商法學(xué)范建北大高教第三版完整筆記

商法第一章、 商法概述【一】商法概念、特征、基本原則一、 商法概念：商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、 廣義、狹義狹義：商法僅僅指商法典及其附屬法規(guī)，如商法典及其施行法等等廣義：商法包括全部商事法律部門，不僅包括商法典，即商人身份法和商行為法等內(nèi)容，而且包括全部商事經(jīng)濟(jì)活動密切相關(guān)的各種法律，如公司、票據(jù)、銀行、保險、運(yùn)輸、代理、信托、消費(fèi)者保護(hù)、工商權(quán)利保護(hù)等法律三、 特征（1）商法調(diào)整行為的營利性特征。指經(jīng)濟(jì)主體通過經(jīng)營活動而獲取經(jīng)濟(jì)利益的特性，是主要特性（2）商法調(diào)整對象的特定性。或者僅適用與履行了商事登記而具有商主體資格的人，或者僅適用于商行為（3）商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性。是一個實(shí)踐性極強(qiáng)的法律，它對商行為中的行為方式，行為環(huán)節(jié)，行為規(guī)則都做了具體、詳實(shí)的規(guī)定，具有可操作性和技術(shù)性，與民法中偏重于理性規(guī)范的特點(diǎn)不一（4）商法的公法性。商法作為調(diào)整上市交易主體關(guān)系的法律作為民法的特別法，從根本上說屬于私法范疇。同時包含大量的公法性條款，即國家通過立法形式而敢于上市交易活動的規(guī)范，如商事登記，商號等（5）商法的國際性。起源于商事交易習(xí)慣，而商事交易本身是一種跨國界的活動六、原則（1）商主體法定原則A 商主體類型法定：可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設(shè)定，非經(jīng)法律設(shè)定者不得享有商主體資格，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)法定類型之外的商事組織形式B 商主體內(nèi)容法定，指可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系由法律予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。導(dǎo)致結(jié)果;a 合法存在的商主體必須在內(nèi)容上符合法律對其所作的特定要求。B 對商主體內(nèi)容的不同法律要求，構(gòu)成了不同商主體彼此間的根本性差異，形成了不同類型商主體自身的特點(diǎn)C 商主體公式法定，指商主體的成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時知曉，未經(jīng)法定公示者，不得用以對抗善意第三人。其原則構(gòu)成了商事登記制度，商事交易合法性中的主體要件制度（2）公平交易原則。含義：商主體應(yīng)本著公平的觀念從事商行為，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在商事交易中兼顧他人利益和社會公共利益體現(xiàn)：a 商事交易主體的地位平等B 誠實(shí)信用，商事交易主體在從事商行為時應(yīng)該將誠實(shí)，守信用，以善意的方式互為交易、履行義務(wù)，不得規(guī)避法律和合同的約定，以維護(hù)交易之公平（3）交易簡便、迅速原則。商事交易目標(biāo)在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大經(jīng)濟(jì)效益，而資金與商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的校醫(yī)成正比，因此，商品流轉(zhuǎn)規(guī)律客觀上要求法律應(yīng)充分保證商品交易之簡便、迅捷。體現(xiàn)：a 交易簡便，商行為一般采取要式行為和文義行為，并通過強(qiáng)行法和推定法對其內(nèi)容預(yù)先予以確定。B 短期時效，各類上市請求權(quán)普遍采取不同于民法上時效期間的短期時效，如票據(jù)請求權(quán)。目的在于促使當(dāng)事人迅速行使權(quán)益，保證交易迅捷C 定型化交易規(guī)則。權(quán)利證券化，和權(quán)利義務(wù)格式化是商法重要特點(diǎn)。如廣泛采用票據(jù)提單等通過要式文件文義文件，使法律行為標(biāo)準(zhǔn)化、定型化從而簡化了權(quán)利轉(zhuǎn)化和權(quán)利認(rèn)定的程序（4）鼓勵交易原則。目的 在于通過最大化優(yōu)化和利用資源、最大可能地促成社會經(jīng)濟(jì)的交往體現(xiàn)：a 通過確立商法的其他基本原則如短期時效等促進(jìn)交易B 最大可能維護(hù)交易的有效性，如合同法中的可撤銷制度C 對于有過錯或失誤的交易行為，最大可能地為交易行為人提供補(bǔ)救機(jī)會如破產(chǎn)重整制度等（5）交易明確、安全原則。包括：a 在商事交易活動中，交易各方富有義務(wù)從分提示交易內(nèi)容，并交交易活動進(jìn)展和變更情況及時通知對方，以使相對人或第三人完全及時地知曉交易實(shí)情B 禁止欺詐和不正當(dāng)競爭行為C 通過對商事交易條件采取強(qiáng)制主義公示主義外觀主義等法律規(guī)制，通過法律的積極干預(yù)確保交易安全【二】商法調(diào)整對象一、商法調(diào)整對象1 概念：指商法作為特殊的法律規(guī)范體系對現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生總用的范圍，我國：商事法律關(guān)系無論強(qiáng)調(diào)商主體還是商行為，最終都以商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整的對象2、大陸法系以商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整對象的內(nèi)涵1）營利主體2）營利主體的營利行為3）商法所調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織4）調(diào)整的營利主體在經(jīng)營活動中所形成的關(guān)系，擴(kuò)企業(yè)的對外關(guān)系也包括企業(yè)的對內(nèi)關(guān)系，國家隊(duì)企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關(guān)系如工商登記也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還有企業(yè)與權(quán)利人如出資股東等形成的關(guān)系，及企業(yè)與員工之間形成的權(quán)利和財產(chǎn)關(guān)系5）是經(jīng)營活動中形成的關(guān)系，其主體平等6）商法所調(diào)整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)中三、商事關(guān)系與民事關(guān)系區(qū)別民事關(guān)系是范圍更廣的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，商事關(guān)系是民事關(guān)系的一部分，民事關(guān)系與商事關(guān)系之間是典型的邏輯上的種屬關(guān)系。 （在法理上,什么什么關(guān)系, 如民事關(guān)系,商事關(guān)系, 在本質(zhì)上都是一種人與人的關(guān)系(財產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)上也是人與人的關(guān)系), 而什么什么法律關(guān)系,在本質(zhì)上是一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系,它是法律對某一社會關(guān)系的調(diào)整的結(jié)果.）商事關(guān)系,簡單地說, 就是具有商事主體資格的自然人或法人,以營利為目的,進(jìn)行營利性行為而形成的社會關(guān)系.（就是一定社會中通過市場經(jīng)營活動而形成的社會關(guān)系。它主要包括兩個部分：商事組織關(guān)系和商事交易關(guān)系。 ）四、商事關(guān)系分類從主體類型化角度可將商事關(guān)系區(qū)分為四類:商主體與商主體之間以營利為目的的商事關(guān)系;商主體與作為監(jiān)管者的非商主體之間與營利相關(guān)的商事關(guān)系;商主體與作為消費(fèi)者的非商主體之間基于商主體的營利目的而形成的商事關(guān)系非商主體與非商主體之間偶爾為之的營利性行為形成的商事關(guān)系.五、商法對商事關(guān)系的特別調(diào)整1） ，商法有獨(dú)特的調(diào)整對象。商法調(diào)整的是商事關(guān)系，包括商事交易關(guān)系和商事組織關(guān)系。從商法調(diào)整的交易關(guān)系來看，其具有以下特點(diǎn)：商事交易主體從自然人到商事公司；交易客體從特定物到種類物，從有形商品到無形的證券化、票據(jù)化的權(quán)利；交易目的從對標(biāo)的物的實(shí)際利用到追求營利；交易關(guān)系鏈由短到長；交易特點(diǎn)從隨機(jī)性到營業(yè)性；交易條件從任意到定型化。從商法調(diào)整的組織關(guān)系來看，其規(guī)范的是以營利為目的的商人，包括商個人、商合伙和商法人。其惟有通過商業(yè)登記依法取得經(jīng)營資格才具有商事能力，從事商事活動。2） ，商法有獨(dú)特的調(diào)整方法與民法注重自由和公平不同，商法更注重營利。在各國商法中，無論是其商業(yè)登記制度、商業(yè)賬簿制度、商業(yè)財產(chǎn)制度、商號制度，還是有關(guān)交易、代理、倉儲、票據(jù)、證券、海商、保險等特別法規(guī)則，無一不考慮商事活動的營利性。商法中有關(guān)利率、結(jié)算、稅收、公示原則，以及交易公平、迅捷、安全、效益等原則，都從不同角度反映了商法強(qiáng)調(diào)營利目的的價值取向。3） ，商法有獨(dú)特的調(diào)整原則。為了保證商法的營利性，商法確立了商主體法定原則、維護(hù)交易安全原則、促進(jìn)交易迅捷原則和保障交易公平原則。商法所確定的這些基本原則與民法基本原則有著本質(zhì)的區(qū)別：商主體法定原則在于強(qiáng)化商事組織關(guān)系，保障社會交易安全和第三人利益；維護(hù)交易安全原則主要表現(xiàn)為對商事交易條件采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義的統(tǒng)制；促進(jìn)交易迅捷原則節(jié)省交易時間、降低交易成本，表現(xiàn)為短期消滅時效、交易形態(tài)和交易客體的定型化；保障交易公平原則是對商人的道德要求，表現(xiàn)為平等交易、誠實(shí)信用及情事變更等原則要求，與民法所強(qiáng)調(diào)的公平原則有著不同表現(xiàn)。4） ，商法有相對獨(dú)立的體系和結(jié)構(gòu)。自法國制定商法典以后的近百年中，各國商法典所包含的內(nèi)容雖然有所不同，立法形式也有差別，如法國商法典實(shí)行的是客觀主義立法即商行為立法模式，而德國則實(shí)行主觀主義立法即商人法立法模式，日本則實(shí)行折衷主義立法模式。但一般都把商人、商業(yè)登記、商業(yè)賬簿、商號、商業(yè)使用人等列入商法總則，而對公司、證券、票據(jù)、保險、破產(chǎn)、海商等內(nèi)容或是通過商法典一并加以規(guī)范，或是將其一部分單獨(dú)立法，如德國有限責(zé)任公司法 ，日本的破產(chǎn)法 。而自瑞士實(shí)行民商合一的立法體制后，雖然通過民法典將商事行為統(tǒng)制于商法典之中，但大多數(shù)國家仍通過制定商事單行法將公司、證券、票據(jù)、保險、破產(chǎn)、海商等內(nèi)容保留下來，商法的體系和結(jié)構(gòu)并未因民商合一的立法體制而受到破壞。從我國現(xiàn)行民商立法的實(shí)踐來看，也是在以民法通則為民事活動基本法的基礎(chǔ)上，通過制定一系列商事單行法的方式來協(xié)調(diào)民法與商法的關(guān)系。一、商法部門的獨(dú)立性（1）所謂商法的獨(dú)立性，至少涉及對三個問題的認(rèn)識：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作為獨(dú)立的部門法存在；三是商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，是商法包容經(jīng)濟(jì)法抑或經(jīng)濟(jì)法包容商法。對這些問題的不同認(rèn)識，不僅直接影響到對商法學(xué)科性質(zhì)、地位的認(rèn)識，對商法學(xué)科的發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)的法治建設(shè)無疑也具有重要影響。（2） 第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束前，商法獨(dú)立性問題主要表現(xiàn)在商法與民法關(guān)系上。商法從民法中劃分出來構(gòu)成一個獨(dú)立而完整的體系，成為法學(xué)的一個部門，是 19 世界法學(xué)發(fā)展的一大成就，是人們對經(jīng)濟(jì)活動，尤其是對經(jīng)營活動規(guī)律特點(diǎn)在理性基礎(chǔ)上有勒更深刻的認(rèn)識的結(jié)果，是法律技術(shù)和立法完善的標(biāo)志。