二級建造師法規(guī)要點

二級建造師建設工程法規(guī)及相關知識考點速記手冊 一、 二級建造師的執(zhí)業(yè)技術能力 （ 1）了解工程建設的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準及有關行業(yè)管理的規(guī)定； （ 2）具有一定的施工管理專業(yè)知識； （ 3）具有一定的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷，有一定的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)。 建造師執(zhí)業(yè)范圍 （ 1）擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理（ 級建造師可以擔任二級及以下建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設工程項目施工的項目經(jīng)理）。 （ 2）從事其他施工活動的管理工作； （ 3）法律、行政法規(guī)或國務院建 設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。 法律是指由全國人民代表大會及其常務委員會制定的規(guī)范性文件，行政法規(guī)是指由國家最高行政機關即國務院所制定的規(guī)范性文件，行政法規(guī)和法規(guī)是兩個不同的概念：法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省級民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要依法制定的在本行政區(qū)域內(nèi)具有法律效力的規(guī)范性文件。 建造師執(zhí)業(yè)前提 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，必須經(jīng)過冊登記方可以建造師名義執(zhí)業(yè)。取得建造師 執(zhí)業(yè)資格。未經(jīng)注冊的，不得以建造師名義從事建設工程 施工項目的管理工作。 申請注冊的人員必須具備的條件： （ 1）取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書； （ 2）無犯罪記錄； （ 3）身體健康，能堅持在建造師崗位上工作； （ 4）經(jīng)所在單位考核合格。 經(jīng)注冊的建造師有下列情況之一的 由原注冊管理機構注銷注冊： （ 1）不具有完全民事行為能力的； （ 2）受刑事處罰的； （ 3）因過錯發(fā)生工程建設重大質(zhì)量安全事故或有建筑市場違法違規(guī)行為的； （ 4）脫離建設工程施工管理及其相關工作崗位連續(xù) 2 年（ 含 2 年）以上的； （ 5）同時在 2 個及以上建筑業(yè)企業(yè)執(zhí)業(yè)的； （ 6）嚴重違反職業(yè)道德的。 建造師執(zhí)業(yè)基本要求 建造師在工作中必須嚴格遵守法律、法規(guī)和行業(yè)管理的各項規(guī)定恪守職業(yè)道德。 建造師執(zhí)業(yè)專業(yè)劃分 一級建造師執(zhí)業(yè)劃分為 14 個專業(yè)：房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、民航機場工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石油化工工程、市政公用工程、通信與廣電工程、機電安裝工程、裝飾裝修工程。 二級建造師執(zhí)業(yè)劃分為 lO 個專業(yè)：房屋建筑工程、公路工程、水利水 電工程、電力工程、礦山工程、石油化工工程、市政公用工程、冶煉工程、機電安裝工程、裝飾裝修工程。 民事法律關系的構成要素 法律關系是指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會關系而形成的權利與義務關系。 法律關系是由法律關系主體、法律關系客體和法律關系內(nèi)容三個要素構成。 民事法律關系主體 民事法律關系主體是指參加民事活動，受民事法律規(guī)范調(diào)整，在法律上享有權利、承擔義務的自然人、法人和其他組織。 （ 1）自然人 自然人是基于出生而依法成為民事法律關系主體的人。公民是指具有本國國籍。依法享有憲法和法律 所賦予的權利并承擔憲法和法律所規(guī)定的義務 的人。在我國，公民是社會中具有我國國籍的一切成員，包括成年人、未成年人和兒童。自然人則既包括公民。又包括外國人和無國籍的人。各國的法律一般對自然人都沒有條件限制。 自然人在工程建設活動中也可以成為工程建設法律關系的主體。如施工企業(yè)工作人員（建筑工人、專業(yè)技術人員和注冊執(zhí)業(yè)人員等）同企業(yè)簽訂勞動 合同時，即成為工程建設法律關系主體。 （ 2）法人 法人與自然人相對，它是具有民事權利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的存 在必須具備如下五個條件： 依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；有自己的名稱組織機構和場所；能夠獨立承擔民事責任。依據(jù)法人是否具有營利性，把法人分為如下兩 大類。 企業(yè)法人。企業(yè)法人是指以從事生產(chǎn)、流通、科技等活動為內(nèi)容，以獲取利潤和增加積累、創(chuàng)造社會財富為目的的營利性的社會經(jīng)濟組織。從我國實際社會經(jīng)濟生活來看。企業(yè)法人有國有企業(yè)法人、集體企業(yè)法人、私營企業(yè)法人、聯(lián)營企業(yè)法人、中外合資企業(yè)法人、中外合作企業(yè)法人、外資企業(yè)法人、股份有限公司法人和有限責任公司法人等。 在工程建設活動中，企業(yè)法人的主 要表現(xiàn)形式即施工企業(yè)。施工企業(yè)是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建活動的企業(yè)。 施工企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三大序列：施工總承包序列企業(yè)資質(zhì)設特級、一、二、三共四個等級，分為 12 個資質(zhì)類別；專業(yè)承包序列企業(yè)資質(zhì)設二至三個等級， 60 個資質(zhì)類別；勞務分包序列企業(yè)資質(zhì)設一至二個等級， 13 個資質(zhì)類別。 非企業(yè)法人。非企業(yè)法人是為了實現(xiàn)國家對社會的管理及其他公益目的而設立的國家機關、事業(yè)單位或者社會團體。包括：機關法人（國家權力機 關、行政機關、 審判機關、檢察機關、軍事機關、政黨機關等），事業(yè)單位法人（文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學、新聞、廣播、電視等事業(yè)單位）。社會團體法人（協(xié)會、學會、聯(lián)合會、研究會、基金會、聯(lián)誼會、促進會、教會、商會等具備法人條件并經(jīng)核準登記，都可以成為社會團體法人）。 （ 3）其他組織 指依法或者依據(jù)有關政策成立。有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的各類組織。在現(xiàn)實生活中這些組織也被稱為非法人組織，包括非法人企業(yè)，如不具備法人資格的勞務承包企業(yè)、合伙企業(yè)、非法人私營企業(yè)、非法人集體企業(yè)、非法人外商投資企業(yè)、企業(yè) 集團、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等；非法人機關、事業(yè)單位和社會團體如附屬性醫(yī)院、學校等事業(yè)單位和一些不完全具備法人條件的協(xié)會、學會、研究會、俱樂部等社會團體。 民事法律關系客體 民事法律關系客體是指參加民事法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的事物。 民事法律關系客體分四類： （ 1）表現(xiàn)為財?shù)目腕w。財一般指資金及各種有價證券。在工程建設法律關系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主要是建設資金如工程 建設貸款合同的標的即一定數(shù)量的貨幣。 （ 2）表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物是指可為人們 控制的并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料。