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國際商事主體法及代理法,徐進(jìn)靜,國際商事主體,法人 法人是依法成立的，具有獨(dú)立民事主體資格的，能以自己名義享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，以自己獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)其行為的法律責(zé)任的組織。 國際組織 法律人格由其章程約定，一般具有國際法律人格。 國家 特殊的民事主體。當(dāng)國家進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，與其他民事主體的地位在法律上是平等的。,跨國公司,含義 指由兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的經(jīng)濟(jì)實(shí)體所組成，并從事生產(chǎn)、銷售和其他經(jīng)營活動(dòng)的國際性大型企業(yè)。 性質(zhì) “跨國公司具有企業(yè)的特征，是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體，但不是一個(gè)法律實(shí)體?！?跨國公司,母公司 與 子公司 相互獨(dú)立的個(gè)體，都具有獨(dú)立的法律人格,總公司 與 分公司 分公司沒有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，不具有獨(dú)立法律人格,國際商事主體的資格,一、國籍和住所 （一）自然人的國籍在國際商法中的意義 自然人的國籍指自然人作為一個(gè)國家國民或者公民的資格。 自然人國籍的意義： 認(rèn)定國際商法國際性的重要依據(jù) 自然人國籍是享有國民待遇和最惠國待遇的前提條件 自然人的國籍是享有管轄權(quán)的重要依據(jù),（二）法人國籍、住所及在國際商法中的意義 有關(guān)法人國籍的若干學(xué)說 登記地說 住所地說 成員國國籍說 實(shí)際控制說 復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說 我國：登記注冊(cè)地為法人的本國法,法人住所的確定 管理中心所在地 營業(yè)中心所在地 我國公司法：公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所,二、權(quán)利能力和行為能力 【例】1861年法國法院作出的一個(gè)判例。當(dāng)事人李查蒂是墨西哥人，22歲，1861年在法國巴黎時(shí)從一個(gè)珠寶商那里購買了珠寶，并且簽署了8萬法郎的期票。但是后來李查蒂拒絕支付價(jià)款。李查蒂認(rèn)為，在訂立這個(gè)買賣珠寶合同時(shí)，按照他的本國墨西哥法律他還是未成年人（當(dāng)時(shí)墨西哥法律規(guī)定25歲成年）。而作為未成年人，他沒有能力來訂立合同，所以他訂立的買賣合同無效。他沒有必要支付價(jià)款。法國最高法院作出終審判決，認(rèn)為合同有效。法國法院指出案件的關(guān)鍵是看對(duì)本案適用哪個(gè)國家的法律，其判決的依據(jù)是依法國法律李查蒂在簽訂買賣合同時(shí)已經(jīng)成年，并且法國賣方在締結(jié)合同時(shí)是正直而審慎的。 問題：李查蒂成年與否對(duì)其訂立合同有何影響？,（一）自然人的權(quán)利能力和行為能力 （二）法人的權(quán)利能力和行為能力 法人的權(quán)利能力指法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 法人的行為能力指法人通過自己的行為參與民商事活動(dòng)，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力的資格。 “越權(quán)無效”原則,三、外國商事主體的認(rèn)許 含義 外國商事主體在內(nèi)國進(jìn)行民事或者商事活動(dòng)而需要的法律人格地位的承認(rèn)和許可。 外國法人的認(rèn)許 對(duì)外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動(dòng)的認(rèn)可，它是外國法人進(jìn)入內(nèi)國從事商事活動(dòng)的前提。,外國法人認(rèn)許的程序 1、特別認(rèn)許 內(nèi)國對(duì)外國法人通過特別登記或批準(zhǔn)程序加以認(rèn)許。 2、一般認(rèn)許 只需要辦理必要的登記或注冊(cè)手續(xù)即獲得認(rèn)許 3、概括認(rèn)許程序 針對(duì)某一類特定外國國家的法人概括加以認(rèn)許的程序 中國對(duì)外國法人認(rèn)許的有關(guān)規(guī)定,認(rèn)許,臨時(shí)來華貿(mào)易,設(shè)立分支結(jié)構(gòu),直接投資,一般認(rèn)許,特別認(rèn)許,內(nèi)國法人的設(shè)立,第二節(jié) 國際商事代理法,代理概述 代理權(quán)的設(shè)定和終止 代理行為的法律效力,概 述,概念 代理人受本人的委托或依法律的規(guī)定，代表本人與第三人訂立合同或?yàn)槠渌尚袨?