第三章公司法部分

,經(jīng)濟法概論,第一節(jié) 公司法概述,1、公司的概念：公司是依照公司法設立的、以營利為目的的企業(yè)法人。,一、公司的概念和特征,(1)公司以營利為目的。 (2)公司具有法人資格。 (3)公司依照公司法而設立。 符合法定要求的股東出資和以章程為存在和活動的依據(jù)。,2、公司的特征,公司制度的優(yōu)勢與缺陷 優(yōu)勢 1、減少投資者的風險 2、有利于社會資本的集中 3、經(jīng)營管理科學化 缺陷 1、組建困難，組織成本較高 2、政府限制較多 3、保密性差 4、稅負較重,3、公司的種類 1）依據(jù)股東責任 可分為 無限公司 有限公司 兩合公司 股份兩合公司 股份公司 2）依據(jù)管轄系統(tǒng) 總公司 分公司,3）依據(jù)公司的控制關系 母公司 子公司 4）依據(jù)公司的國籍 本國公司 外國公司,（一）公司法的概念 公司法是調(diào)整公司在設立、變更、 解散及其從事生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。 我國現(xiàn)行公司法是2005年10月27日通過，2006年1月1日開始施行。,二、公司法的概念和作用,（二）公司法的作用 保障公司的健康發(fā)展。 維護社會經(jīng)濟秩序。 促進國際經(jīng)貿(mào)合作與交流。,第二節(jié) 有限責任公司,一、有限責任公司的概念和特征,1、概念： 有限責任公司又稱有限公司，是指股東以出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。,2、有限責任公司主要特征： （1）有限責任公司的股東均負有限責任。股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，而不再涉及其他個人財產(chǎn)； （2）有限責任公司資本不分成等額股份，證明股東出資額的權利證書為不分財產(chǎn)份額的“出資證明書”，而不是股票，這是有限責任公司與股份有限公司的最主要區(qū)別； （3）有限責任公司股東有最高人數(shù)限制，而其他公司股東沒有最高人數(shù)限制。,有限責任公司的優(yōu)勢 1、規(guī)模較小，資金需求量小 2、股東人數(shù)少，易于管理 3、股東承擔有限責任，風險較小 4、設立程序簡單 ，一般不需要審批 5、不必公開財務狀況和經(jīng)營狀況，保密性較好,某百貨有限公司是2004年經(jīng)批準成立的有限公司，2005年1月3日，百貨公司從某機械廠購得一批精鋼鍋，共計價款56萬元，但百貨公司因為經(jīng)營不善已經(jīng)無力償付貨款，而百貨公司的幾個股東均為當?shù)氐糜忻髽I(yè)，經(jīng)營狀況良好，于是，某機械廠向人民法院起訴，要求百貨公司的兩個股東償還貨款。 ？訴訟主體是否恰當？為什么？,（一）設立有限責任公司的條件 公司設立是為創(chuàng)建公司而依法定程序進行的一系列法律行為的總稱。 嚴格準則主義與核準主義相結合。 1.股東符合法定人數(shù)。有限責任公司由50個以下股東出資設立。公務員 政府機關,（二）有限責任公司的設立,2.股東出資達到法定最低限額，3萬元，一人公司10萬元。 3.股東共同制訂公司章程。絕對相對任意 4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。 5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件。,（二）設立有限責任公司的程序 股東出資、工商行政管理機關審批登記，,二、有限責任公司的設立,1994年5月，某商業(yè)公司（甲）與另外6家企業(yè)達成協(xié)議共同成立一家具公司。之后，甲草擬了章程，新企業(yè)暫定名為“明光家具有限公司（乙）”，此章程經(jīng)7家企業(yè)審核后認可。章程中確定公司資本為200萬元，其中甲出資60萬，其余投資由另外6家企業(yè)承擔，交足出資后，明光家具有限公司籌備處委托某會計師事務所進行驗資并出具了驗資證明。同年11月，乙的籌備處向市工商行政管理局（丙）申請設立登記，并向其提交了必要的文件。丙經(jīng)審查后認為，乙的條件是合格的，但是本地已有四家家具廠，再設立一家家具公司對本地經(jīng)濟無大的促進作用，因此不予以登記。當乙的籌備處把丙不予登記的通知傳達給甲等企業(yè)后，這些單位不服，以丙為被告，向人民法院提起行政訴訟，要求丙對其設立新企業(yè)的申請予以登記。一審法院經(jīng)審理，支持了原告的訴訟請求。