從曾經(jīng)的民商合一我們可以發(fā)現(xiàn)：1）竭力推行民商合一的國家或者是地域小，人口少晉級關(guān)系不十分復(fù)雜、法律 比較單一的國家如荷蘭、瑞士等，或者使資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系處于不發(fā)達(dá)狀態(tài)、市場經(jīng)濟(jì)矛盾表現(xiàn)不充分貨架，如 20 世紀(jì) 2-30 年代的中國蒙古等。2）及時在民商合一的國家中，民法和商法也僅僅是形式上的合一，即將商法典的內(nèi)容附加到民法典中，這種簡單的合并不能解決實(shí)體商法的獨(dú)立性，反而給民法本身協(xié)調(diào)增添難度，衍生 立法技術(shù)和法律適用問題。3）民商合一僅消除了形式意義上的商法典，在法律理論論和法律體系上不能消除商法作為一個獨(dú)立的法律部門的存在，未能否定商法在理論上的整體性，導(dǎo)致勒商法理論和商事立法的沖突與矛盾。因此，無論是性民商分立還是民商合一，商法都是一個實(shí)體的法律部門，與民法的基本原則、調(diào)整對象和方法、社會功用與價值等方面存在不可替代的巨大差異。承認(rèn)商法獨(dú)立性并非否認(rèn)其與民法的共性。民法是 普通法，商法是其特別法，二者是私法普通法與特別法結(jié)構(gòu)上的關(guān)系（3）商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系。商法以保護(hù)個人經(jīng)濟(jì)活動的絕對自由和權(quán)利為準(zhǔn)則，以營利目的為基本精神。經(jīng)濟(jì)法學(xué)家則認(rèn)為，退經(jīng)自由政治的經(jīng)濟(jì)政策，過于篤信市場調(diào)節(jié)的力量，是造成兩級分化，造成社會矛盾的重要原因，鑒于商法在新時期經(jīng)濟(jì)活動中的局限性和弱點(diǎn)提出要用經(jīng)濟(jì)法來取代商法。二戰(zhàn)后，經(jīng)濟(jì)法學(xué)家希望在整個國家經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中，加強(qiáng)公法的調(diào)節(jié)手段，以抑制私法領(lǐng)域中個人經(jīng)濟(jì)自由權(quán)力無限膨脹所衍生的弊端。商法經(jīng)濟(jì)法之爭反映了一個國家制度抉擇的價值基點(diǎn)，即法律是應(yīng)保護(hù)經(jīng)濟(jì)主體的平等、自由為第一前提還是應(yīng)以國家對經(jīng)濟(jì)的控制為首要任務(wù)，即社會整體利益的實(shí)現(xiàn)是應(yīng)建立在市場經(jīng)濟(jì)秩序上，還是應(yīng)建立在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上。以市場結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的社會，商法獨(dú)具有立存在的價值。（4） 當(dāng)前中國使商法從形式到內(nèi)容上真正獨(dú)立起來有兩層次工作：1）商法部門和商法學(xué)的建立，重點(diǎn)在于構(gòu)建商法體系，尋求商法理論起點(diǎn)，不同商法法律法規(guī)的內(nèi)在聯(lián)系，為商法部門的建立提供理論基礎(chǔ)。 2）中國商法典的制定二、商法與民法關(guān)系：1） 民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律，在法律部門相互關(guān)系上，民法是普通話或基本法，商法是特別法。民法是抽象化的法律變現(xiàn)，商法是具體化的法律表現(xiàn)。如，民事所有權(quán)制度是上市交易財產(chǎn)的一般規(guī)定，商事物權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的特別規(guī)定。民事主體制度是商主體的一般規(guī)定，商主體制度是民事主體制度的特別規(guī)定，公司權(quán)力能力和行為能力，公司的經(jīng)營范圍等不同于一般民事主體，涉及商主體的特別規(guī)定2） 民法與商法都屬于私法范疇，在調(diào)整平等主體之間關(guān)系方面的法律規(guī)范具有共同性。但是民法是純私法，調(diào)整平權(quán)關(guān)系；商法是私法為主體兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整平權(quán)與不平權(quán)兼有關(guān)系，如商事登記、商事賬簿等。因此，民法是私法規(guī)范體系，商法是以私法規(guī)范為主體私法規(guī)范與公法規(guī)范相結(jié)合法律規(guī)范體系3） 民法作為基本法或普通法，調(diào)整范圍廣泛，適合各類民事主體所實(shí)施的民事行為。商法調(diào)整范圍有限，僅適用于民事主體中從事商事經(jīng)營活動的部門，或僅適用于民事行為中與營利相關(guān)的部門，即商人從事的商行為。民法內(nèi)容部全部在商法中，商法內(nèi)容很大部門民法并未涉及三、商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系：廣義上：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整社會全部經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范總成，經(jīng)濟(jì)法即調(diào)整范圍：經(jīng)濟(jì)組織關(guān)系，又調(diào)整經(jīng)濟(jì)交易關(guān)系；即調(diào)整平等主體之間的橫向民事關(guān)系，又調(diào)整不平等主體之間縱向服從性行政關(guān)系；調(diào)整國內(nèi)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系；調(diào)整宏觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系，微觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系按此，商法是經(jīng)濟(jì)法的一個部分，被經(jīng)濟(jì)法所兼容。2）狹義上：經(jīng)濟(jì)法是以反不正當(dāng)競爭法，反壟斷法，國家宏觀調(diào)控法，國家參與法為中心，體現(xiàn)國家權(quán)力與經(jīng)濟(jì)交易行為予以干預(yù)的法律規(guī)范總稱。區(qū)別：a 調(diào)整對象上，商法主要調(diào)整平等主體間交易活動，對行政機(jī)關(guān)的調(diào)整也局限在商事管理機(jī)關(guān)的上市管理行為。