在工程建設法律關系中表現(xiàn)為物的客體，主要是建筑材料。如鋼材、木材、水泥及其構成的建筑物，還有建筑機械等設備。某個具體基本建設項目即是工程建設法律關系中的客體。 （ 3）表現(xiàn)為行為的客體。法律意義上的行為是指人的有意識的活動。在工程建設法律關系中。行為多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設計、施工安裝、檢查驗收等活動。工程建設勘察設計合同的標的，即完成一定的勘察設計任務；工程建設施工合同的標的，即按期完成一定質(zhì)量要求的施工行為。 （ 4）表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體。法律意義 上的非物質(zhì)財富是指人們腦力勞動的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果。在工程建設法律關系中，如果設計單位提供的是具有創(chuàng)造性的設計圖紙，該設計單位依法可以享有專有權，使用單位未經(jīng)允許不能無償使用。 二 、 民事法律關系的內(nèi)容 民事法律關系的內(nèi)容即民事權利和民事義務。民事法律關系的內(nèi)容是民事主體的具體要求決定著民事法律關系的性質(zhì)，它是聯(lián)結主體的紐帶。 （ 1）民事權利。民事權利是指民事法律關系主體在法定范圍內(nèi)有權進行各種民事活動。權利主體可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定行為，以實現(xiàn)自己的民事權利，因其 他主體的行為而使民事權利不能實現(xiàn)時有權要求國家機關加以保護并予以制裁。 （ 2）民事義務。民事義務是指民事法律關系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔應負的責任。民事義務和民事權利是相互對應的，相應主體應自覺履行民事義務，義務主體如果不履行或不適當履行，就要受到法律制裁。 民事法律關系的產(chǎn)生 民事法律關系的產(chǎn)生是指民事法律關系的主體之間形成了一定的權利和義務關系。如某單位與其他單位簽訂了合同，主體雙方產(chǎn)生了相應的權利和義務。此時，受民事法律規(guī)范調(diào)整的民事法律關系即告產(chǎn)生。 民事法律關系的變更 民事法律關系的變更是指構成民事法律關系的三個要素發(fā)生變化。 （ 1）主體變更。主體變更可以表現(xiàn)為民事法律關系主體數(shù)目增多或減少，也可以表現(xiàn)為主體改變。在民事合同中，客體不變，相應權利義務也不變，此時主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓。（ 2）客體變更?？腕w變更是指民事法律關系中權利義務所指向的事物發(fā)生變化?？腕w變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。 （ 3）內(nèi)容變更。民事法律關系主體與客體的變更，將會導致相應的權利和義務，即內(nèi)容的變更。民事法律關系主體與客體不變，內(nèi)容也可以變更，它表現(xiàn)為雙方權利或義務的增加或減少 。 民事法律關系的終止 民事法律關系的終止是指民事法律關系主體之間的權利義務不復存在，彼此喪失了約束力。 （ 1）自然終止。民事法律關系自然終止是指某類民事法律關系所規(guī)范的權利義務順利得到履行，取得了各自的利益。從而使該法律關系達到完結。 （ 2）協(xié)議終止。民事法律關系協(xié)議終止是指民事法律關系主體之間協(xié)商解除某類法律關系所規(guī)范的權利義務，致使該法律關系歸于消滅。 （ 3）違約終止。民事法律關系違約終止是指民事法律關系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類民事法律關系規(guī)范的權利不能實現(xiàn)。 法律事實 民事法律關系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生，而這種法律關系的變更和終止也由一定情況決定的。這種引起民事法律關系產(chǎn)生、變更和終止的情況，即是人們通常說的法律事實。法律事實即是民事法律關系產(chǎn)生、變更和終止的原因。 法律事實按是否包含當事人的意志分為兩類。 （ 1）事件 事件是指不以當事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象、社會現(xiàn)象等。 當工程建設法律規(guī)范規(guī)定把某種自然現(xiàn)象和建設權利義務關系聯(lián)系在一起的時候，這種現(xiàn)象就成為法律事實的一種，即事件。這就是工程建設法律關系的產(chǎn)生、變更或消滅的原因之一 。事件產(chǎn)生大致有三種情況。 自然事件。自然現(xiàn)象引起的如地震、臺風、水災、火災等自然災害等。 社會事件。社會現(xiàn)象引起的。如戰(zhàn)爭、暴亂、政府禁令等。 意外事件。即突發(fā)事故如失火、爆炸、觸礁等。 （ 2）行為 行為是指人的有意識的活動。包括積極的作為或消極的不作為都能引起工程建設法律關系的產(chǎn)生、變更或消滅。行為通常表現(xiàn)為以下幾種。 民事法律行為。民事法律行為是指基于法律規(guī)定或有法律依據(jù)。受法律保護的行為。如根據(jù)設計任務書進行的初步設計的行為、依法簽訂工程建設承包合同的行為。 違法行為。違法行為是指受法 律禁止的侵犯其他主體的建設權利和建設義務的行為。如違反法律規(guī)定或因過錯不履行工程建設合同；沒有國家批準的建設，擅自動工建設等行為。 行政行為。行政行為是指國家授權機關依法行使對建設業(yè)的管理權而發(fā)生法律后果的行為。如國家建設管理機關下達基本建設計劃，監(jiān)督執(zhí)行工程項目建設程序的行為。 立法行為。立法行為是指國家權力機關在法定權限內(nèi)通過規(guī)定的程序制定、修改、廢止工程建設法律的活動。如國家制定、頒布工程建設法律、法規(guī)、條例等行為。 司法行為。司法行為是指國家司法機關的法定職能活動。它包括各級檢察機構所實施的法律監(jiān) 督，各級審判機構的審判、調(diào)解活動等。如人民法院對工程建設糾紛案件作出判決的行為。 三、 代理的概念 代理是代理人在代理權限內(nèi)以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。由此可見，在代理關系中通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。 代理的種類 代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。 （ 1）委托代理，委托代理是指根據(jù)被代理人的委 托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托。如果法 律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，必須采用書面形式。如代簽工程建設合同就必須采用書面形式。 在實際生活中，委托代理應注意下列問題： 被代理人應慎重選擇代理人。 委托授權的范圍要明確。 委托代理的事項必須合法。 （ 2）法定代理，法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母代理未成年人進行民事活動就屬于法定代理。法定代理是為了保護無行為能力的人或限制行為能力的人的合法權益而設立的一種代理形式，適用范圍比較窄。 （ 3）指定代理，指定代理是指根據(jù)主管機關或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這 種代理主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人，就屬于指定代理。 四、代理人在代理活動中應注意的幾個問題 （ 1）代理人應在代理權限范圍內(nèi)進行代理活動； （ 2）代理人應親自進行代理活動； （ 3）代理人應認真履行職責； （ 4）不得濫用代理權。 代理權的終止 （ 1）委托代理的終止 代理期限屆滿或代理事務完成； 被代理人取消委托或代理人辭去委托； 代理人死亡或喪失民 事行為能力； 作為被代理人或代理人的法人組織終止。 （ 2）法定代理或指定代理的終止 被代理人或代理人死亡； 代理人喪失行為能力； 被代理人取得或恢復民事行為能力； 指定代理的人民法院或指定單位取消指定； 由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。 