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司法考試大講堂：知識產權法講義精華知識產權法講義精華學習索引第一章 知識產權概述2一、知識產權的概念和范圍2（一）知識產權的概念及特征2（二）知識產權的范圍3二、我國知識產權法律體系3第二章 著作權5一、作品的概念5（一）作品的含義5（二）作品的種類5（三）不予保護的對象6二、著作權的主體6（一）著作權人和作者6（二）演繹作品的著作權人7（三）合作作品的著作權人8（四）匯編作品的著作權人8（五）電影類作品的著作權歸屬8（六）職務作品的著作權歸屬9（七）委托作品的著作權人9（八）原件所有權轉移的作品的著作權歸屬9三、著作權的內容9四、鄰接權12五、著作權侵權行為12第三章 專利權12一、專利權主體13二、專利權客體13三、授予專利權的條件14四、專利權的內容16五、專利權的保護18第四章 商標權19一、商標的概念和種類19二、商標權的取得20三、商標權的內容21四、注冊商標的撤銷22第一章 知識產權概述本部分考察的知識點有：知識產權的范圍，包括權利類型和保護對象，我國知識產權法律制度體系、法律制定和修改情況，保護知識產權的國際公約及其與我國國內法的關系。 一、知識產權的概念和范圍 民事權利包括，財產所有權、債權、知識產權、人身權，知識產權是四大民事權利之一，知識產權是和傳統(tǒng)意義上的財產所有權相區(qū)別而存在的。 （一）知識產權的概念及特征 知識產權是指人們對智力創(chuàng)造成果和工商業(yè)標記依法享有的權利，包括著作權、專利權、商標權及商業(yè)秘密權、植物新品種權、集成電路布圖設計權、地理標志權等其他知識產權。 知識產權作為法律所確認的知識產品所有人依法享有的民事權利，具有以下特點： 1.權利客體是一種無體財產。知識產權的客體不是有形物，而是知識、信息等抽象物。 2.權利具有地域性。知識產權的地域性是指，按照一國法律獲得承認和保護的知識產權，只能在該國發(fā)生法律效力，而不具有域外效力。知識產權域外效力的取得，對著作權而言，依賴于國際公約或者雙邊協定即可；專利權、商標權則必須由他國行政主管機關的確認，方可產生法律效力。 3.權利具有時間性。知識產權有一定的有效期限，無法永遠存續(xù)。在法律規(guī)定的有效期限內知識產權受到保護，超過法定期間，相關的智力成果就不再是受保護客體，而成為社會的共同財富，為人們自由使用。 （二）知識產權的范圍 這里所要解決的一是知識產權包含哪些權利類型，受保護的智力成果范圍如何劃定；二是確定保護范圍的依據。 廣義的知識產權從權利類型來說，包括著作權、專利權、商標權和其他知識產權；從保護對象上說則是作品、發(fā)明創(chuàng)造、商標等商業(yè)標識、未公開信息、植物新品種、集成電路等各類知識產品、信息產品。狹義的知識產權是指由著作權（含鄰接權）、專利權、商標權三個部分組成的傳統(tǒng)知識產權，涉及的對象為作品、發(fā)明創(chuàng)造、商標。 劃定廣義知識產權范圍的依據通常為國際公約，一個是世界知識產權組織公約，一個是WTO知識產權協議，當前尤其應當注意WTO知識產權協議，廣義的知識產權與該協議保護的知識產權完全一致。 最后，以WTO知識產權協議為據圖示廣義的知識產權范圍： 知識產權 版權 工業(yè)產權 創(chuàng)造性成果權 著作權 鄰接權（相關權利） 專利權 工業(yè)品外觀設計權 集成電路布圖設計權 商業(yè)秘密權 識別性標記權 商標權 地理標記權 二、我國知識產權法律體系 知識產權法是指因調整智力成果歸屬、利用和保護而產生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。 我國自二十世紀八十年代以后開始全面建設知識產權制度，于1983年、1985年、1991年和1993年先后頒布并實施了商標法、專利法、著作權法和反不正當競爭法以及這些法律的細則、條例等配套法規(guī)。為了入世的需要，于2000年修訂了專利法，2001年修訂了著作權法和商標法。在知識產權國際保護方面，我國于1985年參加了巴黎公約，1992年參加了伯爾尼公約，還先后參加了一些著作權、著作鄰接權、專利、商標等專門公約。我國的知識產權法法律體系由以下法律制度組成： (1)著作權法律制度。以保護作者和傳播者的專有權利為宗旨，客體范圍除文學、藝術、科學作品外，還有計算機軟件。 (2)專利權法律制度。以保護發(fā)明創(chuàng)造專利權為宗旨，保護客體為發(fā)明、實用新型和外觀設計。 (3)商標權法律制度。保護客體為工商業(yè)活動中的商品商標和服務商標，保護注冊商標所有人對標記的獨占性權利。 (4)其他知識產權的保護。我國已制定了植物新品種保護條例、集成電路布圖設計保護條例。地理標記、商業(yè)秘密的保護適用反不正當競爭法、合同法等法律。 我國加入的知識產權保護國際公約是我國內法的重要組成部分，不過就法律適用而言，國際公約的規(guī)定并不是由我國的司法和行政執(zhí)法機關直接適用，而是根據國際公約的要求修改或者制定國內法，然后由法院和行政執(zhí)法機關加以適用。只有在保護外國知識產權的情況下，若我國法律沒有規(guī)定或者規(guī)定與國際公約沖突時，才可直接適用國際公約的規(guī)定。 在我國加入的多個知識產權國際公約中，有兩個應予注意，一個是保護工業(yè)產權巴黎公約，一個是保護文學藝術作品伯爾尼公約。 