經(jīng)濟(jì)法不僅調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動的主體而且調(diào)整國家及其代表機(jī)構(gòu)，如權(quán)力機(jī)關(guān)參與經(jīng)濟(jì)活動行為。B 調(diào)整方法，商法注重維持私法中傳統(tǒng)的“意思自治原則” ，經(jīng)濟(jì)法信守“國家統(tǒng)治原則”C 法律屬性上，商法是以平等主體為本位的私法，以任意性規(guī)范為主， 經(jīng)濟(jì)法以國家本位的公法，強(qiáng)制性規(guī)范為主D 體系構(gòu)成上，商法以商主體、商行為、公司法等為內(nèi)容， 經(jīng)濟(jì)法以價格、金融、稅收、投資、公平交易反壟斷等位內(nèi)容四、商法與行政法聯(lián)系：商法在公法性規(guī)定上主要為行政法律規(guī)范區(qū)別：行政法是調(diào)整行政活動的法律規(guī)范總稱，主要規(guī)定國家行政權(quán)力的組織、行政權(quán)力的獲得歐冠以及對行政活動后果的救濟(jì)行政法調(diào)整的行政關(guān)系與商法調(diào)整的商事關(guān)系具有不同特性：A 行政關(guān)系是根據(jù)國家意志產(chǎn)生的是國家權(quán)力運(yùn)用的結(jié)果商事關(guān)系時給予商主體的自由意志產(chǎn)生的，是商主體自主自愿行為的結(jié)果B 行政關(guān)系的法律主體，必然有一方是國家行政管理機(jī)關(guān)，有時雙方都是商事關(guān)系中雙方一般都是公民、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織，國家知識在例外的情況下才成為商主體如政府采購當(dāng)國家行政機(jī)關(guān)對商主體行使管理職權(quán)時，可以成為由此形成法律關(guān)系的主體，但是這種法律關(guān)系不等同于商事法律關(guān)系C 行政關(guān)系具有隸屬性，是一種不平權(quán)關(guān)系商事關(guān)系具有平等性，是平權(quán)關(guān)系D 行政法以強(qiáng)制性規(guī)范為主，調(diào)整方法具有強(qiáng)制性商法以任意性規(guī)范為主，調(diào)整方法將擁有任意性E 行政關(guān)系中主體所獲得的權(quán)利是國家授予的，是職權(quán)與職責(zé)的結(jié)合，不可任意放棄不可以隨意轉(zhuǎn)讓商事關(guān)系中主體的權(quán)利與主體個人一直及其利益相聯(lián)系，并可以由主體依照以及的意志合法處置一、 我國商法體系的概念指商法作為一個獨(dú)立的法律部門，其內(nèi)部具有邏輯聯(lián)系的各項(xiàng)商事法律制度所組成的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。二、 商法體系的構(gòu)成1）傳統(tǒng)商法體系：商身份法，包括商人的概念和種類；商人資格之取得，商人名稱即商號；商人財產(chǎn)管理即商事登記；商人權(quán)利委托即經(jīng)理權(quán)、代辦權(quán)；商人的特殊形式即從事輔助性行為的商人如代理商；商人身份補(bǔ)救措施或不完全星戴如表現(xiàn)善根等商行為法，涉及一般商行為：商事物權(quán)，商事債權(quán)，商事交易中的交互計(jì)算方式等內(nèi)容和特殊商行為：商事買賣、商事代理、居間、信托、運(yùn)輸?shù)?）現(xiàn)代商法體系：商身份法，商事組織法，商事管理法，商事行為法，商事秩序法，商法不僅涉及商人身份，還規(guī)定勒商事經(jīng)營機(jī)構(gòu)的組織程序和結(jié)構(gòu)如企業(yè)法，公司法等，不僅確認(rèn)了商行為的種類，范圍，法律效力，還規(guī)定勒對行為者和行為本身的管理措施，如證券交易法，期貨交易法等，三、 我國商法的淵源（1）法律，公司法、票據(jù)法、證券法等（2）行政法規(guī)，國務(wù)院及其歸屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件，如公司登記管理?xiàng)l例，銀行結(jié)算方法等（3）地方性法規(guī)，地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，如深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事條例等（4）國際條約、國際慣例。我國參加的國際條約，如國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，國際商事合同通則等（5）立法解釋，全人常對商事法律的解釋(6)司法解釋，最高院對商事立法的解釋（7）商事自治規(guī)則。商主體就其組織、運(yùn)作、成員的權(quán)利義務(wù)、相對人的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容自主制定的，不予國家法律和行政規(guī)章相沖突的規(guī)則。如公司章程，交易所業(yè)務(wù)規(guī)則，一些商主體預(yù)先制定的定型合同條款。一、商主體概念1）概念：商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。二、商主體特征1）本質(zhì)上，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性，此種特殊性主要表現(xiàn)在能力的形成上，即商主體的形成一般需經(jīng)過國家的特別授權(quán)程序，如履行工商登記2）是從事以營利為目的的營業(yè)活動的主體，商主體能力的存在于其所實(shí)施的營業(yè)活動密切相連。3）是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)三、商事主體構(gòu)成1）人格要素：對外，有獨(dú)立名義與獨(dú)立意志。2）物質(zhì)要素：有承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。