債權 （ 1）債的概念債是按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。 （ 2）債與物權的區(qū)別： 債與物權的主體不同。債權的權利主體和義務主體都是特定的，是對人權；物權的權利主體 是特定的義務主體則為不特定的，是對世權。 債與物權的內(nèi)容不同。債權的實現(xiàn)需要義務主體的積極行為的協(xié)助，是相對權；物權的實現(xiàn)則不需要他人的協(xié)助，是絕對權。 債與物權的客體不同。債權的客體可以是財、物、行為和智力成果；物權的客體則只能是物。 （ 3）債的發(fā)生根據(jù)主要有以下幾種： 合同合同是指民事主體之問關于設立、變更和終止民事關系的協(xié)議。合同是引起債權債務關系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。 侵權行為侵權行為是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權或人身權的行為。因侵權行為而產(chǎn)生的債在我國習慣上也稱之 為 “ 致人損害之債 ” 。 不當?shù)美划數(shù)美侵笡]有法律或合同根據(jù)有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增加，致使他人不應減少的財產(chǎn)減少了；也可能表現(xiàn)為得利人應支付的費用沒有支付 致使他人應當增加的財產(chǎn)沒有增加。不當?shù)美坏┌l(fā)生 不當?shù)美素撚蟹颠€的義務。因而這是一種債權債務關系。 無因管理無因管理是指既未受人之托也不負有法律規(guī)定的義務，而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和其事務被管理人之間產(chǎn)生債權債務關系，其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的 合理的費用及直接損失的義務。遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等也是債的發(fā)生根據(jù)。 （ 4）債的消滅債因一定的法律事實的出現(xiàn)而使既存的債權債務關系在客觀上不復存在，叫做債的消滅。債因以下事實而消滅。 債因履行而消滅 債因抵銷而消滅 債因提存而消滅 債因混同而消滅 債因免除而？肖滅 債因當事人死亡而解除 物權 （ 1）物權的概念 物權是民事主體依法對特定的物進行管理支配。享有利益并排除他人干涉的權利。 （ 2）物權的種類 傳統(tǒng)民法規(guī)定的物權有所有權、地上權、永佃權 、地役權、抵押權、質(zhì)權和留置權。 我國民法通則規(guī)定的使用權、經(jīng)營權也屬于物權。 物權可按如下劃分： 根據(jù)物權的權利主體是否為財產(chǎn)的所有人劃分。 自物權。又稱所有權。是指權利人對自己的所有物享有的物權。 他物權。是指在他人的所有物上設定的權利。如我國民法通則規(guī)定的使用權留置權等。 依據(jù)設立目的的不同劃分。 用益物權。是指對他人所有物使用和收益的權利。外國民法規(guī)定的地上權、地役權、永佃權等，都是用益物權。我國民法通則規(guī)定的全民所有制企業(yè)經(jīng)營權、國有土地使用權、采礦 權等也屬用益物權。 擔保物權，是指為了擔保債的履行而在債務人或第三人特定的物或權利上所設定的權利。如抵押權、質(zhì)權、留置權等都是擔保物權。 按物權的客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)劃分。動產(chǎn)物權。是指以能夠移動的財產(chǎn)為客體的物權。如外國民法中規(guī)定的質(zhì)權和我國民法通則中規(guī)定的留置權。 不動產(chǎn)物權。是指以土地、房屋等不動產(chǎn)為客體的物權。如外國民法規(guī)定的地上權、永佃權、地役權和我國民法通則中規(guī)定的土地使用權。 （ 3）物權的保護方法 物權的保護方法有刑法、民法、行政法之分，這里僅介紹民法的保護方法。 請求確認物權當物權歸屬不明或是發(fā)生爭執(zhí)時，當事人可以向法院提起訴訟請求確認物權。請求確認物權包括請求確認所有權和請求確認他物權。 請求排除妨礙當他人的行為非法妨礙物權人行使物權時，物權人可以請求妨礙人排除妨礙，也可請求法院責令妨礙人排除妨礙。排除妨礙的請求所有人、用益物權人都可行使。 請求恢復原狀當物權的標的物因他人的侵權行為而遭受損壞時，如果能夠修復，物權人可以請求侵權行為人加以修理以恢復物之原狀?；謴驮瓲畹恼埱笏腥恕⒑戏ㄊ褂萌硕伎梢孕惺?。 請求返還原物當所有人的財產(chǎn)被他人非 法占有時財產(chǎn)所有人或合法占有人，可以依照有關規(guī)定請求不法占有人返還原物，或請求法院責令不法占有人返還原物。 請求損失賠償當他人侵害物權的行為造成物權人的經(jīng)濟損失時，物權人可以直接請求侵害人賠償損失，也可請求法院責令侵害人賠償損失。 五、知識產(chǎn)權 知識產(chǎn)權又稱為智慧財產(chǎn)權，是指人們對其智力勞動成果所享有的民事權利。 我國承認并以法律形式加以保護的主要知識產(chǎn)權為： 著作權； 專利權； 商標權； 商業(yè)秘密； 其他有關知識產(chǎn)權。 知識產(chǎn)權四大基本特征： 具有人身權和財產(chǎn)權的雙重性質(zhì)； 專 有性（獨占性或排他性）； 地域性； 時間性。 （ 1）著作權法 著作權是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利。著作權屬于民事權利是知識產(chǎn)權的組成部分。 著作權作為一種財產(chǎn)權，其法律性質(zhì)和特征既不同于作為普通財產(chǎn)權的物權和債權也和作為知產(chǎn)權的另一部分的工業(yè)產(chǎn)權有區(qū)別。 著作權的主體包括作者與著作權人；合作作品的著作權人；職務作品著作權人；編輯作品的著作權人；委托作品的著作權人；視聽作品的著作權人。 著作權的客體就是著作權法的保護對象著作權是基于作品而發(fā)生的民事權利。作品指文學、 藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。著作權法保護的作品表現(xiàn)形式有：文字作品；口述作品；音樂作品；戲劇作品；曲藝作品；舞蹈作品；雜技藝術作品；美術作品；建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；圖形作品；模型作品。 侵犯著作權是指公民或法人等未經(jīng)著作權人許可，擅自使用其著作權的行為。根據(jù)著作權法的規(guī)定，實施侵犯著作權的行為應當承擔相應的法律責任，我國著作權法對侵犯著作權行為規(guī)定有民事責任、行政責任和刑事責任制度。 （ 2）專利法 專利權是指國家專利主管機關 依法授予專利請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權。專利是指對于公開的發(fā)明創(chuàng)造所享有的獨占權。 專利法就是國家制定的用以調(diào)整因確認發(fā)明創(chuàng)造的所有權和因發(fā)明創(chuàng)造的利用而產(chǎn)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。 專利制度是國際上通行的一種利用法律和經(jīng)濟的手段保護和鼓勵發(fā)明創(chuàng)造推動技術進步的管理制度。 專利權的主體包括發(fā)明人或設計人；社會組織；合法受讓人 I 夕 h 國人與外國組織。 專利權的客體包括發(fā)明、實用新型、外觀設計。 專利權的保護包括專利權保護范圍的確定和專利侵權行為的確定。專利糾紛 的解決包括請求地方專利管理機關調(diào)解和向人民法院起訴。 （ 3）商標法 商標是生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務上采用的，區(qū)別商品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構成的，具有顯著特征的標志。商標權的主體是企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，自然人也可以為商標權主體。 商標權的客體是商標。 商標侵權及其法律責任包括：非法使用他人注冊商標的；銷售明知是假冒他人注冊商標的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的商標標識的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害 的行為。由工商行政管理機關或人民法院嚴格依照商標法及其實施細則的規(guī)定處理。 