該等雇員為個(gè)人利益使用保密信息或向任何第三方做出未經(jīng)授權(quán)的任何披露。 接受方的律師、會(huì)計(jì)師、承包商和顧問(wèn)為提供專業(yè)協(xié)助而需要了解保密信息時(shí)，接受方可向其披露保密信息，但是，其應(yīng)要求上述人員簽訂保密協(xié)議或按照有

33、關(guān)職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn) 履行保密義務(wù)。 如相關(guān)政府部門或監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求接受方披露任何保密信息，接受方可在該政府部門或機(jī)構(gòu)要求的范圍內(nèi)做出披露而無(wú)需承擔(dān)本合同項(xiàng)下的責(zé)任。但前提是，該接受方應(yīng)立即將需披露的信息書面通知提供方，以便提供方采取必要的保護(hù)措施，且該等通知應(yīng)盡可能在信息披露前做出，并且接受方應(yīng)盡商業(yè)上合理的努力確保該等被披露的信息獲得有關(guān)政府機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)的保密待遇。 在任何情形下，本條所規(guī)定的保密義務(wù)應(yīng)永久持續(xù)有效。,非必備但常用條款3知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款,知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、商標(biāo)以及專利，合同中若涉及到上述內(nèi)容，則需要通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)進(jìn)行約定。,廣告類合同、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)開(kāi)發(fā)類

34、合同、 委托設(shè)計(jì)制作類合同、產(chǎn)生書面成果的咨詢服務(wù)類合同,采購(gòu)類合同、咨詢服務(wù)類合同,租賃類合同（房屋、場(chǎng)地、土地、柜臺(tái)等）、施工類合同,全面性：合同對(duì)方承擔(dān)因執(zhí)行合同事項(xiàng)侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的責(zé)任 明確性：我方獲得合同對(duì)方執(zhí)行合同事項(xiàng)所形成的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 限定性：合同對(duì)方僅限于在執(zhí)行合同事項(xiàng)范圍內(nèi)使用我司的名稱、標(biāo)志等代表我司形象的符號(hào)、稱謂,非必備但常用條款3知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款,1、不侵權(quán)保證。乙方應(yīng)當(dāng)保證為甲方所提供的成果，產(chǎn)品、服務(wù)中所包含任何項(xiàng)目的著作權(quán)（或版權(quán)）等知識(shí)產(chǎn)權(quán)為乙方合法擁有或經(jīng)第三方同意合法使用并可被甲方合法使用，不存侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)以及其他任何合法權(quán)利。如有任何第三方以本合

35、同項(xiàng)下制作成果侵害其知識(shí)產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)利為由向甲方主張權(quán)利的，乙方應(yīng)以自己的費(fèi)用予以處理，并向甲方退還費(fèi)用，乙方還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此給甲方造成的一切損失。 2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬。本合同過(guò)程中形成的項(xiàng)目材料的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸甲方所有。如甲方需要對(duì)相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)辦理申請(qǐng)、登記手續(xù)的，乙方應(yīng)當(dāng)提供協(xié)助，包括但不限于提供相關(guān)數(shù)據(jù)，資料和文件。 3、商標(biāo)所有和使用。在項(xiàng)目開(kāi)展中甲方提供給乙方的含有甲方知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益的項(xiàng)目資料、商標(biāo)、標(biāo)識(shí)，其依舊歸屬于甲方。乙方只能在甲方指定的項(xiàng)目工作中加以使用，不得超范圍使用。,非必備但常用條款3知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款（范例）,特別提示： 委托合同：委托合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)/服務(wù)合同，如未約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸

36、屬，則將歸屬于受托方； 軟件使用許可：技術(shù)服務(wù)合同應(yīng)注意軟件使用許可的約定，避免與知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬?zèng)_突，同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意技術(shù)開(kāi)發(fā)和技術(shù)服務(wù)的區(qū)別，正確使用范本； 知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)申請(qǐng)：約定對(duì)方有義務(wù)交付成果及過(guò)程文件，如軟件開(kāi)發(fā)中的源代碼等，同時(shí)具有協(xié)助申請(qǐng)注冊(cè)登記的義務(wù)。,事件描述： 1、甲乙雙方約定乙方于指定時(shí)間內(nèi)運(yùn)送一批貨物給甲方，乙方按要求準(zhǔn)備好了貨物，但在運(yùn)輸途中，突發(fā)地震，導(dǎo)致乙方的運(yùn)輸車隊(duì)被困在地震區(qū)域，導(dǎo)致甲方無(wú)法按時(shí)收到該批貨物。 2、某國(guó)內(nèi)一直對(duì)某種貨物允許進(jìn)行自由買賣，但該國(guó)突然頒布法令認(rèn)定對(duì)于該種貨物買賣行為均屬于違法行為。在此法令頒布前夕，甲乙雙方達(dá)成了有關(guān)該貨物的購(gòu)銷合同，該法