四、 商事主體的種類1） 依商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀態(tài)，商主體可分為商個人、商法人、商合伙2） 依法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式，商主體可以分為法定商人、注冊商人、任意商人；必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人，3） 依經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實(shí)狀態(tài)，商主體可以分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人4） 依經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模，商主體可以分為大商人或完全商人和小商人5） 依經(jīng)營種類，商主體可以分為制造商，加工承攬商，銷售商，供應(yīng)商，租賃商，運(yùn)輸倉儲商，餐旅服務(wù)商，金融證卷商，保險商，代理商，行紀(jì)商，等6） 依商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，還有學(xué)者將商主體分為個體經(jīng)營者，企業(yè)，商業(yè)使用人等7） 我國分為，商法人，商個人，商合伙，商中間人，商輔助人等一、 商法人概念：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織二、 特征（1）通過法定設(shè)立程序，履行工商登記，取得主體資格；（2）具有獨(dú)立的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)；（3）具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)；（4）是獨(dú)立的責(zé)任主體，以全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)法律責(zé)任；（5）只能從事商行為，并在其法定授權(quán)范圍內(nèi)從事這種行為。三、 商法人分類：1） 國有法人，指根據(jù)我國民法、企業(yè)法、公司法的規(guī)定，由國家投資設(shè)立的、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力，并獲得法人資格的企業(yè)或公司?？梢允菄衅髽I(yè)、可以是國有獨(dú)資公司和國有控股公司2） 集體商法人，根據(jù)我國民法，集體企業(yè)法和其他相關(guān)法律，法規(guī)規(guī)定，由公民或集體單位組合而成的、從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動的、具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力、能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任并獲得法人資格的集體商事組織。3） 合營或合資商法人，兩個以上的投資主體共同出資，經(jīng)工商登記注冊而成立的商事組織。民通規(guī)定，兩個以上法人組織聯(lián)營并獲得法人資格的屬法人型聯(lián)營企業(yè)。公司法規(guī)定，不同投資主體共同投資組建，可以是有限責(zé)任公司或股份有限公司。4） 私營商法人，由私人投資經(jīng)營而取得法人資格，投資者以其出資額為限，商法人以全部資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的商事組織，可以是私營企業(yè)也可以是公司5） 外商投資商法人，由外商投資經(jīng)營并取得法人資格的，投資者以出資為限，商法人以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的商事組織。可以是中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)【三】商個人一、 概念：按照法定構(gòu)成要件和程序缺的特定的商主體資格，獨(dú)立從事商行為，依法承擔(dān)法律上的權(quán)利和義務(wù)的個體?？梢允且粋€自然人也可以是一個戶，還可以是自然人投資設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。二、 特征1） 商個人與自然人的個人屬性密切相連，表現(xiàn)在自然人個人名稱，個人屬性方面，如商個人常以個人名稱為其商業(yè)名稱2） 商個人的財產(chǎn)與自然人或家庭的財產(chǎn)密切相關(guān)，商個人的財產(chǎn)責(zé)任能力并非獨(dú)立，創(chuàng)設(shè)商個人的自然人或家庭有義務(wù)一起全部財產(chǎn)為商個人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任三、 分類（根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，以下三者均須承擔(dān)無限財產(chǎn)責(zé)任。 ）1） 個體工商戶，指生產(chǎn)資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎(chǔ)，勞動所得歸個體勞動者自己支配的一種經(jīng)濟(jì)形式。有個人經(jīng)營，家庭經(jīng)營和個人合作經(jīng)營三種。個體工商戶對債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，不具法人資格。具有稅收、管理方面靈活性，很強(qiáng)的生命力2） 個人獨(dú)資企業(yè)，指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資個人所有某投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。特征：a 出資人是一個自然人，B 以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任C 企業(yè)的財產(chǎn)歸投資人個人所有D 不具有法人資格，屬于自然人企業(yè)范疇我國制訂了個人獨(dú)資企業(yè)法，個人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法等法律法規(guī)調(diào)整3） 私營獨(dú)資企業(yè)，指企業(yè)資產(chǎn)歸一個人所有和控制，雇工 8 人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織。特點(diǎn)：A 由一人投資組成，一人承擔(dān)風(fēng)險B 性質(zhì)上應(yīng)納入個人獨(dú)資企業(yè)范疇（農(nóng)村承包經(jīng)營戶，指農(nóng)村集體所有的土地和其他生產(chǎn)資料，獨(dú)立從事商事經(jīng)營活動的，由一人或多人組成的農(nóng)戶。只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，只能按承包合同從事商事經(jīng)營活動。