時效的概念 時效是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。時效一般可分為取得時效和消滅時效。關于時效，中華人民共和國民法通則作了專門規(guī)定。在我國只承認消滅時效制度，不承認取得時效制度。消滅時效就是我們所說的訴訟時效。 訴訟時效的概念 訴訟時效是指權利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請求保護其權利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權的制度。 訴訟時效的效力 （ 1）勝訴權 消滅 民法通則第 135 條規(guī)定向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為 2 年法律另有規(guī)定的除外。法律規(guī)定中，將訴訟時效期間屆滿所消滅的權利限定為是 “ 向人民法院請求保護 ” 的民事權利，即訴訟時效期間屆滿時，權利人喪失的是勝訴權，而非實體權利。 （ 2）實體權利不消滅 民法通則第 138 條規(guī)定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的。不受訴訟時效限制。債務人自愿履行義務后。不得請求返還。 訴訟時效的種類 （ 1）普通訴訟時效 向人民法院請求保護民事權利的期間。普通訴訟時效期間通常為 2 年。 （ 2）短期訴訟時效 下列訴訟時效期間為 1 年： 身體受到傷害要求賠償?shù)模?延付或拒付租金的： 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； 寄存財物被丟失或損毀的。 （ 3）特殊訴訟時效 法律對訴訟時效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定。例如中華人民共和國合同法第 129條規(guī)定 “ 因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。 ” （ 4）權利的最長保護期限 訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過 20 年的，人 民法院不予保護。這就是說，權利人不知道或不能知道權利已被侵害，自權利被侵害之日起經(jīng)過 20 年的其權利也失去法律的強制性保護。 訴訟時效的起算 訴訟時效的起算，也即訴訟時效期間的開始，它是從權利人知道或應當知道其權利受到侵害之日起開始計算，即從權利人能行使請求權之日開始算起。 訴訟時效的中止 訴訟時效的中止是指在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)阻礙權利人提起訴訟。法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算。待阻礙訴訟時效的法定事由消失后訴訟時效繼續(xù)進行。累計計算。我國民法通則第 139 條規(guī)定 ，在訴訟時效期間的最后六個月，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的。訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 訴訟時效的中斷 訴訟時效的中斷是指在時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時效的進行，致使以前經(jīng)過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷事由消除后其訴訟時效期間重新計算。我國民法通則第 140 條規(guī)定訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。 承攬工程的有關規(guī)定 （ 1）承包建筑工程的單位應當持有依法取 得的資質(zhì)證書并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 （ 2）大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。聯(lián)合共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的應當按照資質(zhì)等級低（同一專業(yè)）的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程 六、分包工程的有關 規(guī)定 （ 1）禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 （ 2）建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。實行施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。 禁止總 承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 工程發(fā)包與承包法律責任的規(guī)定 （ 1）發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反建筑法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責令改正，處以罰款。 承包單位超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的。吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的予以沒收。 未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。 以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資 質(zhì)證書，處以罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 （ 2）建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其 他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得。并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級：情節(jié)嚴重的。吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。 （ 3）承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的。或者違反建筑法規(guī)定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。 （ 4）在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構成犯罪的依法追究刑事責任；不構成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。 對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責令停業(yè)整頓。降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。 建筑工程監(jiān)理的基本規(guī)定 國家推行建筑工程監(jiān)理制度。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工 程的范圍。 實行監(jiān)理的建筑工程，由建設單位委托具有相應資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設單位與其委托的工程監(jiān)理單位應當訂立書面委托監(jiān)理合同。 實施建筑工程監(jiān)理前，建設單位應當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。 工程建設監(jiān)理的依據(jù) 有關法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及標準、規(guī)范； 有關工程建設文件； 建設單位委托監(jiān)理合同以及有關的建設工程合同。 建筑工程監(jiān)理應當依照法律、行政法規(guī)及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同。