,公司的設立是指具備法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成申請程序，由主管機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照并取得法人資格的行為。公司的設立從有關企業(yè)或個人為設立新企業(yè)做準備工作起直到主管機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照為止。我國公司法對于有限責任公司的成立，原則上采取準則主義，即除某些特定行業(yè)外，法律預先規(guī)定公司成立的條件，申請人以此為準則，符合條件即可申請注冊。,本案中甲等企業(yè)申請設立的企業(yè)并不屬于特殊行業(yè)，應當適用準則主義。市工商局對明光家具有限公司的設立申請進行了實質(zhì)性審查，以公司法規(guī)定之外的理由對設立申請予以駁回，其做法違背了公司法關于有限責任公司登記的準則主義的立法原則。,1994年4月，某船務公司（甲）與某飲料廠（乙）在江蘇某地發(fā)起設立某礦泉水有限公司。甲與乙簽訂一份協(xié)議，內(nèi)容為：乙投入35萬元，甲投入25萬元；公司設立股東會、董事會，董事會為公司決策和執(zhí)行機構；出資方按比例分享利潤、分擔風險；公司籌備及注冊登記由乙負責。同年6月及7月甲按規(guī)定將25萬元匯入乙?guī)簟ｋp方制定了公司章程,確定了董事會人選,并舉行會議,制訂生產(chǎn)計劃。但此后，公司沒有開展業(yè)務活動，并沒有辦理注冊登記。甲曾向乙催問數(shù)次，未有結果。到1994年10月，由于礦泉水公司一直沒有注冊開展活動，甲要求乙退回其投資款，雙方發(fā)生爭議。甲認為，由于乙負責辦理登記而一直沒有成功，致使某礦泉水公司不能成立，所訂立協(xié)議無效，應退回其投資25萬元。乙認為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，至今已半年時間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式上有欠缺，事實上公司已經(jīng)成立。而且，雙方所訂立協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定乙辦理注冊登記的期限，所以該協(xié)議至今仍為有效。甲要求退還投資款，屬于違約行為。所以乙主張雙方應繼續(xù)履行協(xié)議，由乙方面盡快辦妥注冊登記手續(xù)。雙方爭執(zhí)不下，于是甲方訴至人民法院，法院經(jīng)審理，支持了原告的訴訟請求。,1）某礦泉水有限公司沒有成立。 我國關于公司的成立，采取“注冊登記”的原則，即只有履行了登記注冊手續(xù)，公司才告成立。公司法第27條規(guī)定：“公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期”。因此，本案中某礦泉水有限公司沒有辦理設立登記，更沒有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，因此，礦泉水有限公司沒有成立。乙認為某礦泉水有限公司事實上成立，這一主張沒有法律根據(jù)。 2）某礦泉有限公司沒有成立，甲是可以撤回投資的。 公司法對股份有限公司的投資撤回權作出了規(guī)定，但是未對有限責任公司的發(fā)起人或投資者在公司沒有成立時，可否撤回投資作出明確規(guī)定。理論上，發(fā)起人在有限責任公司登記前抽回出資，應當是可以的。而在公司登記成立后，就不允許了,第一，公司法沒有規(guī)定禁止出資者在公司登記成立前抽回出資。法律沒有規(guī)定禁止的，可以為之。 第二，有限責任公司具有資合性和人合性的特點。如果出資者在公司成立前要求撤回出資，這說明他對要成立的公司或其他出資人產(chǎn)生了不信任感，從而使公司成立的信用基礎產(chǎn)生了動搖。從這一點來看，應該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成不利影響或給出資人造成損失。如果出資者想在公司登記前撤回出資而不允許他撤回出資，那么在公司成立后，該出資者會馬上合法的轉讓他的出資，其結果必將對剛成立的公司不利。因此，允許出資者在公司成立前撤回出資是合情合法的。在本案中，負責公司籌備事務的乙未履行其義務，甲已多次催告，其解除投資協(xié)議、收回投資款的行為與合同法的精神也是一致的。,1、股東和股東會。 1）股東：股東的權利為股權，自益權和公益權；鼓動的義務主要是出資義務出資條不一無和不得抽回出資的義務。 2）股東會會議和議事規(guī)則 .股東會的性質(zhì)和職權公司最高權力機構，職權一般事項過半數(shù)，重大事項23以上多數(shù)通過，按照出資比例行使表決權。,（三）有限責任公司的組織機構,2、董事會、執(zhí)行董事和經(jīng)理 1.