免于登記，不為商主體（因?yàn)樯讨黧w是企業(yè)） ）4） 農(nóng)業(yè)企業(yè)，享有稅收方面的優(yōu)惠措施四、 商個人與自然人的區(qū)別1） 商個人特質(zhì)商法上的商主體，享有主要是商法上的權(quán)利，不享有自然人人身相關(guān)的許多權(quán)利如自然人結(jié)婚的權(quán)利和勞動的權(quán)利等2） 商個人所從事的基本上都是商行為即營利為目的的營業(yè)行為，所產(chǎn)生的法律責(zé)任才能由商個人承擔(dān)；非營利行為除以個體也起名義實(shí)施以外，不能耐人商個人實(shí)施的商行為范疇，其法律責(zé)任不能由商個人承擔(dān)如行為人的消費(fèi)行為。3） 商個人可以有自己的名稱，也可以再其自然人名稱之上設(shè)定商名稱，其名稱只對商行為有效。行為人為商事交易的簽字可以視為商行為，而為日常生活簽字視為個人行為4） 取得資格的不同：商個人必須按照商法的程序要件才能夠取得商主體的資格；自然人出生就自然取得。5）權(quán)利能力不同：自然人一般不能夠從事以個人的名義從事商事交易，但是商個人可以【四】商合伙一、 概念，商合伙是指兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。二、 特征1） 必須由兩個或兩個以上的合伙人共同組建，2） 設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同，合伙內(nèi)部合伙人彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通過合伙契約予以確定。3） 商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有。包括合伙人共同斥資而形成的財產(chǎn)也包括商合伙在存續(xù)期間營利所得的財產(chǎn)。其特點(diǎn)是，它與合伙人本人的其他財產(chǎn)并未徹底分離。商合伙不是一個完全獨(dú)立的財產(chǎn)主體4） 所從事的商事經(jīng)營活動由合伙人共同為之，也可以共同委托代理人為之。各合伙人對事務(wù)的執(zhí)行享有同等權(quán)利和義務(wù)；5） 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。三、 我國商合伙的類型在我國，由于法律淵源不同，進(jìn)而形成不同類型的商合伙：（1）個人合伙，個人合伙指兩個以上自然人，按合伙協(xié)議，各自提供資金，實(shí)物，技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動，投入的財產(chǎn)屬個人所有，由合伙人共同使用，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有，發(fā)生虧損應(yīng)由合伙人負(fù)連帶清償責(zé)任的商事組織。建立須工商登記，并以工商個體戶的名義領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照?？梢匀∽约荷淌旅Q，也可以不取。取商事名稱者在民事訴訟中，以自己依法登記的商事名稱作為訴訟當(dāng)事人，并以合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。未取的，合伙人在民訴中為共同訴訟人，共同訴訟人可以推選訴訟代表人參與訴訟（2）合伙型聯(lián)營。指企業(yè)事業(yè)單位之間依照聯(lián)營合同組建的共同出資、共同經(jīng)營、共分利潤、共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。在合伙企業(yè)法后，完全納入合伙企業(yè)中。失去制度價值（3）合伙企業(yè)。指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合同企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙由普通合伙人組成，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙四、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系1）出資關(guān)系 1、財產(chǎn)關(guān)系 2、 合伙人的權(quán)益2）退出1、轉(zhuǎn)移：（一致同意可以轉(zhuǎn)移，已經(jīng)顛覆了合伙的傳統(tǒng)原理）2、退伙3）分配收益1 、按照約定比例分配；沒有約定，平均分配 2、風(fēng)險負(fù)擔(dān)：按照約定比例分擔(dān)；沒有約定，平均分配 五、合伙企業(yè)業(yè)務(wù)執(zhí)行1）企業(yè)事務(wù)執(zhí)行：1 、執(zhí)行權(quán)、決策權(quán) 2、執(zhí)行人與執(zhí)行人的責(zé)任2）對外債務(wù)的償還 1、連帶責(zé)任 2、無限責(zé)任 3、補(bǔ)充責(zé)任五、 商合伙和商法人區(qū)別1性質(zhì)不同 合伙是依法設(shè)立、由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織2財產(chǎn)責(zé)任不同3經(jīng)營方式不同4成立條件不同1,商合伙是兩個以上人的組合,它是通過工商登記程序設(shè)立的經(jīng)營實(shí)體組織. 2,商合伙成立的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議. 3,商合伙是某種財產(chǎn)的組合, 是在合伙人之間形成的財產(chǎn)共有關(guān)系. 4,商合伙是非法人的商事組織, 是一種相對獨(dú)立的商事主體 .5,.八、商合伙的含義 臨時性合伙合伙合同 穩(wěn)定性合伙合伙企業(yè)九、普通合伙與隱性合伙1）顯名合伙,即普通合伙,指各合伙人(出名營業(yè)人)公開其身份和姓名,具體參與合伙經(jīng)營并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙組織形式。顯名合伙是商合伙的一般形式;2）隱名合伙(更多在大陸法意義上使用) ,指由至少一位出名營業(yè)人和至少一位隱名合伙人共同組成的契約型合伙形式。隱名合伙中,不公開姓名和身份、不參與合伙經(jīng)營活動而僅參與合伙利潤分配,并僅以出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人為隱名合伙人。隱名合伙由出名營業(yè)人負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,對外代表合伙與第三人發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系,并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。隱名合伙人作為合伙出資人但卻不出名的當(dāng)事人一方,不負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,只負(fù)出資義務(wù),按其出資額獲取收益,且只以其出資為限對合伙負(fù)有限責(zé)任。