對承包單位在施工質(zhì)量 、建設工期和建設資金使用等方面 代表建設單位實施監(jiān)督。工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的，有權要求建筑施工企業(yè)改正。工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的應當報告建設單位要求設計單位改正。 工程建設監(jiān)理的內(nèi)容 工程監(jiān)理的主要內(nèi)容可以概括為： “ 三控制、兩管理、一協(xié)調(diào) ” 。 “ 三控制 ” 是指建設工程監(jiān)理對建設工程的投資、工期和質(zhì)量進行控制。 “ 兩管理 ” 是指建設工程監(jiān)理對建設工程進行的合同管理、信息管理。 “ 一協(xié)調(diào) ” 是指建設工程監(jiān)理要協(xié)調(diào)好與有關單位的工作關系。 此外根據(jù)建設工程安全生產(chǎn)管理條例及相關法律、法規(guī)的規(guī)定，安全管理也是監(jiān)理工作的重要工作內(nèi)容。 對建設工程監(jiān)理單位的限制性規(guī)定 國家對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)許可制度。建設工程質(zhì)量管理條例第 34 條第 l 款規(guī)定： “ 工程監(jiān)理單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承擔工程監(jiān)理業(yè)務。 ” 同時，該條還規(guī)定： “ 禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務。禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務 。工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務。 ” 根據(jù)中華人民共和國建筑法、建設工程質(zhì)量管理條例，建設部于 2001 年 8月 29 日頒布了建設部令第 102 號工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，規(guī)定工程監(jiān)理企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員和工程監(jiān)理業(yè)績等資質(zhì)條件申請資質(zhì)。經(jīng)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事工程監(jiān)理活動。工程監(jiān)理企業(yè)的資質(zhì)等級分為甲級、乙級和丙級，并按照工程性質(zhì)和技術特點劃分為若干工程類別。 工程監(jiān)理單位應當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔工程監(jiān)理業(yè)務。 工程監(jiān)理單位應當根據(jù)建設單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務。工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有隸屬關系或者其他利害關系。 工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務。 七、建設工程監(jiān)理單位的法律責任 工程監(jiān)理單位與建設單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的責令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收；造成損失的承擔連帶賠償責任；構成犯罪的。依法追究刑事責任。 工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務的，責令改正沒收違法所得，可 以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。 招標投標活動的基本原則中華人民共和國招標投標法（以下簡稱招標投標法）第 5 條規(guī)定： “ 招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則 ” 。這些原則是招標投標活動的基本準則。 1公開原則 招標投標活動的公開原則首先要求招標活動的信息要公開。 2公平原則 招標投標活動的公平原則，要求招標人或評標委員會嚴格按照規(guī)定的條件和程序辦事平等地對待每一個投標競爭者，不得對不同的投標競爭者采用不同的標準。招標人不得以任何方式限制或者 排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標。 3公正原則 在招標投標活動中招標人或評標委員會行為應當公正。招標人和投標人雙方在招標投標活動中的地位平等，任何一方不得向另一方提出不合理的要求，不得將自己的意志強加給對方。 公正的原則與公平的原則有共同點也有不同點。其共同之處在于創(chuàng)造一個公平合理、平等競爭 的投標機會 。其不同之處在于二者的著眼點不同，公平原則更側(cè)重于從投標者的角度出發(fā)?？疾焓遣皇撬械耐稑巳硕继幱谕粋€起跑線上。而公正原則更側(cè)重于從招標人和評標委員會的角度出發(fā)考察是不是對每一個投標人都給予了公正的待遇。 4誠實信用原則 誠實信用是民事活動的一項基本原則，招標投標活動是以訂立采購合同為目的的民事活動。當然也適用這一原則。誠實信用原則要求招標投標各方都要誠實守信，不得有欺騙、背信的行為。例如。在投標的過程中如果投標人假借別的企業(yè)的資質(zhì)弄虛作假來投標即違反了這一誠實信用原則原則。由于招標投標的 活動是處于訂立合同的過程中。按照中華人民共和國合同法的規(guī)定，如果一方在訂立合同的過程中違背了誠實信用的原則并給對方造成了實際的損失，責任方將承擔締約過失責任。 建設工程項目招標范圍和規(guī)模標準的 規(guī)定 1工程建設項目招標范圍 （ 1）大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目。 根據(jù)原國家發(fā)展計劃委員會 2000 年 5 月 1 日發(fā)布的第 3 號令工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定，關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍包括： 煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源 項目； 鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目； 郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡等郵電通訊項目； 防洪、灌溉、排澇、引（洪）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目； 道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目； 生態(tài)環(huán)境保護項目； 其他基礎設施項目。 關系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括： 供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目 l 科技、教育、文化等項目； 體育、旅游 等項目； 衛(wèi)生、社會福利等項目； 商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房； 其他公用事業(yè)項目。 （ 2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。 （ 3）使用國際組織或者外國政府資金的項目。 2工程建設項目招標規(guī)模標準 工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定規(guī)定的上述各類工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的。必須進行招標： （ 1）施工單項合同估算價在 200 萬元人民幣以上的； （ 2）重要設備、材料等貨物 的采購。單項合同估算價在 100 萬元人民幣以上的； （ 3）勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在 50 萬元人民幣以上的； （ 4）單項合同估算價低于第（ 1）、（ 2）、（ 3）項規(guī)定的標準 但項目總投資額在 3000 萬元人民幣以上的。 