董事會的性質(zhì)和組成 公司常設管理機構，對股東會負責，為公司最高決策機構，由全體董事組成，成員313人。 2.董事會的職權和董事的任期 董事為公司業(yè)務的決策人和執(zhí)行人 董事任期每屆不得超過3年，可連選連任 3.董事會會議 召集程序和議事規(guī)則 4.執(zhí)行董事和經(jīng)理 忠誠 競業(yè)禁止 自己交易禁止業(yè)務,三、有限責任公司的組織機構,3、有限責任公司的監(jiān)事會或監(jiān)事 1）監(jiān)事會或監(jiān)事的設立和監(jiān)事會的組成 股東會選舉產(chǎn)生 監(jiān)督機構 2）監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權和任期 不少于3人，任期3年 3）監(jiān)事會會議,三、有限責任公司的組織機構,（四）董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格的限制和義務 1.任職資格的限制 2.應履行的義務,三、有限責任公司的組織機構,（五）股東的訴訟 1.任職資格的限制 2.應履行的義務,三、有限責任公司的組織機構,2005年1月A公司與B等六個公民共同投資設立CD公司，注冊資本金人民幣100萬元，其中A出資51萬元，占51%的股權，B等六公民共出資了49萬。B為公司的法定代表人，任公司執(zhí)行董事并兼經(jīng)理之職。CD公司經(jīng)營一年多以來，A曾多次提議召開股東會，要求B向其提供公司經(jīng)營狀況報告和財務會計報表，但B拒不召開股東會、拒絕交出財務報告，在A的再三催促下，才向A遞交了矛盾和疑點諸多的財務報告，這令作為股東的A感覺自己作為股東利益不但得不到保障還受到了嚴重的侵犯。于是在2006年5月召集召開的臨時股東會，在會上要求對免除B公司法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理職務進行表決，通過A持51%的股權對此投了贊成票，其他股東都投了反對票，A拿著此決議要求B立即交接工作和職務，B自覺在位以來公司經(jīng)營狀況良好，也并無對公司不利的行為，所以不能接受A作為大股東單方面對其撤職的決定，就拒絕進行工作和職務的交接，兩方爭執(zhí)不下，紛紛訴至法院。A要求法院判令B返還公章、文件、帳目等所需材料，立即交接工作；B則要求法院判令對其免職的股東會決議無效，鑒于不能繼續(xù)合作下去，要求解散公司。,就股東而言，在公司陷入僵局后，往往已無法做出內(nèi)部經(jīng)營決策，公司正常業(yè)務活動無從開展，加之管理的混亂甚至公司無人管理導致公司資產(chǎn)在持續(xù)的流失公司僵局使股東行使權利和公司管理機構行使職權的職能完全喪失，無疑嚴重危及、損害了股東利益及正常經(jīng)濟秩序。新公司法在股東權益的保護方面做出了更細致、完善的規(guī)定，既突出公司自治，又增強了公司法的可訴性，對于規(guī)范和推動市場經(jīng)濟有積極意義。 以下，我們將從新舊法律條文的對比中解讀新公司法應用于此案的妙用： 1、股東可以自行召集股東會 原法：沒有這方面的規(guī)定。 新法：第四十一條第三款、董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。,增加理由：原公司法在召集股東會會議職責方面的缺漏，帶來了實際操作中的隱患，股東的利益得不到有效的保證，由于董事會擁有絕對權利，又沒有相應的補位，使得召開股東會成為股東的義務而不是應有的權利，就容易把公司變成某些人或某個人專權的狀態(tài)，本案例中CD公司中的執(zhí)行董事B長期不召開股東會，使得作為股東的A不能及時掌握和了解公司的經(jīng)營狀況，逐漸變成了公司管理的局外人，股東的權益得不到保障，新公司法的這項規(guī)定讓A股東可以在這種情況下，自行召集和主持股東會，變被動為主動，有效的參與到公司的管理和經(jīng)營中，及時針對公司的狀況進行抉擇。,、股東可以申請撤銷股東會決議 原法: 沒有這方面的規(guī)定。 新法: 第二十二條第一、二款、公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 增加理由：股東會是公司的最高權力機構，有權決定公司所有的重大問題的決策。然而股東會的決議雖然在公司內(nèi)部具有最高的效力，但它仍需符合我國法律的規(guī)定，和公司章程的約束，即股東會的決議必須是依法召開的股東會議通過的決議，股東會會議必須按照法律和公司章程規(guī)定的程序通知、召開、表決，否則就可能導致無效。