巴黎公約和伯爾尼公約的條款都涉及保護范圍、基本原則、最低保護標準等方面的內容，而其中關于基本原則的規(guī)定，構成公約最基本的、也是最重要的內容。 1.國民待遇原則。這一原則是兩個國際公約共同的基本原則，它的含義是：在知識產權的保護上，成員國必須在法律上給予其他成員國的國民以本國國民所享有的同樣待遇。按照公約的規(guī)定，可享有國民待遇的外國人，首先是成員國的國民，包括自然人也包括法人。其次，非成員國的國民滿足一定條件的也可享有國民待遇。就著作權而言，只要其作品在該國首先發(fā)表；就專利權、商標權而言，只要在該國有經常居所或者有實際從事工商業(yè)活動的營業(yè)所，也應當享有同該成員國國民相同的待遇。 2.獨立保護原則。這也是兩個公約的共同規(guī)定。獨立保護是指外國人在另一個國家所受到的保護只能適用該國的法律，按照該國法律規(guī)定的標準實施。 3.優(yōu)先權原則。這是巴黎公約特別規(guī)定的基本原則之一，它給以申請人時間上的優(yōu)惠。內容為：在某一個成員國提出的專利或商標注冊的申請在一年內（商標為半年）給予保留。此后再向其他成員國提出同樣內容的第二次申請就被視為第一次申請那一天提出的。享有這種優(yōu)先利益的人為優(yōu)先權人。4.自動保護原則。這是伯爾尼公約規(guī)定的一個基本原則，其內容為，作者在其他成員國享有和行使該國國民所享有的著作權，不需要履行任何手續(xù)。第二章 著作權 本部分內容是一個完整的知識網絡，由著作權法律關系三個構成要素組成：客體作品和作品的傳播形式，主體作者和傳播者，內容著作人身權和著作財產權。每一組成部分又有若干知識點?？偨Y歷年考試，本部分內容?？嫉闹R點集中在著作權內容方面，如自然人作者享有的發(fā)表權、署名權等人身權利，著作權人的財產權及其保護期限，著作權的行使和限制（合理使用）等都是命題熱點。另外對作品的含義和類型應給予適當注意，作品既是產生著作權的基礎，又決定著著作權權利內容和期限，這一部分知識常與著作權內容結合起來命題，也有可能單獨命題。 一、作品的概念 （一）作品的含義 作品是著作權的客體。著作權法所稱作品，指文學、藝術和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。 （二）作品的種類 著作權法第3條、第6條規(guī)定的作品類型如下： 1.文字作品，指以文字符號表現的作品，例如小說、詩詞、散文、論文等。文字既可以是漢語文字、少數民族文字、盲文，也可以是外國文字。計算機程序是一種以特殊語言表現的作品，屬于文字作品。 2.口述作品，指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言創(chuàng)作、未以任何物質載體固定的作品。 3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品。此一類作品并非指表演者對作品的表演，而是指供表演所用的樂譜、劇本、舞譜、腳本等等。 4.美術、建筑作品。美術作品是指繪畫、書法、雕塑、建筑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品。 5.攝影作品。攝影作品是指借助器械，在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術作品。 6.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。這是指攝制在一定物質上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映、播放的作品。 7.工程設計、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品。 8.計算機軟件 9.民間文學藝術作品 （三）不予保護的對象 1.違禁作品 違禁作品是指因內容違反法律而被禁止出版、傳播的作品。著作權法第4條規(guī)定：“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護?！币来艘?guī)定，認定作品內容是否合法的依據是有關新聞出版管理的行政法規(guī)。 2.不適于用著作權保護的對象 著作權法第5條列舉了三項不宜給予著作權保護的對象： (1)法律、法規(guī)、國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文。具有實施效用的法律及官方文件，并非缺乏獨創(chuàng)性。但對它的考慮首先是促進其自由傳播和復制，以便使人們充分地了解和掌握，故不在著作權保護之列。 (2)時事新聞。時事新聞是對新近發(fā)生的事實所做的客觀報道，新聞是客觀存在的事實、信息。它的基本特征是時間性；其功能是傳遞信息。在表達方式上不以獨創(chuàng)性為條件，而是求真求快。同時，在新聞傳播中，居于首位的是保障社會成員獲得新聞的權利，故時事新聞不享有著作權。 (3)歷法、數表、通用表格和公式。此類智力成果已成為人類社會的共同財富，為人們普遍運用。再者它們在表達方式上具有“唯一性”，不存在獨創(chuàng)性表現的可能性，不具備作品的條件，故不給予著作權保護 二、著作權的主體 （一）著作權人和作者 著作權的主體即著作權人，是作品的所有人，著作權利益的承擔者。著作權人有兩類，一是作者，二是作者以外的人。作者的著作權基于完成創(chuàng)作這一法律事實，作者以外的人則可基于其他法律事實而獲得著作權。 