隱名合伙人的權(quán)利,如對合伙帳簿的查閱權(quán)、對合伙經(jīng)營管理的建議和質(zhì)詢權(quán)等。實(shí)質(zhì)上,隱名合伙就是作為隱名合伙人的出資者與出名營業(yè)人之間的一種契約。較顯名合伙而言,隱名合伙具有以下顯著特點(diǎn): 隱名合伙人出資財產(chǎn)(僅限于財物而不允許以勞務(wù)出資)所有權(quán)轉(zhuǎn)移于出名營業(yè)人名下;隱名合伙人不得參加合伙事業(yè)的經(jīng)營管理(否則視為出名營業(yè)人) ; 隱名合伙人并非合伙的權(quán)利義務(wù)主體,不能代表合伙與第三人發(fā)生法律關(guān)系;隱名合伙人的責(zé)任以出資財產(chǎn)為限; 隱名合伙具非團(tuán)體性,無需登記設(shè)立;隱名合伙人的退伙不影響合伙營業(yè)的繼續(xù)存在。其中,隱名合伙人不參加合伙事務(wù)經(jīng)營管理為隱名合伙的本質(zhì)所在(這與普通合伙人共同經(jīng)營、“相互代理原則”有別) 。如果隱名合伙人參與合伙事務(wù)的執(zhí)行,為保護(hù)善意第三人,隱名合伙人不管是否有相反約定均應(yīng)負(fù)出名營業(yè)人的責(zé)任。 正是基于上述特殊之處,隱名合伙兼具商個人、普通商合伙、商法人多重優(yōu)點(diǎn),既有商個人經(jīng)營上的靈活性,又保持了普通商合伙人身信任的人合性,而且隱名合伙人不參加合伙事務(wù)經(jīng)營管理并承擔(dān)有限責(zé)任的做法十分有利于對合伙的投資等,由此顯現(xiàn)其獨(dú)到之處。隱名合伙與有限合伙關(guān)系十分密切,二者在非勞務(wù)出資、無合伙事務(wù)經(jīng)營管理權(quán)、有限責(zé)任等方面實(shí)質(zhì)差異不大,有不少共同點(diǎn),但是,二者畢竟存在差異,如隱名合伙類似于一種金錢借貸契約,更多體現(xiàn)的是一種契約關(guān)系,隱名合伙人并非合伙成員及合伙共有財產(chǎn)的共有人(有限合伙人與普通合伙人同是合伙成員及合伙共有財產(chǎn)共有人) ,而有限合伙則與普通合伙有較多共同點(diǎn),如具有登記性、團(tuán)體組織性,以合伙組織即商人形式存在等。另外,隱名合伙與兩合公司相似,但兩者又有明顯的區(qū)別,如兩合公司的財產(chǎn)屬于有限股東和無限股東共有,兩種股東都出名,而隱名合伙的財產(chǎn)則只屬于出名營業(yè)人所有,因?yàn)殡[名合伙人不出名。我國民法通則并不承認(rèn)隱名合伙的存在。至于最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行) 第46 條對民法通則規(guī)定的個人合伙的解釋,即“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物,并約定參與合伙盈余,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人”,雖然可以說是在一定意義上確定了隱名合伙的法律地位,但該條所規(guī)定的卻非嚴(yán)格意義上的隱名合伙。而且,因隱名合伙實(shí)質(zhì)上是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種契約關(guān)系,而我國合伙企業(yè)法定位于商人立法模式,故隱名合伙自應(yīng)不是我國合伙企業(yè)法的規(guī)范對象(合伙企業(yè)法中規(guī)定的合伙企業(yè)只是普通商合伙) 。當(dāng)然,對于是否規(guī)定隱名合伙或者有限合伙,我國理論界及立法界也一直都存在不同意見。一、 商中間人從事中介活動的商事主體，是輔助其他商人從事商事活動的商人。與其他商人的區(qū)別，判斷標(biāo)準(zhǔn)是，是否從事直接從事商行為。二、 商中間人分類：按照行為模式的特征，可以將商中間人分為1）居間商，為獲取傭金，從是契約締結(jié)之促成活動的商人。居間，報告信息。本質(zhì)特征在于居間。在雙方當(dāng)事人之間搭建信息橋梁，居間而不直接作為。特征：第一，無成交保證義務(wù)，以自己的名義從事商行為。第二，提供信息，幫助聯(lián)系，能否成約在所不問。第三，主體地位是獨(dú)立的，不依附其他主體。2）代理商接受被代理人的委托，在代理權(quán)權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施商行為的商人。特征：第一，主動促成交易，以被代理人名義實(shí)施。第二，經(jīng)常持續(xù)，而非偶發(fā)行為。第三， 獨(dú)立商事經(jīng)營者。3）行紀(jì)商以自己的名義，為他人購買或者銷售貨物、有價證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的商人。特征：第一，以自己的名義第二，以自己的名義直接從事商行為第三，費(fèi)用使用權(quán)（不僅以委托人的費(fèi)用為其辦理行紀(jì)事務(wù)，行紀(jì)商與第三人的契約及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)也直接轉(zhuǎn)讓給委托人，由委托人承擔(dān)最后交易結(jié)果）第四，職業(yè)性的行紀(jì)行為，因此行紀(jì)商的身份與職業(yè)經(jīng)營密切相關(guān)三、 商輔助人商事輔助人又稱商業(yè)使用人或企業(yè)主之輔助人員,它是指在商事交易過程中,從屬于商主體,受商主體委任或支配,輔助商主體開展商事經(jīng)營活動的人四、 經(jīng)理人基于商事主體的授權(quán)或者委托而產(chǎn)生的特殊行為主體。 特征：1）被商人通過特殊凡是授予經(jīng)理權(quán)的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為3） 在行使權(quán)利時，最重要的行使時其必須將自己的簽名附加在商號上，并且在這個簽名上附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)權(quán)限的標(biāo)記，是代理行為與個人行為區(qū)別4） 主要權(quán)限在與為商主體管理事務(wù)，為商號簽名5） 只有完全商人才可以授予被代理人經(jīng)理權(quán)，小商人不可以授予他人經(jīng)理權(quán)，即不可以任用經(jīng)理人6） 經(jīng)理人必須由商人通過“明確意思表示”方式授予經(jīng)理權(quán)7） 經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)受到權(quán)限范圍限制8） 經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)不具有單一性和排他性五、 代辦人代辦人，是指被商人授予代辦權(quán)的人。