3可以不進行招標的項目范圍 招標投標法第 66 條規(guī)定： “ 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家規(guī)定可以不進行招標。 ” 工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定第 8 條還規(guī)定： “ 建設項目的勘察、設計采用特定專利或者專有技術的，或者其建筑藝術造型有特殊要求的。經(jīng)項目主管部門批準，可以不進行招標。， 2003 年 3 月 8 日國家發(fā)展和改革委員會等 7 部委令第 38 號發(fā)布的工程建設項目施工招標投標辦法第 12 條規(guī)定下列項目可不進行招標： （ 1）涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的； （ 2）屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農(nóng)民工的； （ 3）施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的； （ 4）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的； （ 5） 在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程 原中標人仍具備承包能力的； （ 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 招標程序 l 成立招標組織，由建設單位自行招標或委托招標 招標申請書主要內(nèi)容包括：招標單位的資質(zhì)、招標工程具備的條件、擬采用的招標方式和對投標人的要求等。 2編制招標文件和標底 （ 1）招標文件的內(nèi)容 招標文件一般包括下列內(nèi)容：投標邀請書；投標人須知；合同主要條款；投標文件格式；采用工程量清單招標的應當提供工程量清單；技術條款；設計圖紙；評標標準和方法；投標輔助材料。 （ 2）編制招標文件應當注意的事項 招標文件的編制應遵循公平原則； 招標文件的內(nèi)容應當完備、準確； 如果設有標底，招標人須對標底保密； 不得隨意變更修改已經(jīng)發(fā)售的招標文件。 3發(fā)布招標公告或發(fā)出投標邀請書 4對投標單位進行資質(zhì)審查并將審查結果通知各申請投標者 5發(fā)售招標文件 6組織投標單位踏勘現(xiàn)場，并對招標文件答疑 7確定投標人編制投標文件所需要的合理時間 8簽收投標文件 招標人的法律責任 （ 1）必須進行招標的項目而不招標的將必須 進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的，責令限期改正，可以處項目合同金額 5 以上 10 以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。 （ 2）招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的，對潛在投標人實行歧視待遇的，強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的，或者限制投標人之間競爭的，責令改正可以處 1 萬元以上 5 萬元以下的罰款。 （ 3）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、 數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，給予警告。可以并處 l 萬元以上 10 萬元以下的罰款；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。上述所列行為影響中標結果的。中標無效。 （ 4）依法必須進行招標的項目。招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，給予警告對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。上述所列行為影響中標結果的，中標無效。 （ 5）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中 標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的中標無效。責令改正，可以處中標項目金額 5 以上 lO o 以下的罰款；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。 （ 6）招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責令改正；可以處中標項目金額 5 以上 10以下的罰款。 投標人的資格要求 投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。招標投標法第 26 條規(guī)定： “ 投標人應當具備承擔招標項目的能 力；國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。 ” 投標程序 （ 1）組織投標機構 （ 2）編制投標文件 經(jīng)過現(xiàn)場踏勘和投標預備會后，投標人可以著手編制投標文件。投標人在編制投標文件時應遵守下列要求和步驟： 結合現(xiàn)場踏勘和投標預備會的結果，進一步分析招標文件； 校核招標文件中的工程量清單； 根據(jù)工程類型編制施工規(guī)劃或施工組織設計； 根據(jù)工程價格構成進行工程估價，確定利潤方針，計算和確定報價； 形成投標文件。投標 文件一般包括下列內(nèi)容： 投標函； 投標報價； 施工組織設計； 商務和技術偏差表。 投標人根據(jù)招標文件載明的項目實際情況編制投標文件，擬在中標后將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作進行分包的，應當在投標文件中載明。 （ 3）提交投標文件 投標人在送達投標文件時應注意以下事項。 投標截止日期前送達投標文件； 要求招標人簽收投標文件； 投標文件的補充、修改和撤回。 投標擔保 （ 1）投標擔保的概念 投標擔保。是指招標人為防止投標人不審慎進行投標活動而 設定的一種擔保形式。因為招標人不望投標人在投標有效期內(nèi)隨意撤回標書或中標后不能提供履約保證和簽署合同。 （ 2）投標擔保的形式和有效期限 工程建設項目施工招標投標辦法第 36 條規(guī)定： “ 招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標保證金。投標保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 投標保證金一般不得超過投標總價的 2。但最高不得超過 80 萬元人民幣。投標保證金有效期應當超出投標有效期 30 天。 投標人應當按照招標文件要求的方式和金額，將投標保證金隨投標文件提交給招標人 。投標人不按招標文件要求提交投標保證金的，該投標文件將被拒絕，作廢標處理?！?（ 3）投標保證金被沒收的幾種情形 投標人在投標截止日期后修改或撤回投標文件的，招標人有權沒收其投標保證金。 中標人未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同協(xié)議。 聯(lián)合體投標 招標投標法第 31 條規(guī)定： “ 兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。 ” 聯(lián)合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力。國家有關規(guī)定或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應 資格條件。具體體現(xiàn)在以下三個方面： （ 1）聯(lián)合體各方均應具有承擔招標項目必備的條件如相應的人力、物力、資金等； （ 2）國家或招標文件對招標人資格條件有特殊要求的。聯(lián)合體各個成員都應當具備規(guī)定的相應資格條件； （ 3）同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應當按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級。 聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。聯(lián)合體中標的。聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。 所謂連帶 責任，是指在同一債權債務關系中兩個以上的債務人中，任何一債務人都負有向債權人履行債務的義務。債權人可以向其中任何一個或者多個債務人請求履行債務，可以請求部分履行也可以請求全部履行，負有連帶責任債務人不得以債務人之間對債務分擔比例有約定來拒絕部分或全部履行債務。連帶債務人中一個或者多人履行了全部債務后其他連帶債務人對債權人的履行義務即行解除。但是，對連帶債務人內(nèi)部關系而言。根據(jù)其內(nèi)部約定債務人清償債務超過其應承當份額的有權向其他連帶債務人追償。 在工程實踐中尤其是在國際工程承包中聯(lián)合投標是實現(xiàn) 不同投標人優(yōu)勢互補，跨越地區(qū)和國家市場屏蔽的有效方式。 聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議后，不得再以自己名義單獨投標，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標。 工程建設項目施工招標投標辦法第 43 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體參加資格預審并獲通過的，其組成的任何變化都必須在提交投標文件截止之日前征得招標人的同意。如果變化后的聯(lián)合體削弱了競爭，含有事先未經(jīng)過資格預審或者資格預審不合格的法人或者其他組織，或者使聯(lián)合體的資質(zhì)降到資格預審文件中規(guī)定的最低標準以下，招標人有權拒絕。 ” 工程建設項目施工招標投 標辦法第 44 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體各方必須指定牽頭人，授權其代表所有聯(lián)合體成員負責投標和合同實施階段的主辦、協(xié)調(diào)工作并應當向招標人提交由所有聯(lián)合體成員法定代表人簽署的授權書。 ” 工程建設項目施工招標投標辦法第 45 條規(guī)定： “ 聯(lián)合體投標的。應當以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標保證金，對聯(lián)合體各成員具有約束力。 ” 八、投標的禁止性規(guī)定 1禁止串通招標投標 （ 1）投標人之間串通投標 （ 2）投標人與招標人之間串通投標 2投標人不得以行賄 的手段謀取中標 3投標人不得以低于成本的報價競標 4投標人不得以非法手段騙取中標 投標人的法律責任 （ 1）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效處中標項目金額 5 以上 lO 以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額 5以上 lo以下的罰款； 有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的取消其 l 2 年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格，并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照；構 成犯罪的依法追究刑事責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責任。 （ 2）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的中標無效。給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有上述所列行為尚未構成犯罪的，處中標項目金額 5 以上 lO以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額 5以上10以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，取消其 l 3 年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告直至由工商行 政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。 開標程序 招標投標法第 34 條規(guī)定： “ 開標應當在招標 文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開 進行；開標地點應當為招標文件中預先確定的地 點。 “ 開標是招標人按照招標公告或者投標邀請書規(guī) 定的時間、地點當眾開啟所有投標人的投標文件， 宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要 內(nèi)容的過程。招標投標法第 35 條規(guī)定： “ 開標由 招標人主持。邀請所有投標人參加。 “ 招標人作為整個招標活動的發(fā)起者和組織者，應當負責開標的舉行。開標 應當按照規(guī)定的時間、地點公開進行并且通知所有的投標人參加。投標人參加開標是自愿的但是招標人必須通知其參加，否則將因程序不合法而引起爭議，甚至承擔賠償義務。招標人不得只通知一部分投標人參加開標。 招標投標法第 36 條規(guī)定： “ 開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構檢查并公證；經(jīng)確認無誤后，由工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時問前收到的所有投標文件開標時都應當當眾予以拆封、宣讀。 ” 1開標過程應當記錄，并存檔備查 開標記錄的內(nèi)容包括：項目名稱、招標號、刊登招標公告的日期、發(fā)售招標文件的日期、購買招標文件的單位名稱、投標人的名稱及報價、截標后收到投標文件的處理情況等。 2開標時投標文件無效的幾種情形 （ 1）投標文件未按照招標文件的要求予以密封的； （ 2）投標文件中的投標函未加蓋投標人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章的，或者企業(yè)法定代表人委托代理人沒有合法、有效的委托書（原件）及委托代理人印章的； （ 3）投標文件的關鍵內(nèi)容字跡模糊、無法辨認的； （ 4）投 標人末按照招標文件的要求提供投標保函或者投標保證金的； （ 5）組成聯(lián)合體投標的投標文件未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的。 工程建設項目施工招標投標辦法規(guī)定投標文件有下列情形之一的，由評標委員會初審后按廢標處理： （ 1）無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的； （ 2）未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關鍵字跡模糊、無法辨認的； （ 3）投標人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件，或在一份投標文件中對同一招標項目報有兩個或多個報價且未聲明哪一個有效，但招標文件規(guī)定提交備選投標 方案的除外； （ 4）投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的； （ 5）未按招標文件要求提交投標保證金的； （ 6）聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的。 評標委員會 （ 1）評標委員會的組成 評標委員會由招標人依法組建，負責評標活動，向招標人推薦中標候選人或者根據(jù)招標人的授權直接確定中標人。 評標委員會成員名單一般應于開標前確定。評標委員會成員名單在中標結果確定前應當保密。 評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表，以及有關技術、經(jīng)濟等方面的專家組成。 成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù)其中技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 評標委員會設負責人的，評標委員會負責人由評標委員會成員推舉產(chǎn)生或者由招標人確定。評標委員會負責人與評標委員會的其他成員有同等的表決權。 （ 2）評標委員會成員和有關工作人員的保密義務評標委員會成員和與評標活動有關的工作人員不得透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關的其他情況。