1.作者 作者首先是創(chuàng)作作品的自然人。只有自然人才是實際作者。法人或其他組織的作者身份是法律擬制的，以便于其以原始所有者身份行使著作權。著作權法第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者?！睋耍ㄈ嘶蚱渌M織是法定作者。 認定作者的身份通常情況下以署名為準。在作品上署名的公民、法人或者非法人單位被推定為作者，無須其他證明。在發(fā)生著作權爭議時，相對人能提出相反證明的，署名人就有可能不是真實作者。 2.作者以外的著作權人 除作者以外其他自然人、法人或社會組織依法也可成為著作權的主體。如，繼承人、受遺贈人、受讓人、作品原件的合法持有人、作者所在單位，在法律規(guī)定的情況下都可以成為著作權人。特定條件下，國家也可成為著作權人。 3.外國著作權人 （1）任何外國人的作品首先在中國境內出版的，即在我國享有著作權。 （2）外國人的作品雖未在我國境內首先出版，但是根據其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有著作權。我國參加了伯爾尼公約和世界版權公約，凡是公約成員國國民的著作權都能在我國受到保護。 （3）未與我國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，在我國享有著作權。 （二）演繹作品的著作權人 1.什么是演繹作品 基于已有作品進行再創(chuàng)作而產生的新的作品統(tǒng)稱為演繹作品。演繹是一種創(chuàng)作方式，具體形式有改編、翻譯、整理、注釋，但不限于此。演繹作品主要有改編、譯文、注釋和評論、整理等。 2.演繹作品的著作權及行使 演繹創(chuàng)作所派生出來的新作品，其著作權由演繹者享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。首先，對作品進行演繹創(chuàng)作應得到作者的同意，其次，演繹創(chuàng)作時應當保持原作品的完整性，要在演繹作品上標明原作品及作者，再次，演繹者的享有著作權僅限于演繹作品，而不延及原作品，因而演繹者不得妨礙原作者或其他人對原作品的利用。對第三人而言，使用演繹作品須獲得演繹者和原作者雙重許可。 （三）合作作品的著作權人 1.什么是合作作品 兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品。這里的“人”可以是自然人，也可以是法人、組織。所謂合作是指直接產生智力成果的創(chuàng)作活動，而不是其他性質的勞動，如提供咨詢意見、物質條件，或者進行其他輔助活動。 合作作品按照其內部關系又分為可以分割使用的和不可以分割使用的。前者是一種比較寬泛的合作作品，其中各位作者創(chuàng)作的部分可以辨認和分離出來。如聲樂作品的詞和曲。后者是狹義的、嚴格意義上的合作作品，各位作者的貢獻不可分地融合在一起，如繪畫、雕塑。 2.合作作品的著作權及其行使 合作作品的著作權由合作者共同享有。合作者行使著作權應以協商一致為基礎，在意見不一致的情況下，任何一方無正當理由不得阻止他方行使著作權。 可以分割使用的合作作品的著作權具有雙重性，合作者對合作作品整體享有著作權，各位作者對各自創(chuàng)作的部分享有獨立的著作權并可以單獨行使其著作權。但是單獨行使著作權不得影響對合作作品整體的利用。 （四）匯編作品的著作權人 1.什么是匯編作品 匯編作品指對作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料選擇、編排體現獨創(chuàng)性的新生作品。常見的匯編作品如辭書、選集、期刊、雜志、數據庫等。 2.匯編作品的著作權及其行使 匯編作品作為一個整體由匯編者享有著作權。匯編人匯編有著作權的作品時應當經過原作品著作權人的授權，并支付報酬。在行使匯編作品著作權時，不得侵犯原作品的著作權。匯編作品中具體作品的著作權仍歸其作者享有，作者有權單獨行使著作權。 （五）電影類作品的著作權歸屬 電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品如電視劇、錄像作品是一種特殊類型的作品，眾多的創(chuàng)作者都為作品作出了貢獻。在尊重這一事實的前提下需由法律確定誰為著作權人。著作權法第15條規(guī)定電影類作品的著作權由制片人享有和行使。參加作品創(chuàng)作的其他人員，如編劇、導演、作詞、作曲等作者享有署名權，并可對各自創(chuàng)作的可以單獨使用的部分單獨行使著作權。 （六）職務作品的著作權歸屬 1.什么是職務作品 職務作品是作為雇員的公民為完成所在單位的工作任務而創(chuàng)作的作品。職務作品可以是作品分類中的任何一種形式。認定職務作品時應考慮的前提條件有兩個：一是作者和所在單位存在勞動關系。二是作品的創(chuàng)作屬于作者的職責范圍。 2.職務作品的著作權及其行使 （1）一般職務作品的著作權由作者享有。單位或其他組織享有在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用的權利，期限為二年。單位的優(yōu)先使用權是專有的，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。