，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系直接對(duì)本人發(fā)生效力的法律制度。 代理可分為法定代理和委托代理，商事活動(dòng)以委托代理為主 代理的本質(zhì) 代理是本人與代理人間發(fā)生代理權(quán)的授予、代理人與對(duì)方當(dāng)事人間實(shí)施法律行為、對(duì)方當(dāng)事人與本人間發(fā)生權(quán)利變動(dòng)的三方法律關(guān)系。,本人,代理人,第三人,授予代理權(quán),法律行為,代理中的三方法律關(guān)系,權(quán)利變動(dòng),（內(nèi)部關(guān)系）,（外部關(guān)系）,有關(guān)代理的國際法律文件 1983年國際貨物銷售代理公約 公約尚未生效 2004年國際商事合同通則,代理權(quán)的設(shè)定和終止,代理權(quán)的設(shè)定 國際商事合同通則：沒有特定形式要求 代理權(quán)的終止事由 PICC 1、因當(dāng)事人行為而終止 本人和代理人同意終止代理關(guān)系 與授權(quán)代理相關(guān)的交易已經(jīng)完成 本人撤回授權(quán)或代理人放棄代理權(quán) 2、因代理所適用的法律而終止,代理權(quán)終止對(duì)第三人的效力： 除非第三人知道或應(yīng)該知道代理權(quán)的終止或?qū)е麓頇?quán)終止的事實(shí)，代理權(quán)的終止不能影響第三人。,代理行為的法律效力,代理權(quán)范圍內(nèi)代理行為的法律效力 1、代理權(quán)范圍內(nèi)代理人以本人名義為法律行為，其效力直接歸屬本人(代理的一般情況) 2、代理權(quán)范圍內(nèi)代理人以自己名義為法律行為，且第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。（合同法第402條） 3、代理權(quán)范圍內(nèi)代理人以自己名義為法律行為，且第三人在訂立合同時(shí)不知道代理關(guān)系存在時(shí)，代理人的披露權(quán)利。,【例】韓國某公司與北京某進(jìn)出口公司案 1998年12月，韓國某公司（下面簡稱韓國公司）與北京YP公司簽訂代理店合同書，約定由YP公司作為的韓國公司在華的獨(dú)家代理。同時(shí)約定可以由YP公司指定進(jìn)口代理人與韓國公司簽訂汽缸閥門的進(jìn)口合同。 1999年10月25日，YP公司和北京某進(jìn)出口公司（以下簡稱北京公司）簽訂了進(jìn)口代理協(xié)議，由YP公司作為委托人，由北京公司作為受托人，代理進(jìn)口韓國閥門。YP公司應(yīng)向北京公司支付貨款，北京公司收到貨款后10日內(nèi)對(duì)外支付貨款。 1999年10月26日，在韓國公司、YP公司和北京公司均在場的情況下簽訂了兩份合同。韓國公司與YP公司簽訂了合同書，由韓國公司向YP公司公司出售價(jià)值24，429美元的閥門產(chǎn)品。韓國公司與北京公司簽訂買賣合同，約定由韓國公司向北京公司出售閥門配件，合同總價(jià)為24，429美元，付款條件為T/T貨物到天津新港后30天。 北京公司收貨后將貨物交付給了YP公司。YP公司以產(chǎn)品質(zhì)量問題為由未向北京公司支付貨款。 2001年1月5日，韓國公司根據(jù)合同中的仲裁條款向仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求裁決北京公司立即支付貨款、逾期付款利息并承擔(dān)仲裁費(fèi)。 如果你是本案件的仲裁員，你會(huì)做出怎樣的裁決？,無權(quán)代理和越權(quán)代理的法律效力 試區(qū)別以下三種情形： 甲授予代理權(quán)給乙，讓乙代為向丙購買某車，后來發(fā)現(xiàn)甲是無民事行為能力人； 甲向丙表示，授權(quán)給乙向丙租房屋。之后甲對(duì)乙撤回了代理權(quán)，但乙仍以甲的名義，與善意的丙訂立租賃合同。 甲將身份證及印章交給乙辦理戶籍遷移，乙憑這證件及印章以甲的名義與丙訂立了保證合同，擔(dān)保乙的債務(wù)。,無權(quán)代理的一般原則： 無權(quán)代理行為對(duì)本人和第三人沒有約束力。 無權(quán)代理或越權(quán)代理的追認(rèn)： 追認(rèn)后發(fā)生如同自始即經(jīng)授權(quán)同樣的效力 追認(rèn)的條件 如果第三人在無權(quán)代理人行為時(shí)不知道他是沒有代理權(quán)的，那么第三人可以在本人追認(rèn)之前的任何時(shí)間通知拒絕受追認(rèn)的約束,如果本人的追認(rèn)不是在合理時(shí)間內(nèi)做出的，第