本案中執(zhí)行董事B認為股東會的決議違反法律和公司章程的規(guī)定，即“董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務”。所以依據(jù)新公司法的這條規(guī)定向法院申請撤銷對其免職的股東會決議，從這點看，新公司法的這條規(guī)定既規(guī)范了公司的運作管理，又確保了股東的合法權益，也為股東權益最后的救濟保障提供了法律依據(jù)。,3.增加股東訴訟的規(guī)定 原法：沒有這方面的規(guī)定。 新法：第一百五十條、第一百五十二條、董事、高級管理人員執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提起訴訟。監(jiān)事給公司造成損失的，股東可以請求董事會(或者執(zhí)行董事)提起訴訟。 監(jiān)事會、監(jiān)事、董事會、執(zhí)行董事拒絕提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害等情況下，股東可以直接提起訴訟。 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以提起訴訟。 增加理由：原公司法沒有關于股東訴訟的規(guī)定，在實踐中影響了股東權利的維護，新公司法增加這方面的規(guī)定，確定了股東在法律救濟中的合法的訴訟主體資格，維護了中小股東的合法權益，保護投資積極性，增強投資信心。本案中，B不進行工作和職務的交接，不提供財務會計帳簿查閱，A就是依據(jù)這條以自己股東身份向法院提起了訴訟，主動的保護了股東的合法權益。,4.有限責任公司的股東可以查閱公司財務會計賬簿 原法：有限責任公司的股東有權查閱公司章程、股東大會記錄和財務會計報告。 新法：第三十四條第二款、股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計帳簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。 修改理由：保證股東的知情權，讓股東了解公司有關事務的實際情況，是保護股東利益的基礎和前提。任何一個公司均有一部分股東相對弱勢，如小股東或者其他對公司失去實際控制的股東，他們的權益基礎是知情權，權益的最終實現(xiàn)是分配權。股東知情權體現(xiàn)在閱覽、復制公司章程、股東名冊、管理人員名冊、股東會議記錄、董事會會議記錄、財務會計報告、審計報告等。當然股東也不能濫用其權利，比如股東請求查閱、復制公司會計帳簿的，應當說明正當目的。本案中，B在經(jīng)營公司的過程中，不召開股東會，也不向股東提供財務會計帳簿查閱，使得A股東的對公司業(yè)務監(jiān)督糾正權得不到有效的行使，也不能確定公司的利益分配，依據(jù)這條，A股東就可以申請法院要求公司提供查閱，保護自己作為股東的知情權。,5.規(guī)定有限責任公司中小股東在特定條件下的退出機制 原法：沒有這方面的規(guī)定。 新法：第七十五條、有限責任公司公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。對股東會該項決議投反對票的股東可以要求公司以合理價格收購其股權。股東與公司不能達成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。 增加理由：有限公司中權益受損害的中小股東無法像股份有限公司股東那樣可以通過轉讓股份退出公司，致使中小股東的利益受到嚴重損害。因此，通過股權的強制購買達到股東的資本退出，不僅使受害股東取得公平合理的價值退出公司，且不影響公司的繼續(xù)存續(xù)，可以說是一種“雙贏”的救濟措施。本案中，公司陷入僵局，B認為無法繼續(xù)合作下去，要求解散公司，A則不想失去長期建立的市場和客戶，要求繼續(xù)存續(xù)公司，如果有公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會又決定修改公司章程繼續(xù)存續(xù)，那么B就有權要求公司以合理價格收購其股權，以讓他順利退出公司。,6.特殊情況下股東可申請法院解散公司 原法：沒有這方面的規(guī)定。 新法：第一百八十三條、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。 增加理由：原公司法將公司視為一個相對封閉獨立的主體，忽視了對股東之間利益沖突的外力救濟途徑，沒有賦予股東以司法解散的請求權，也沒有規(guī)定司法救濟措施。有的公司經(jīng)營嚴重困難，財務狀況惡化，雖未達到破產(chǎn)界限，但繼續(xù)維持會使股東利益受到更大損失；而因股東之間分歧嚴重，公司又不能就恢復股東權益或解散公司形成合意時，權益遭受侵害的股東就應當有權通過各種救濟方式維護自身權利，針對這種情形，規(guī)定公司解散在正常情況下應由公司自行決定；在特殊情況下，通過其他途徑不能解決的，法院可以依股東的申請解散公司。