37、令的頒布導(dǎo)致雙方的交易無(wú)法達(dá)成。,非必備但常用條款4 不可抗力條款,思考： 上述地震、戰(zhàn)爭(zhēng)、政策法令的變化導(dǎo)致的合同無(wú)法實(shí)現(xiàn)，對(duì)于合同雙方而言有何意義？,非必備但常用條款4 不可抗力條款,當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，包括法 定的不可抗力和約定的不可抗力。由于此類情況的出現(xiàn)，導(dǎo)致合 同當(dāng)事人一方客觀不能履行合同時(shí)，違約方無(wú)須承擔(dān)違約責(zé)任。,若我司處于容易受到不可抗力影響的地位，則應(yīng)盡量將不可抗力情形約定范圍廣一些，反之則可將不可抗力情形約定窄一些。,由于不可抗力事件（即當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能避免克服的客觀情況，包括地震、洪水等自然災(zāi)害和戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、騷亂等社會(huì)原因，特別是政府行為，

38、包括政府政策、法律和行政措施的變化），直接影響合同不能履行或不能按約定條件履行時(shí)，雙方均可按照不可抗力影響部份或全部免責(zé)。但遭遇不可抗力的一方應(yīng)將事故情況及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并在合理期限內(nèi)提供證明。,非必備但常用條款5合同解除條款,在合同成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或者雙方 的意思表示，使合同關(guān)系自始或者僅向?qū)?lái)消滅的行為。,合意解除：合同履行中雙方達(dá)成的解除合意,約定解除：約定解除合同為目的的條款,法定解除：因法律規(guī)定的情形而解除合同,起草合同解除條款的原則 多采用約定解除的情形，并賦予公司單方解除合同的權(quán)利，掌握合同的主動(dòng)權(quán)，如逾期交付成果、造成重大損失

39、、嚴(yán)重違反約定、第三方原因?qū)е聼o(wú)法繼續(xù)履行,A與B簽署了一份合同，后雙方在合作過(guò)程中出現(xiàn)了問(wèn)題，經(jīng)協(xié)商，雙方另行簽署一份以解除上述合同為目的的協(xié)議。合意解除 A與B簽署了一份合同，其中，雙方約定A提供的貨物經(jīng)過(guò)驗(yàn)收不合格的，B就可以解除該合同。約定解除 A與B簽署了一份合同，因?yàn)楫?dāng)?shù)卣霈F(xiàn)動(dòng)亂，導(dǎo)致A的貨物被損壞，無(wú)法向B提供，因該動(dòng)亂屬于不可抗力，雙方?jīng)Q定解除合同。法定解除,非必備但常用條款5合同解除條款,非必備但常用條款6通知送達(dá)條款,明確聯(lián)系方式、送達(dá)方式、送達(dá)日期，只要一方按照約定形式進(jìn)行了送達(dá)，即可認(rèn)定對(duì)方已經(jīng)收到相關(guān)文件，無(wú)論對(duì)方實(shí)際是否收到。,對(duì)于明確雙方在送達(dá)時(shí)的權(quán)利義務(wù)，保

40、證往來(lái)文件送達(dá)有著重要作用。,非必備但常用條款6通知送達(dá)條款,范例 買賣合同中的通知到達(dá)條款 合同一方向合同對(duì)方發(fā)出與合同有關(guān)的通知、確認(rèn)書和其他書面往來(lái)文件，除非另有規(guī)定，均應(yīng)是書面文件，應(yīng)通過(guò)掛號(hào)、郵寄、傳真或直接送達(dá)合同所指定的對(duì)方地址。以掛號(hào)郵寄及直接送達(dá)對(duì)方簽收之日為收到日；以傳真發(fā)送的以傳真函發(fā)出的第二天為收到日。一切通知和通訊均應(yīng)發(fā)往下列有關(guān)地址，直到向?qū)Ψ桨l(fā)出書面更改該地址的通知為止 。 甲方聯(lián)系地址： 乙方聯(lián)系地址： 聯(lián)系人： 聯(lián)系人： 聯(lián)系方式： 聯(lián)系方式： 傳真號(hào)碼： 傳真號(hào)碼：,練 習(xí),以某分公司購(gòu)買電腦為案例，簽訂了合同后在實(shí)際履行合同過(guò)程中，需求部門提出如下新需求：1、因工作