在作品完成兩年內，如單位在其業(yè)務范圍內不使用，作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用，單位沒有正當理由不得拒絕。 （2）特殊的職務作品，除署名權以外，著作權的其他權利由單位享有。所謂特殊職務作品是指著作權法第16條第2款所列作品，即工程設計、產品設計圖紙、計算機軟件、地圖等科學技術作品。 （七）委托作品的著作權人 1.什么是委托作品 委托作品是作者基于他人委托而創(chuàng)作的作品。委托作品通常發(fā)生在工業(yè)實用藝術品設計、人物攝影、肖像制作、翻譯、課題研究等領域。委托作品的特點是受他人支配，必須體現委托人的意志和實現委托人使用作品的目的，不能完全自由地進行表達。 2.委托作品的著作權歸屬 委托創(chuàng)作作品著作權歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人即作者。 （八）原件所有權轉移的作品的著作權歸屬 繪畫、書法、雕塑等美術作品原件的轉移并不意味著作品的著作權的轉移，作品原件所有人只取得原件物的所有權和作品原件的展覽權。除美術作品之外，對任何原件所有權可能轉移的作品，都要注意區(qū)分作品物質載體的財產權和作品的著作權這兩種不同的權利。 三、著作權的內容 1.人身權 著作人身權是指作者享有的與其作品有關的以人格利益為內容的權利。 （1）發(fā)表權。即決定作品是否公之于眾的權利。發(fā)表權的具體內容包括：決定作品何時、何地，以何種方式公諸于眾。 （2）署名權。即表明作者身份，在作品上署名的權利。 （3）修改權。即修改或者授權他人修改作品的權利。 （4）保護作品完整權。即保護作品不受歪曲、篡改的權利。 2.財產權 著作財產權是作者對其作品進行全面支配的權利，包括對作品加以利用和處分其作品的權利。著作權法第10條第5項至16項對財產權進行了列舉性規(guī)定，指明著作人對其作品具體的使用權包括：復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權。 3.著作權的行使和轉移 （1）著作權許可使用 著作權人享有的著作財產權可以自己行使，也可以授權他人行使。許可他人行使著作財產權的法律形式為許可使用合同，具體有出版合同、表演合同、改編合同、播放合同等。 著作權人享有的權利有些能夠有效控制，如出版權，攝制權，有些則不能控制或難以控制，如音樂作品的表演權、廣播權，作者很難掌握誰在演唱自己的作品，在哪里演唱，哪個電臺電視臺在播放。因此需要一個有效的機制來保障著作權人暢通無阻的行使權利，這個機制就是著作權集體管理。著作權集體管理組織接受作者或者著作權人的委托，以自己的名義為著作權人管理個人不能控制的那些權利，它向作品的使用者授權并收取作品使用費，再將使用費按一定比例返還給著作權人，并且以該組織的名義對侵犯著作權的人提出法律交涉。著作權法第8條是關于著作權集體管理組織的規(guī)定。 （2）著作權的轉移 著作權屬于公民的，公民死亡后，其著作財產權依照繼承法的規(guī)定轉移。著作權中的署名權、修改權和保護作品完整權由作者的繼承人或受遺贈人保護。著作財產權由承受其權利義務的法人或者其他組織享有；沒有承受其權利義務的法人或者其他組織的，由國家享有。 4.著作權的期限 作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。公民的作品，其發(fā)表權和財產權的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。 法人或者其他組織的作品、著作權（署名權除外）由法人或者其他組織享有的職務作品，其發(fā)表權和財產權的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內未發(fā)表的，不再保護。 電影類作品和攝影作品的保護期與法人作品相同。 5.著作權的限制 著作權的限制是平衡著作權人與公眾利益，保障作品的利用和傳播的一項重要制度，應重點掌握的是作品的合理使用。 合理使用是指在法律明文規(guī)定的范圍內使用作品可以不經著作權人許可，也不必向其支付報酬。合理使用的作品應當是已經發(fā)表的且使用目的一般限于非商業(yè)性。根據著作權法第22條，下列行為屬于合理使用： （1）為個人學習、研究或欣賞，使用他人已經發(fā)表的作品。 （2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品。 （3）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體不可避免地再現或者引用已經發(fā)表的作品。這種引用必須是在符合新聞報道目的的范圍內，不可避免地再現已經發(fā)表的作品。 （4）報紙、期刊、電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發(fā)表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外。 （5）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外。 （6）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。 （7）國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內使用已經發(fā)表的作品。 （8）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品。 （9）免費表演已經發(fā)表的作品。該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬。 （10）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。 （11）將中國公民、法人或者其他組織已經發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數民族語言文字在國內出版發(fā)行。 （12）將已經發(fā)表的作品改成盲文出版。 四、鄰接權 鄰接權是與著作權相關的、類似的權利，通常指表演者、錄音制作者、廣播電視組織在傳播作品的活動方面因勞動和投資而享有的權利。簡言之，鄰接權是作品傳播者的權利。我國著作權法上稱為“與著作權有關的權益”。 根據著作權法第35條、第37條、第41條和第44條之規(guī)定，鄰接權包括下列幾種： （1）出版者包括出版社和雜志社的版式、裝幀設計專有權。 （2）表演者的權利，即演員、演出組織對其表演所享有的表明表演者身份、保護表演形象不受歪曲的人身權利和許可他人從現場直播、許可他人錄音錄像、許可他人復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品、許可他人通過信息網絡傳播其表演，并獲得報酬的財產權利。 （3）錄制者的權利，即錄音制作者和錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、網絡傳播并獲得報酬的權利。 （4）播放者的權利，這是指廣播電臺和電視臺對其播放的廣播電視節(jié)目享有許可他人轉播、錄制的權利。 五、著作權侵權行為 著作權侵權行為，是指未經著作權人許可，又無法律上的根據，擅自使用著作權作品或行使著作權人專有權利的行為。著作權法第46條、第47條以列舉的方式規(guī)定了侵權行為的各種表現形式。這一部分內容除了熟悉法律規(guī)定之外，更重要的是學會從著作權人權利的角度分析第三人行為的法律屬性，如著作權人、鄰接權人享有哪些人身權利和財產權利，何種情況下為法律允許的合理使用等。 第三章 專利權 本部分考查的知識點通常分布在專利權的取得方面，包括授予專利的實質性條件和程序性條件，專利權的內容及其限制（不視為侵犯專利權的行為），專利侵權行為的形態(tài)等。應特別提醒的是，首先，專利法的知識點考查既有實體性內容也有程序性內容，對專利法中程序性規(guī)定要引起注意；其次，專利法2000年第二次修訂后新增的內容，如專利主管機關行政決定的司法審查、銷售侵權行為的認定和法律責任、訴前臨時措施等將成為今后考查的重點對象；最后應注意，專利法是保護技術成果的最重要的法律，與之相配套保護技術成果的法律有合同法、反不正當競爭法，復習備考時應將這幾個法律的相關規(guī)定結合起來。 一、專利權主體 專利權的主體即專利權人，是指有權提出專利申請并取得專利權的人，包括以下幾種人： 1.發(fā)明人或設計人 這里的“人”均指自然人。他們是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動的人，應排除在發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負責組織管理工作或者是為物質條件的利用提供方便的人。 發(fā)明人可以就非職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利，申請被批準后，該發(fā)明人為專利權人。 2.發(fā)明人的單位 職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于單位，申請被批準后，該單位為專利權人。 認定專利申請人主體資格的關鍵在于區(qū)分職務發(fā)明創(chuàng)造和非職務發(fā)明創(chuàng)造。根據專利法第6條第1款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。在這個基礎上應注意兩個問題：一是“利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造”如果單位和發(fā)明人對權利歸屬作出約定的，從其約定；無約定的，專利申請權歸屬于單位。二是職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人享有發(fā)明人身份權和獲得獎勵報酬的權利。 3.合法受讓人 合法受讓人指依轉讓、繼承方式取得專利權的人，包括合作開發(fā)中的合作方、委托開發(fā)中的委托方。 4.外國人 具備以下四個條件中任何之一項的外國人，便可在我國申請專利。第一、其所屬國為巴黎公約成員國；第二、其所屬國與我國有專利保護的雙邊協議；第三、其所屬國對我國國民的專利申請予以保護；第四、該外國人在中國有經常居所或者營業(yè)所。 二、專利權客體 專利權的客體即我國專利法所規(guī)定并受到專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造，具體指發(fā)明、實用新型和外觀設計。三種發(fā)明創(chuàng)造在獲得專利權保護的情況下，分別稱為：發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設計專利。 