本案中， B認為公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，持有公司全部股東表決權10%以上的股東B就有權依法向法院提起訴訟要求解散公司。,借著新公司法的契機，本案在具體的操作過程中得到了更多、更全面的法律支持，而此案也在一定程度上詮釋了新公司法的各種功效，使得立法者的用意發(fā)揮的淋漓盡致，鑒于本案的事實情況，依據(jù)新公司法的相關規(guī)定，法院認為B提供的證據(jù)不足以推翻公司的股東會決議，也未達到解散公司的程度，所以，法院最終支持了A公司的請求，要求B立即返還公司公章、文件、帳目等材料，并進行工作移交。,四、一人有限責任公司 （一）概念：指一個自然人股東或者一個 法人股東的有限責公司。 （二）優(yōu)缺點 優(yōu)點在于個人只對企業(yè)以 投資額負責，股東的風險大大降低；缺點在于法律對資本金的限制以及 雙重征稅 ，10萬元人民幣 ，股東有義務證明公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn),（三）個人獨資企業(yè)與一人公司的共同點 1、兩種類型的投資者均為一個自然人， 全資控股和國有獨資公司都不是一人公司 2、都是營利性的經(jīng)濟組織,（三）獨資企業(yè)與一人有限公司的不同點 1、從法律主體上 獨資企業(yè)無法人資格 一經(jīng)設立就具有法人資格 2、從財產(chǎn)關系上 沒注冊資本，沒自己財產(chǎn) 有注冊資本，有自己的財產(chǎn),3、責任形式上 業(yè)主對企業(yè)承擔無限責任 股東對公司債務負有限責任 4、稅收征納上 不是獨立的納稅主體，只征收個人所得稅 要完成公司所得稅和個人所得稅兩次征收,五、國有獨資公司,（一）國有獨資公司概念和特征 1、概念：是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。,2、特征： 1、財產(chǎn)所有權屬于國家 2、國家授權的投資機構或部門單獨投資設立 3、屬于有限公司，不同于一般的國企 4、不同于一人公司 5、在適用范圍上各領域都可以設立,（一）股權轉讓概念： 股權是股東基于對公司的投資而享有的利益分配權、參與決策權和管理權 （二）股權轉讓的特征 1、以協(xié)議方式進行 2、不改變公司的獨立人格 3、須取得相關利益者許可 4、須辦理登記、公示手續(xù),六、股權轉讓,（三）我國相關制度 1、轉讓同意表決機制 股東人數(shù)主義 經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 2、強制收購制度 股東在接到書面通知之日起滿30天未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，應購買該股權，不購買的，視為同意轉讓。 3、其他股東的優(yōu)先購買權,4、公司回購制度 對股東會決議投反對票的股東可請求公司按照合理價格收購其股權 第一、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件 第二、公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的 第三、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改公司章程使公司存續(xù)的,1994年10月，某市某食品廠等八家企業(yè)共同出資設立某食品有限責任公司，公司依法成立，注冊資金為500萬元。某食品有限公司成立后，一直處于盈利狀態(tài)。為擴大生產(chǎn)規(guī)模、拓展業(yè)務，該公司董事會擬訂了一個增加注冊資本的方案，提出把公司現(xiàn)有注冊資本增加到800萬元。采用邀請出資的方式，作為公司股東之一的某市食品廠在該方案中被要求認繳60萬元。該方案于1995年2月提交股東會討論，某市食品廠以本廠經(jīng)營狀況不佳為由反對增資。最后股東會對增資方案進行表決，表決結果是五家企業(yè)贊成增資，食品廠等三家企業(yè)反對增資，其中贊成增資的五家企業(yè)股份總額為320萬元，占表決權總數(shù)的64%，反對增資的三家企業(yè)股份總額為180萬元，占表決權總數(shù)的36%。決議通過以后，股東會授權董事會執(zhí)行增資決議。食品廠拒絕繳納增資方案中確定由其認繳的60萬元。董事會決定暫停食品廠的股金分紅，用以抵作出資。食品廠不服公司董事會決定，向人民法院提起訴訟，要求法院確認股東會的增資協(xié)議無效，并按公司的財務狀況向其分配利潤。