公務員考試 專題九 《就業(yè)促進法》勞動合同法.docVIP

就業(yè)促進法專題2007年8月30日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十九次會議通過了中華人民共和國就業(yè)促進法，自2008年1月1日起施行。該法共計9章69條，制定了針對促進就業(yè)的長效機制，提出了“國家把擴大就業(yè)放在經(jīng)濟社會發(fā)展的突出位置，實施積極的就業(yè)政策，堅持勞動者自主擇業(yè)、市場調(diào)節(jié)就業(yè)、政府促進就業(yè)”的方針。該法規(guī)定了很多的大政方針，涉及宏觀性的、政策性的措施，需要國家、政府部門、全社會去共同改善就業(yè)環(huán)境。一、和就業(yè)權(quán)利有關(guān)的規(guī)定（一）政府應建立就業(yè)專項資金，用于改善和擴大就業(yè)就業(yè)促進法把就業(yè)專項資金明確寫入了法律，提升了其效力程度。就業(yè)促進法第十五條規(guī)定，縣級以上人民政府應當根據(jù)就業(yè)狀況和就業(yè)工作目標，在財政預算中安排就業(yè)專項資金用于促進就業(yè)工作。 就業(yè)專項資金主要用于以下幾個方面：職業(yè)介紹、職業(yè)培訓、公益性崗位、職業(yè)技能鑒定、特定就業(yè)政策和社會保險等的補貼，小額貸款擔?；鸷臀⒗椖康男☆~擔保貸款貼息，以及扶持公共就業(yè)服務。 比如，就業(yè)困難人員就可以向就業(yè)服務機構(gòu)提出就業(yè)援助申請，這時候就可能涉及到使用該專項資金用于擴大就業(yè)。（二）勞動者的平等就業(yè)權(quán)平等就業(yè)，反對就業(yè)歧視一直為社會所關(guān)注，因戶籍、性別、病毒攜帶等原因遭到就業(yè)歧視的報道和案例也有很多，比如乙肝病毒攜帶者就業(yè)歧視案就入選了“方正杯2006年中國十大影響性訴訟”。勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。就業(yè)促進法提出，各級人民政府要創(chuàng)造公平就業(yè)的環(huán)境，消除就業(yè)歧視，制定政策并采取措施對就業(yè)困難人員給予扶持和援助。就業(yè)促進法規(guī)定，用人單位招用人員、職業(yè)中介機構(gòu)從事職業(yè)中介活動，應當向勞動者提供平等的就業(yè)機會和公平的就業(yè)條件，不得實施就業(yè)歧視。國家保障婦女享有與男子平等的就勞動權(quán)利。用人單位招用人員，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高婦女的錄用標準。用人單位錄用女職工，不得在勞動合同中規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。各民族勞動者享有平等的勞動權(quán)利。用人單位招用人員，應當依法對少數(shù)民族勞動者給予適當照顧。國家保障殘疾人的勞動權(quán)利。各級人民政府應當對殘疾人就業(yè)統(tǒng)籌規(guī)劃，為殘疾人創(chuàng)造就業(yè)條件。用人單位招用人員，不得歧視殘疾人。用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是，經(jīng)醫(yī)學鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前，不得從事法律、行政法規(guī)和國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴散的工作。農(nóng)村勞動者進城就業(yè)享有與城鎮(zhèn)勞動者平等的勞動權(quán)利，不得對農(nóng)村勞動者進城就業(yè)設置歧視性限制。（三）公共就業(yè)服務機構(gòu)的設立為了實施促進就業(yè)的目的，就業(yè)促進法規(guī)定了很多大政方針，比如加強職業(yè)教育和培訓；鼓勵發(fā)展勞動密集型產(chǎn)業(yè)、服務業(yè)；發(fā)展國內(nèi)外貿(mào)易和國際經(jīng)濟合作，拓寬就業(yè)渠道等等。其中和老百姓比較直接相關(guān)的就是建立公共就業(yè)服務機構(gòu)，這是就業(yè)促進法的一大亮點。該法第35條規(guī)定，縣級以上人民政府建立健全公共就業(yè)服務體系，設立公共就業(yè)服務機構(gòu)，而且，明確規(guī)定該公共就業(yè)服務機構(gòu)是公益性的，不得從事經(jīng)營性活動，為勞動者免費提供服務。