1.發(fā)明 專利法意義上的發(fā)明，是指對產品、方法或者其改進所提出的技術方案。發(fā)明可以分為產品發(fā)明和方法發(fā)明兩大類。 2.實用新型 實用新型是指對產品的形狀、構造或者其組合所提出的新的技術方案。實用新型與發(fā)明的主要區(qū)別有，在種類和范圍上比發(fā)明小得多，只限于有形體的產品。在技術水平上低于發(fā)明。 3.外觀設計 外觀設計是指對產品的形狀、圖案、色彩或其組合作出的富有美感的并適用于工業(yè)上應用的新設計。外觀設計的特點是：將美術設計與產品相結合的產物，不涉及產品的實用功能，只是起到美化產品的作用。 4.不授予專利權的對象 （1）違反國家法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造； （2）科學發(fā)現、智力活動的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物品種、用原子核變換方法獲得的物質。 三、授予專利權的條件 1.實質條件 （1）新穎性 新穎性是發(fā)明、實用新型、外觀設計取得專利權均應具備的條件。發(fā)明、實用新型的新穎性是指，在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內外出版物上公開發(fā)表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。外觀設計的新穎性是指，該外觀設計同申請日以前在國內外出版物上公開發(fā)表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。簡言之，新穎性亦即申請日以前未公開過。 喪失新穎性的例外。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內，有下列情況之一的，不喪失新穎性：在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的；他人未經申請人同意而泄露其內容的。 （2）創(chuàng)造性 創(chuàng)造性是發(fā)明、實用新型取得專利權的條件，其含義是指申請專利的技術同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型有實質性特點和進步。 （3）實用性 實用性是指一項發(fā)明或者實用新型必須可在實踐中實現并能產生積極的效果。 2.授予專利的程序 （1）專利申請 專利申請文件。申請發(fā)明和實用新型專利的應提交：請求書、說明書、權利要求書等；申請外觀設計專利的應提交：請求書、圖片或者照片等。 申請文件遞交以后，申請人可以對其進行修改。但是修改的內容和范圍受到一定限制，對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原照片或者圖片表示的范圍。上述限制性規(guī)定的目的在于維護先申請原則，不允許將以后的發(fā)明引進原申請使之享有先申請的效力。 (2)專利申請日 專利申請日是專利局收到完整專利申請文件的日期。如果專利申請文件是通過郵局郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日，郵戳日不清晰的，除當事人能夠提供證明的外，以專利局收到專利申請文件的日期為專利申請日。有優(yōu)先權的，優(yōu)先權日為申請日。 優(yōu)先權是指專利申請人第一次提出專利申請后，在法定期限內，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，該在后申請被視為是在第一次提出申請的日期提出的。申請人的這一權利為優(yōu)先權，首次提出專利申請的日期為優(yōu)先權日。申請人要求優(yōu)先權的，應當在申請的時候提出書面聲明并且在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權。 優(yōu)先權有國際優(yōu)先權和國內優(yōu)先權之分。國際優(yōu)先權，是指申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請時享有的優(yōu)先權。國內優(yōu)先權是指申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請時享有的優(yōu)先權。 3.專利申請的審批 實用新型和外觀設計專利申請，經初步審查沒有發(fā)現駁回理由的，專利行政部門即作出授予實用新型專利權或外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。 發(fā)明專利申請在初步審查后還需經過實質審查，實審沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。 4.專利的復審和無效宣告 復審是指專利申請人對國務院專利行政部門駁回其專利申請不服的，請求專利復審委員會對其專利申請進行再審。 復審請求人必須是被駁回專利申請的申請人。其他任何人都無權就該申請請求復審。復審請求應當在收到駁回專利申請決定的通知之日起3個月內提出。 