一審法院經(jīng)審理，支持了原告的訴訟請求。,第四十三條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 第四十四條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。,第三節(jié) 股份有限公司,一、股份有限公司的概念,股份有限公司又稱股份公司，是指由一定人數(shù)的股東組成， 公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購股份為限對公司承擔責任， 公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的公司。,、特征 1、具有法人資格的商事組織 2、典型的資合公司 3、發(fā)起人人數(shù)上為2-200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所，股東人數(shù)沒有上限 4、資本劃分為等額股份 5、在設立和運行中可以公開發(fā)行股票籌集資本 6、股東承擔有限責任 7、設立程序復雜 8、股東權益轉讓靈活,1設立股份有限公司的條件 .發(fā)起人符合法定人數(shù)。2-200人 .發(fā)起人認繳和募集的股本應達到法定資本最低限額。500萬 .股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。 .發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 我國目前不能采取募集設立方式設立 .有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構。 .有公司住所。,(二)股份有限公司的設立,設立方式 1、發(fā)起設立：發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司 注冊資本為全體發(fā)起人認購的股本總額。首次不低于20%，其余2年內(nèi)，投資公司5年內(nèi)，繳足前不得向他人募集 2、募集設立：發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司 注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額 發(fā)起人認購不少于35% 我國暫停募集設立,（三）、資本三原則 1、資本確定原則：公司的資本額必須在公司章程中明確，由股東一次性募足，公司才能成立 2、資本維持原則：公司在運營過程中，公司資本額應與公司資產(chǎn)保持一定的平衡關系 3、資本不變原則：強調(diào)資本的公示性、確定性和穩(wěn)定性，資本不經(jīng)法律嚴格程序不得減少,（二）設立股份有限公司的登記,二、股份有限公司的設立,（一）股東大會 1.股東大會的性質(zhì)和職權 2.股東大會會議和議事規(guī)則,三、股份有限公司的組織機構,（二）董事會和經(jīng)理 1.董事會的性質(zhì)和組成 2.董事會、董事長的職權和董事的任期 3.董事會會議 4.經(jīng)理,三、股份有限公司的組織機構,（三）監(jiān)事會 1.監(jiān)事會的性質(zhì)和組成 2.監(jiān)事會的職權及監(jiān)事的任期 3.監(jiān)事會會議,三、股份有限公司的組織機構,（一）股份發(fā)行 （二）股份的轉讓股份的轉讓 股份所有人依一定的程序將股份有償?shù)剞D讓給受讓人，受讓人自取得股份時起成為公司股東的行為。 1、依法在證交所或國務院規(guī)定的其他方式進行 2、記名股票以背書方式或其他法律規(guī)定的方式轉讓 3、無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力,四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓,3、發(fā)起人自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉讓，董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉讓其所持有的公司股份 4、公司除為了減少公司注冊資本、與持有本公司股票的其他公司合并、將股份獎勵給本公司職工以及股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議外，不得收購本公司股票,股份 1、概念：股份是以股票為表現(xiàn)形式劃分為相等的金額，體現(xiàn)股東權利和義務，并組成公司資本的基本分解單位 2、法律性質(zhì) 公司資本的分解單位，本身是公司的資本，是概括資本的一部分，并非特定財產(chǎn)的權利形式，只能是公司資本價值的表現(xiàn)形式和權利形式。