代辦人以商人的特別授權(quán)為其產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)。與經(jīng)理權(quán)區(qū)別1） 經(jīng)理權(quán)的權(quán)限范圍比代辦權(quán)廣泛2） 只有商主體才可以聘用經(jīng)理人，小商人不可以聘用經(jīng)理人，不可以授予經(jīng)理權(quán)，但小商人可以聘用代辦人授予代辦權(quán)3） 經(jīng)理權(quán)必須通過明示來授予，代辦權(quán)可以通過默示授予，存在容忍代辦權(quán)和表見代辦權(quán)4） 經(jīng)理權(quán)必須由商主體親自授予，代辦權(quán)不需要。商主體代理人也可以授予代辦權(quán)5） 第三人可以相信經(jīng)理人對于他所經(jīng)營的商事?lián)碛谐闪碛幸?guī)定外的所有代理權(quán)第三人則不可以相信代辦人也擁有同樣的權(quán)限，除非代辦人證明6） 經(jīng)理人的簽字可以附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)的附加標(biāo)記；代辦人的簽字只能附有標(biāo)明代理關(guān)系的附加標(biāo)記7） 經(jīng)理權(quán)須履行工商登記，代辦權(quán)不必8） 經(jīng)理權(quán)可以被分為共同經(jīng)理權(quán)和分經(jīng)理權(quán)，代辦權(quán)可以分為全權(quán)代辦權(quán)、種類代辦權(quán)、特種代辦權(quán)、總代辦權(quán)等9） 代辦權(quán)的轉(zhuǎn)讓與經(jīng)理權(quán)轉(zhuǎn)讓不完全一樣10） 商店店員代辦權(quán)（表見代辦權(quán)）和從事外勤業(yè)務(wù)的商事雇員代辦權(quán)（成交代辦權(quán)和居間代辦權(quán) ）是特殊意義的代辦權(quán)一、 公司人格（一） 公司人格獨(dú)立公司本質(zhì)特征：團(tuán)體性，獨(dú)立人格性獨(dú)立人格性說明具有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和行為能力，能獨(dú)立享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)，是別與非法人團(tuán)體的特征獨(dú)立人格性體現(xiàn)：1） 責(zé)任上：能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，團(tuán)體人格四大要素：獨(dú)立財產(chǎn)、獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思、獨(dú)立責(zé)任2） 財產(chǎn)權(quán)：公司獨(dú)立于股東之外。公司與股東人格分離的基礎(chǔ)是有限責(zé)任制即以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（二） 公司人格的否認(rèn)含義：A 指國家對公司人格的徹底剝奪，即對公司法人人格的取締B 在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其效力是對人的不是對世的，是基于特殊原因而非普遍使用， ”揭穿公司的面紗”實(shí)行法人制度，必須承認(rèn)法人人格獨(dú)立和股東責(zé)任有限表明價值取向：法律應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則；同時又不能容忍股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益。即公司人格否認(rèn)原則是公司人格獨(dú)立原則的有益而必要的補(bǔ)充“公司人格否認(rèn)制度”的確認(rèn)：新公司法 A20“公司股東應(yīng)準(zhǔn)手法律行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，i 對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”aA64“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”適用條件：1）公司須合法有效成立2）股東在客觀上存在濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。表現(xiàn)：A 人格混同，即公司于其他公司之間沒有嚴(yán)格的區(qū)別，如一人組成數(shù)個公司B 財產(chǎn)混同，即公司盈利與股東的收益之間無區(qū)別。C 虛擬股東，目的是為了逃避法律和逃避債務(wù)D 不正當(dāng)控制，表現(xiàn)為母公司對子公司實(shí)施了過度的控制，母公司完全操縱了子公司的決策過程，是子公司完全喪失獨(dú)立性E 改變自我，指母子公司之間存在所有權(quán)利益一體化，致使子公司改變自我不再是一個獨(dú)立的公司3）股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，濫用行為與損害結(jié)果間具有因果關(guān)系二、公司資本制度（一）公司資本制度概述1）公司資本，指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額含義：A 公司資金指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，包括公司股東對公司的永久性投資，公司發(fā)行的債券等，公司資金外延比公司資本更寬。公司資本是公司資金的組成部分B 還需要把公司資本放到特定的公司資本制度中加以考察。西方國家三種公司資本制度：法定資本制，授權(quán)資本制，折中資本制C 將公司資本與公司具體類型聯(lián)系，具體分析。公司類型不同，資本作用不同，資本構(gòu)成也不同。如資合公司比任何公司更看中重資本2）公司資本意義：a 是公司得以成立并運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ)B 是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)C 是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限（二）公司資本的原則1） 資本確定原則，指在公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立含義：A 要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數(shù)額B 要求章程所確定的資本總額在公司設(shè)立時必須分解落實(shí)到