公共就業(yè)服務機構(gòu)主要為勞動者提供如下免費服務：（1）就業(yè)政策法規(guī)咨詢；（2）職業(yè)供求信息、市場工資指導價位信息和職業(yè)培訓信息發(fā)布；（3）職業(yè)指導和職業(yè)介紹；（4）對就業(yè)困難人員實施就業(yè)援助；（5）辦理就業(yè)登記、失業(yè)登記等事務；（6）其他公共就業(yè)服務。 公共就業(yè)服務機構(gòu)的建設和有效運作還需要若干的配套措施，在就業(yè)促進法頒布之后，縣級以上政府部門就應當開始著手設立這樣的機構(gòu)，在這樣的機構(gòu)建立之后，勞動者在就業(yè)方面將會有更多的安全保障和便利。（四）建立失業(yè)預警制度 建立失業(yè)預警制度也是就業(yè)促進法的一大亮點，現(xiàn)在我們有很多的預警機制，比如高溫預警、災害行天氣預警、流行性疾病預警、突發(fā)事件預警等等，針對失業(yè)建立預警機制則是就業(yè)促進法在法律層面上的首創(chuàng)，該法第四十二條規(guī)定，縣級以上人民政府建立失業(yè)預警制度，對可能出現(xiàn)的較大規(guī)模的失業(yè)，實施預防、調(diào)節(jié)和控制。比如因職工人數(shù)較多的大型企業(yè)的破產(chǎn)、公司的注銷、或者單位裁員達到一定人數(shù)的，我認為都需要納入失業(yè)預警機制的范圍之內(nèi)。（五）就業(yè)援助制度各級人民政府建立健全就業(yè)援助制度，采取稅費減免、貸款貼息、社會保險補貼、崗位補貼等辦法，通過公益性崗位安置等途徑，對就業(yè)困難人員實行優(yōu)先扶持和重點幫助。比如，政府投資開發(fā)的公益性崗位，應當優(yōu)先安排符合崗位要求的就業(yè)困難人員。對就業(yè)困難人員實施重點幫助，提供有針對性的就業(yè)服務和公益性崗位援助。所謂就業(yè)困難人員，按照就業(yè)促進法的規(guī)定是指因身體狀況、技能水平、家庭因素、失去土地等原因難以實現(xiàn)就業(yè)，以及連續(xù)失業(yè)一定時間仍未能實現(xiàn)就業(yè)的人員。就業(yè)困難人員的具體范圍，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況規(guī)定。 就業(yè)困難人員可以向住所地街道、社區(qū)公共就業(yè)服務機構(gòu)提出援助申請，經(jīng)公共就業(yè)服務機構(gòu)審核確認屬實的，可獲得就業(yè)援助。（六）城市有就業(yè)需求的家庭至少有一人實現(xiàn)就業(yè)縣級以上地方人民政府采取多種就業(yè)形式，拓寬公益性崗位范圍，開發(fā)就業(yè)崗位，確保城市有就業(yè)需求的家庭至少有一人實現(xiàn)就業(yè)。存在上述情形的城市居民家庭，可以向住所地街道、社區(qū)公共就業(yè)服務機構(gòu)申請就業(yè)援助。街道、社區(qū)公共就業(yè)服務機構(gòu)經(jīng)確認屬實的，應當為該家庭中至少一人提供適當?shù)木蜆I(yè)崗位。 （七）建立面向所有勞動者的職業(yè)教育和培訓體系明確了國家依法發(fā)展職業(yè)教育，促進勞動者提高職業(yè)技能，增強就業(yè)能力和創(chuàng)業(yè)能力的戰(zhàn)略。企業(yè)應當按規(guī)定提取職工教育經(jīng)費，對勞動者進行職業(yè)技能和繼續(xù)教育培訓。二、建立健全勞動預備制度就業(yè)促進法規(guī)定，國家采取措施建立健全勞動預備制度，縣級以上地方人民政府對有就業(yè)要求的初高中畢業(yè)生實行一定期限的職業(yè)教育和培訓，使其取得相應的職業(yè)資格或者掌握一定的職業(yè)技能。國家依法發(fā)展職業(yè)教育，鼓勵開展職業(yè)培訓，促進勞動者提高職業(yè)技能，增強就業(yè)能力和創(chuàng)業(yè)能力?？h級以上人民政府根據(jù)經(jīng)濟社會發(fā)展和市場需求，制定并實施職業(yè)能力開發(fā)計劃。縣級以上人民政府加強統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，鼓勵和支持各類職業(yè)院校、職業(yè)技能培訓機構(gòu)和用人單位依法開展就業(yè)前培訓、在職培訓、再就業(yè)培訓和創(chuàng)業(yè)培訓；鼓勵勞動者參加各種形式的培訓。地方各級人民政府采取有效措施，組織和引導進城就業(yè)的農(nóng)村勞動者參加技能培訓，鼓勵各類培訓機構(gòu)為進城就業(yè)的農(nóng)村勞動者提供技能培訓，增強其就業(yè)能力和創(chuàng)業(yè)能力。三、未經(jīng)依法許可和登記不得從事職業(yè)中介活動設立職業(yè)中介機構(gòu)應當具備下列條件：（1）有明確的章程和管理制度；（2）有開展業(yè)務必備的固定場所、辦公設施和一定數(shù)額的開辦資金；(3)有一定數(shù)量具備相應職業(yè)資格的專職工作人員；(4)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。