體現(xiàn)了股東在公司中的權利和義務。,特征 股份公司的股份每一股份額均等，所包含的權利義務也同等 便于融資、便于分配股利、便于登記帳簿、便于股東自由轉讓 股份公司的股份以股票為表現(xiàn)形式，股票是股東享有權利的依據(jù)和憑證 股份公司的股份可以自由轉讓,股份的分類 （1）依據(jù)股份享有的權利 （2）是否記載姓名 （3）是否記載票面金額 （4）依據(jù)發(fā)行對象分為A股、B股 、H股、 N股、S股 普通股 優(yōu)先股 記名股 無記名股 面額股 無面額股,股票 （1）概念：股份公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是表示股東地位和股東權利的可流通的有價證券 （2）特征 股東對公司投資的權利憑證 股東行使股東權的證書 股票的意義和價值依賴于股份 股票是要式權利憑證 股票可以自由流通,3、發(fā)起人自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉讓，董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉讓其所持有的公司股份 4、公司除為了減少公司注冊資本、與持有本公司股票的其他公司合并、將股份獎勵給本公司職工以及股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議外，不得收購本公司股票,股份發(fā)行 股份公司設立時或存續(xù)期間為募集或擴大公司資本分配或出售公司股份的行為 1、設立發(fā)行 公司在設立過程中作為公司設立中的機關代表公司發(fā)行股份、籌集資本的行為 公司成立后才可以向股東交付股票。公司登記成立前不得交付 2、新股發(fā)行 公司在存續(xù)期間為充實和擴大資本而進行的股份的發(fā)售行為,股份的轉讓 股份所有人依一定的程序將股份有償?shù)剞D讓給受讓人，受讓人自取得股份時起成為公司股東的行為。 1、依法在證交所或國務院規(guī)定的其他方式進行 2、記名股票以背書方式或其他法律規(guī)定的方式轉讓 3、無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效,1994年9月，某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與其余六家企業(yè)共同籌建某開發(fā)股份有限公司。資本總額為1200萬元，七家企業(yè)認購500萬元，其余700萬元向社會公開募集。10月，發(fā)起企業(yè)認足了500萬元的股份，由于廠房需要裝修，因此籌建處向某裝潢公司購買一批材料，價值總計人民幣70萬元。商定某開發(fā)股份有限公司一經(jīng)成立即向裝潢公司付清貨款。一周后，裝潢公司按約將貨物運至籌建處指定的倉庫。經(jīng)國務院證券部門批準，七家企業(yè)發(fā)起的企業(yè)在當?shù)貓蠹埳习l(fā)布招股說明書，進行公開募股。募股期限過后，僅募集到620萬元，公司無法成立。某裝潢公司向某房地產(chǎn)開發(fā)公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料貨款70萬元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。法院經(jīng)審理，支持了原告的訴訟請求。,本案是一起因股份有限公司籌建期間與他人訂立的合同在公司不能成立時發(fā)生糾紛的案件。本案的焦點是，設立中的股份有限公司可否對外進行法律行為？公司不能成立，發(fā)起人應承擔什么責任？,深圳市甲投資有限公司（簡稱甲公司）是乙實業(yè)公司（簡稱乙公司）的第一大股東。甲公司1996年對乙公司擁有相對控股權。在1997年4名甲公司的人士進入乙公司董事會，控制了乙的董事會。后來自甲公司的兩名董事因涉案無法行使董事職責，這使得甲公司對乙公司的相對控股權受到挑戰(zhàn)。 在1998年12月17日乙公司臨時股東大會上，甲公司與乙公司董事長以及乙公司新的大股東丙集團公司之間出現(xiàn)了較大的意見分歧，從而使包括收購丙集團公司下屬的某電子技術有限公司60%的股權的決議未獲得通過。會后，乙公司董事會決定對某電子技術公司投資6000萬元，占某電子技術公司總股份的30%。 1999年1月14日甲公司向某市高級人民法院起訴，甲公司在起訴狀中稱，乙公司的董事長以公司名義，超越職權范圍，未經(jīng)公司股東大會通過，出資6000萬元收購某電子技術有限公司30%的股權，是違法的。