專利申請人對專利復審委員會作出的決定仍然不服的，可以自收到通知之日起3個月內以專利復審委員會為被告，向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟。 專利的無效宣告，意指自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，可以向專利復審委員會提出宣告該專利權無效的請求，專利復審委員會對這一請求進行審查，作出維持專利權或者宣告專利權無效的決定。 請求無效宣告的理由亦即授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造有悖于專利法規(guī)定的實質性條件或程序規(guī)則。 （1）不符合實質性要件。包括發(fā)明、實用新型不符合“三性”要求；外觀設計不符合新穎性要求或者與他人取得的合法權利相沖突；發(fā)明創(chuàng)造違反國家法律、社會公德或者妨礙公共利益；發(fā)明創(chuàng)造屬于不可專利的領域。 （2）專利申請文件撰寫不當。包括說明書未對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明或者權利要求書沒有以說明書為依據；申請文件的修改超出了一定的范圍。 （3）違反了專利申請應遵循的先申請原則或者單一性原則。 被宣告無效的專利權視為自始即不存在。但是，在某些特殊情況下宣告無效的決定不具有追溯力。 （1）已經做出并已執(zhí)行的專利侵權判決、裁定和已經履行或者強制執(zhí)行的專利侵權糾紛處理決定； （2）已經執(zhí)行了的專利實施許可合同和專利權轉讓合同。但顯失公平的或因專利權人的惡意給他人造成損失的，應當向對方返還使用費或轉讓費。 四、專利權的內容 1.專利權人的權利 （1）獨占實施權 發(fā)明或實用新型專利權被授予后，任何單位或個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位和個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品。 上述制造權、使用權、許諾銷售權、銷售權、進口權構成了專利權人的一項最基本的權利，即獨占實施權。（2）轉讓權 轉讓是指專利權人將其專利權轉移給他人所有。專利權轉讓的方式有出賣、贈與、投資入股等。轉讓專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利權的轉讓自登記之日起生效。 （3）實施許可權 實施許可是指專利權人許可他人實施專利并收取專利使用費。許可他人實施專利的，應當訂立書面合同。該合同為技術合同由合同法調整。 2.專利權人的義務 專利權人的主要義務是繳納專利年費。專利年費是為了維持專利權的效力，由專利權人逐年向專利局繳納的費用。專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。專利權人不繳納年費或者繳納的數額不足的，可能導致專利權終止。 3.專利權的期限 發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權、外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。此處的申請日，是指向國務院專利行政部門提出專利申請之日。 4.專利權的限制 專利權的限制有兩類：一是專利實施的強制許可，二是不視為侵犯專利權的行為。 （1）專利實施的強制許可。 強制許可也稱非自愿許可，是指國家專利主管機關，根據法定事實，不經專利權人許可，允許他人實施發(fā)明或者實用新型專利。專利法規(guī)定了三種情況下的強制許可：不實施時的強制許可；公共利益目的的強制許可；從屬專利的強制許可。 取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，無權許可他人實施。強制許可實施是有償的，被許可人應當向專利權人支付合理的使用費，其數額由雙方協商，雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。 （2）不視為侵犯專利權的行為。 第一，專利權用盡。專利權人自己或者許可他人制造、進口的專利產品售出后，任何人使用、許諾銷售或者銷售該產品的，不再需要經過專利權人的許可，不構成侵犯專利權。 第二，先用權人的實施。在專利申請日以前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備的，可以在原有范圍內繼續(xù)制造相同產品、使用相同方法。實施者的這種權利稱為先用權。行使先用權的行為，不視為侵犯專利權。 第三，臨時過境。外國運輸工具臨時通過我國領陸、領水或領空，為運輸工具其自身需要在裝置和設備中使用有關專利的，無須得到我國專利權人的許可，不構成專利侵權。 第四，為科學研究而使用。專為科學研究和實驗目的，使用專利產品或者專利方法的，不構成專利侵權。 五、專利權的保護 1.專利侵權行為 專利侵權行為是指在專利權的有效期內，未經專利權人許可，以生產經營為目的實施專利的行為。根據專利法第11條、第58條的規(guī)定，專利侵權行為的幾種表現形式有：制造專利產品；使用專利產品、使用專利方法以及使用依照該專利方法直接獲得的產品；許諾銷售和銷售專利產品以及許諾銷售和銷售依專利方法直接獲得的產品；進口專利產品或進口依照專利方法直接獲得的產品以及假冒他人專利。 2.訴前臨時措施和訴訟中的舉證責任 訴前臨時措施，是指在訴訟開始之前，為制止正在實施或即將實施的侵權行為所采取的措施。