與評標活動有關的工作人員，是指評標委員會成員以外的因參與評標監(jiān)督工作或者事務性工作而知悉有關評標情況的所有人員。 九、 評標程序 （ 1）評標的準備與初步評審評標委員會和評標方法暫行規(guī)定第三章對評標的準備與初步評審作出了詳細規(guī)定。 編制表格，研究招標文件 投標文件的排序和匯率風險的承擔評標委員會應當按照投標報價的高低或者招標文件規(guī)定的其他方法對投標文件排序。以多種貨幣報價的，應當按照中國銀行在開標日公布的匯率中間價換算成人民幣。招標文件應當對匯率標準和匯率風險作出規(guī)定。未作規(guī)定的，匯率風險由投標人承擔。 投標文件的澄清、說明或補正評標委員會可以書面方式要求投標人對投標文件中含義不明確、對同類問題表述不 一致或者有明顯文字和計算錯誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或者補正。澄清、說明或者補正應以書面方式進行并不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。投標文件中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準；總價金額與單價金額不一致的，以單價金額為準，但單價金額小數(shù)點有明顯錯誤的除外；對不同文字文本投標文件的解釋發(fā)生異議的，以中文文本為準。 應作為廢標處理的四種情況 以虛假方式謀取中標； 低于成本報價競標； 不符合資格條件或拒不對投標文件澄清、說明或改正； 未能在實質(zhì)上響應的投標 。 投標偏差評標委員會應當根據(jù)招標文件審查并逐項列出投標文件的全部投標偏差。投標偏差分為重大偏差和細微偏差。 下列情況屬于重大偏差： 沒有按照招標文件要求提供投標擔?；蛘咚峁┑耐稑藫Ｓ需Υ?； 投標文件沒有投標人授權代表簽字和加蓋公章； 投標文件載明的招標項目完成期限超過招標文件規(guī)定的期限； 明顯不符合技術規(guī)格、技術標準的要求； 投標文件載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求； 投標文件附有招標人不能接受的條件； 不符合招標文件中規(guī)定 的其他實質(zhì)性要求。 投標文件有上述情形之一的，為未能對招標文件作出實質(zhì)性響應，作廢標處理。招標文件對重大偏差另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 細微偏差是指投標文件在實質(zhì)上響應招標文件要求。但在個別地方存在漏項或者提供了不完整的技術信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補正這些遺漏或者不完整不會對其他投標人造成不公平的結果。細微偏差不影響投標文件的有效性。評標委員會應當書面要求存在細微偏差的投標人在評標結束前予以補正。拒不補正的，在詳細評審時可以對細微偏差作不利于該投標人的量化，量化標準應當在招標文件中規(guī)定。 有效投標不 足的法律后果 評標委員會根據(jù)上述規(guī)定否決不合格投標或者界定為廢標后。因有效投標不足 3 個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。投標人少于 3 個或者所有投標被否決的，招標人應當依法重新招標。 （ 2）詳細評審 評標方法包括經(jīng)評審的最低投標價法、綜合評估法或者法律、行政法規(guī)允許的其他評標方法。 （ 3）推薦中標候選人和定標 評標報告 中標候選人 評標委員會推薦的中標候選人應當限定在 l 3 人，并標明排列順序。在確定中標人之前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容 進行談判。中標人的投標應當符合下列條件之一： 能夠最大限度滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準； 能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外。 根據(jù)工程建設項目施工招標投標辦法第 58 條：依法必須進行招標的項目，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標文件規(guī)定應當提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標人可以確定排名第二的中標候選人為中標人。招標人可以授權評標委員會直接 確定中標人。 國務院對中標人的確定另有規(guī)定的從其規(guī)定。 中標通知書 1發(fā)出中標通知書 中標通知書是指招標人在確定中標人后向中標人發(fā)出的通知其中標的書面憑證。招標投標法第 45條第 l款規(guī)定： “ 中標人確定后招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書同時通知未中標人。 ” 2中標通知書的法律效力 招標投標法第 45 條第 l 款規(guī)定： “ 中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。 ” （ 1）中標通知書是承諾 （ 2）締約過失責任 中標通知書發(fā)出后產(chǎn)生承諾的法律效力對招標人和中標人產(chǎn)生法律約束力。工程建設項目施工招標投標辦法第 60 條規(guī)定： “ 中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的應當依法承擔法律責任。 ” 因中標人不與招標人訂立合同或者招標人無正當理由不與中標人簽訂合同應當承擔締約過失責任。 所謂締約過失責任按照合同法的規(guī)定是指當事人在訂立合同過程中因違背誠實信用原則而給對方造成損失的損害賠償責任。締約過失責任與違 約責任最大的區(qū)別在于前者適用于合同成立前，而后者適用于合同成立后。招標人無正當理由不與中標人簽訂合同。給中標人造成損失的除應當退還投標保證金（如有）外招標人應當給予賠償。但這里不應適用擔保法有關雙倍定金返還的規(guī)定。因為從法律性質(zhì)上講，定金罰則屬于違約責任范疇，其適用前提條件是合同成立并生效。而投標保證金發(fā)生在建設工程合同成立前，其法律性質(zhì)與定金有本質(zhì)區(qū)別，因此不能適用定金雙倍返還的規(guī)定，而只能適用締約過失責任的返還規(guī)定。 3中標無效的法律規(guī)定 （ 1）招標代理機構違反本法規(guī)定，泄漏應當保密 或者他人合法權益，影響中標結果的，中標無效； （ 2）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透漏已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的其他情況，或者泄漏標底。影響中標結果的中標無效； （ 3）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效； （ 4）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的。中標無效； （ 5）依法必須進行招標的項目，招標人違反法律規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判影 響中標結果的，中標無效； （ 6）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，中標無效。 依法必須進行招標的項目違反招標投標法規(guī)定中標無效的，應當依照規(guī)定的中標條件從其余投標人中重新確定中標人或者按照招標投標法重新進行招標。 評標委員會和評標方法暫行規(guī)定、工程建設項目施工招標投標辦法中關于無效投標的規(guī)定比招標投標法更具體、更嚴格，也更有利于約束招標人的行為和保護投標人的合法權益。有關當事人應綜合運 用上述法律、規(guī)章保護自己的合法權益。 招標投標法第 46 條規(guī)定： “ 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起 30目內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人與中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 招標文件要求中標人提交履約保證金的中標人應當提交。 “ 中標人不按照招標文件的規(guī)定提交履約擔保的將失去訂立合同的資格，其提交的投標擔保不予退還。 十、評標委員人會中標人的法律責任 1評標委員會法律責任 （ 1）評標委員會成員在評標過程中擅離職守影響評標程序正常進行，或者 在評標過程中不能客觀公正地履行職責的，給予警告；