,被告答辯稱，雖然股東大會否決了用1.4億元收購某電子技術公司60%的股權，但是用6000萬元收購某電子技術公司30%的股權是完全符合有關操作規(guī)定的。與此同時，乙公司董事會于1999年2月12日在某市召開臨時會議，出席會議董事4名通過決議，又收購了某電子技術公司21%的股權。 法院經(jīng)審理，駁回了原告的訴訟請求。,本案是在第一大股東失去對董事會控制權的背景下引發(fā)的。就案件本身來看，雙方的爭執(zhí)主要集中在以下問題：股東大會否決收購某電子技術公司議案后，董事會改收購為投資是否合法？ 此案實質(zhì)上是甲公司與丙集團公司之間對公司董事會控制權的爭奪，涉及到的具體問題有：股東、董事會與董事長之間的關系到底應該怎樣？如何認定董事會是否執(zhí)行股東大會的決議？如何認定董事會和董事長的行為對股東權利是否造成了危害？,依據(jù)公司法第103條、第112條規(guī)定，股東大會既然已經(jīng)否決收購某電子科技公司60%的股權，董事會根據(jù)股東大會原來的授權，再去收購某電子科技公司30%的股權，并在發(fā)生訴訟的情況下還追加對其21%的投資，是故意規(guī)避股東大會的控制權，損害股東大會與董事會之間正常關系的行為。實際上收購某電子科技公司60%以上與收購51%以上的股權沒有太大的差別，都是擁有絕對控股地位。這表明董事會在竭力損害股東大會或大股東對公司的控制權，部分董事違背了其基本行為準則。 就實務來說，上市公司的股東大會在對董事會授權時，一定要清楚明白，否則容易被管理層鉆空子。,（一）上市公司的概念及條件 上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。,第五節(jié)、上市公司,（一）上市公司的概念及條件 (1)股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行； (2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元； (3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣4億元的,公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上； (4)公司最近三年無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載,五、上市公司,（二）上市公司的獨立董事 1.獨立董事的概念及任職條 2.獨立董事的特別職權,五、上市公司,（一）監(jiān)管機構及職責 （二）監(jiān)管機構的職權,六、對上市公司股票發(fā)行、轉讓的監(jiān)管,四 公司債券及財務會計,（一）公司債券的概念和特征。 公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、 約定在一定期限還本付息的有價證券。 它具有如下法律特征： (1)公司債券是公司依法向不特定主體發(fā)行的。 (2)公司債券是一種有價證券。 (3) 公司債券在約定期限內(nèi)還本付息。,一、公司債券,（二）公司債券的種類,一、公司債券,公司債券,可轉換公司債券,不可轉換公司債券,以公司債券是否可轉換成股票為標準,（三）發(fā)行公司債券的條件,一、公司債券,(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元,有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元； (2)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十； (3)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； (4)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； (5)債券的利率不超過國務院限定的利率水平； （6)國務院規(guī)定的其他條件。,（一）公司財務會計報告,二、公司財務、會計,公司的財務會計報告是指由公司的業(yè)務執(zhí)行部門按照國家規(guī)定，在每一法定期間內(nèi)制作的、反映公司財國狀況和經(jīng)營成果的書面文件。,（二）公司的公積金及股利分配,二、公司財務、會計,1.公積金 2.股利分配,（三）會計師事務所的聘有、解聘,二、公司財務、會計,第五節(jié) 公司的合并、分立、終止,（一）公司的合并與分立的概念和種類 公司的合并,是指依法定程序將兩個以上的公司變?yōu)橐粋€公司的法律行為。,一、公司的合并