設立職業(yè)中介機構(gòu)，應當依法辦理行政許可。經(jīng)許可的職業(yè)中介機構(gòu)，應當向工商行政部門辦理登記。職業(yè)中介機構(gòu)不得扣押證件收取押金。職業(yè)中介機構(gòu)不得有下列行為：（1）提供虛假就業(yè)信息；（2）為無合法證照的用人單位提供職業(yè)中介服務；（3）偽造、涂改、轉(zhuǎn)讓職業(yè)中介許可證；(4)扣押勞動者的居民身份證和其他證件，或者向勞動者收取押金；（5）其他違反法律、法規(guī)規(guī)定的行為。從事職業(yè)中介活動，應當遵循合法、誠實信用、公平、公開的原則。用人單位通過職業(yè)中介機構(gòu)招用人員，應當如實向職業(yè)中介機構(gòu)提供崗位需求信息。禁止任何組織或者個人利用職業(yè)中介活動侵害勞動者的合法權(quán)益。四、強化對中小企業(yè)支持力度國家實行有利于促進就業(yè)的金融政策，增加中小企業(yè)的融資渠道；鼓勵金融機構(gòu)改進金融服務，加大對中小企業(yè)的信貸支持，并對自主創(chuàng)業(yè)人員在一定期限內(nèi)給予小額信貸等扶持。國家鼓勵企業(yè)增加就業(yè)崗位，扶持失業(yè)人員和殘疾人就業(yè)，對下列企業(yè)、人員依法給予稅收優(yōu)惠：（1）吸納符合國家規(guī)定條件的失業(yè)人員達到規(guī)定要求的企業(yè)；（2）失業(yè)人員創(chuàng)辦的中小企業(yè)；（3）安置殘疾人員達到規(guī)定比例或者集中使用殘疾人的企業(yè)；(4)從事個體經(jīng)營的符合國家規(guī)定條件的失業(yè)人員；（5）從事個體經(jīng)營的殘疾人；（6）國務院規(guī)定給予稅收優(yōu)惠的其他企業(yè)、人員。勞動合同法的實施 中華人民共和國勞動合同法于2008年1月1日起施行，作為繼1995年1月1日起施行的中華人民共和國勞動法之后勞動法領域內(nèi)最重要的一部法律，勞動合同法的施行無疑會對用人單位和勞動者之間的勞動關(guān)系的調(diào)整產(chǎn)生重要影響。由于制訂勞動合同法的目的是對勞動法中勞動合同相關(guān)制度的進一步完善、細化及針對現(xiàn)在存在問題加以規(guī)范，因此，勞動合同法較之現(xiàn)存的勞動法制度出現(xiàn)了若干“革新”之處。革新一：調(diào)整法律適用范圍 我國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。也就是在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動者。 事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或國務院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。也就是明確事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員之間也應訂立勞動合同，但考慮到事業(yè)單位實行的聘用制度與一般勞動合同制度存在一定差別，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定。 國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。也就是除公務員和參照公務員法管理的人員，以及事業(yè)單位中實行聘用制的工作人員外，國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體與其他勞動者均應當建立勞動關(guān)系，并執(zhí)行本法。 革新二：嚴格規(guī)章制度制訂 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。也就是用人單位制訂、修改上述規(guī)章制度或決定重大事項時必須經(jīng)過民主程序，即先經(jīng)民主討論后經(jīng)平等協(xié)商，方可合法有效。 在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。也就是賦予工會或職工對規(guī)章制度的合法性合理性的法定監(jiān)督、建議權(quán)，而且用人單位應當對此做出回應，或協(xié)商修改或給予合理說明。 用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。也就是賦予勞動者對用人單位規(guī)章制度或重大事項的知情權(quán)，以實現(xiàn)規(guī)章制度和重大事項的透明公開，保障勞動者的知情權(quán)。 用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除勞動合同。也就是賦予勞動者對違法規(guī)章制度的辭職自由選擇權(quán)。 用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。也就是加大了對用人單位規(guī)章制度及重大事項違法時所應承擔的法律責任。革新三：強調(diào)書面合同和合同長期化 建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。也就是要求用人單位應當與勞動者建立書面合同。 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。也就是加重對用人單位不建立書面合同的處罰力度，以重刑除用工惡疾。 有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。也就是法律明確了應當簽訂無固定期限的條件，保障勞動者主張簽訂長期勞動合同的權(quán)利。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，應當自訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。也就是以經(jīng)濟處罰的法律手段，促使用人單位及時與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。革新四：規(guī)范試用期使用 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。也就是明確規(guī)定了各種情形下的試用期最長期限，同時規(guī)定用人單位不能僅僅只約定試用期而不明確勞動合同期限。 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。也就是對試用期的工資標準規(guī)定了法律低線。 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。也就是試用期內(nèi)用人單位只有滿足法定條件才能解除勞動合同，否則為違法。 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。也就是明確了單位違法使用試用期應當承擔的法律責任。革新五：寬泛競業(yè)限制約定 對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。也就是明確了用人單位應當向受到競業(yè)限制的勞動者給予經(jīng)濟補償。 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。也就是劃定了可以進行競業(yè)限制的人員范圍。同時法律充分尊重當事人雙方的約定，對競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，在一定意義上體現(xiàn)了法律對用人單位商業(yè)秘密或知識產(chǎn)權(quán)保護的要求進行了傾斜。 在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。也就是競業(yè)限制的期限最長不得超過二年，較之以前規(guī)定的“三年”期限縮短了。 勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。勞動者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。也就是當勞動者違反競業(yè)限制約定的，除應當支付違約金外，若造成用人單位損失，還應承擔相應的賠償責任。革新六：寬松勞動者辭職條件 用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。也就是只有用人單位提供“專項”培訓費用對勞動者進行培訓時，才可以約定服務期，其他任何情形均不能約定服務期。 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。也就是存在上述單位違法的情形之一時，勞動者只需告知后，就可以選擇主動辭職，同時向單位主張經(jīng)濟補償。立法向單位違法時，勞動者的自由辭職做出很大傾斜。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。也就是在嚴重危害勞動者人身安全和自由的情形下，勞動者可以當場辭職。革新七：解綁單位裁員 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法