專利法第61條規(guī)定，“專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。人民法院處理前款申請，適用中華人民共和國民事訴訟法第93條至第96條和第99條的規(guī)定?！?在專利侵權糾紛中，專利權人或者利害關系人對自己提出的主張，有責任提供證據。但是，當專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發(fā)明專利時，舉證責任發(fā)生轉移，由制造同樣產品的被告提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。如果被告能證明其產品是用專利方法以外的方法獲得的，就沒有侵權。反之，則推定其侵犯了專利權（專利法第57條第2款）。 專利侵權糾紛涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人出具由國務院專利行政部門作出的檢索報告，以便確定該實用新型專利是否具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性等實質要件。 3.專利侵權行為的法律責任 民事責任中的賠償損失。當侵權行為給專利權人造成實際損失時，侵權人應當向專利權人賠償損失。賠償數額可按以下方式計算：（1）按照專利權人因被侵權所受到的損失作為賠償額；（2）按照侵權人因侵權行為獲得的利益作為賠償額；(3)參照該專利許可使用費的倍數合理確定。以上三種計算方法，由人民法院根據案情或專利權人的意愿，選擇適用其中的一種。 第四章 商標權 本部分知識點有實體法內容也有程序法內容，歷年試題較偏重于實體法內容，常見的考點有：商標標識的構成條件、商標注冊的原則、商標權的范圍、商標的使用許可、商標權的保護。今后兩年的熱點很可能在馳名商標的保護、商標評審機構行政裁決的司法審查、善意銷售假冒商品行為的認定和法律責任等修訂的內容里。商標法的修改是三部知識產權法中幅度最大、涉及條款最多的，復習備考時應注意通讀法律條文，掌握重點條款。 一、商標的概念和種類 商標是指能夠將不同的經營者所提供的商品或者服務區(qū)別開來，并可為視覺所感知的標記。根據不同的標準，商標可分類為： 1.平面商標和立體商標。前者是指以文字、圖形或者文字、圖形組合而成的標志。后者是指以商品形狀或者其容器、包裝的形狀構成的三維標志。 2.注冊商標和未注冊商標。注冊商標是商標法保護的對象，其所有人享有商標專用權。未注冊商標可以自行在市場上使用，但其使用人不享有商標專用權，一般情況下，無權禁止他人使用相同商標，也無權阻止他人就相同商標提出注冊申請。 3.商品商標和服務商標。服務商標是提供服務的經營者在其向社會提供的服務項目上使用的標記，也稱為服務標記。 4.集體商標和證明商標。集體商標是指以工商業(yè)團體、協會或者其他組織名義注冊、供該組織成員在工商業(yè)活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。證明商標是指由對某個具體商品或者服務有檢測和監(jiān)督能力的組織注冊，而由注冊人以外的人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。 二、商標權的取得 在我國，取得商標權的唯一途徑是商標注冊。商標注冊是指，商標使用人為取得商標權，將其使用的商標向國家商標主管機關申請，經主管機關審核予以登記備案。我國的商標注冊制度包括商標注冊的原則、商標注冊的條件、商標注冊的程序等方面的法律規(guī)定。 1.商標注冊的原則 （1）申請在先原則。 意指，兩個以上申請人在同種或類似商品上以相同或近似的商標申請注冊時，商標主管機關根據申請時間的先后，決定商標權的歸屬。如果兩個以上人同一日申請的，根據使用在先的事實決定商標權歸屬。 申請在先以申請日為標準，“申請日”是商標局收到申請書件的日期。申請人享有優(yōu)先權的，其優(yōu)先權日為申請日。 （2）自愿注冊原則。 該原則是指，在通常情況下，商標使用人可自行決定其使用的商標是否申請注冊。需要取得商標專用權的應將商標申請注冊。但不注冊的商標可以使用，只是不享有專用權，也不得與他人的注冊商標相沖突。只有人用藥品和煙草制品，必須使用注冊商標，否則不得在市場上銷售。 2.商標構成的條件 （1）商標標識必須是視覺可感知的標志，可以是平面的、立體的和顏色組合，以及上述要素的組合。 （2）禁止使用的標志：同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的；同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的；同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的；同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的；與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；帶有民族歧視的；夸大宣傳并帶有欺騙性的；有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。 另外，縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名，不得作為商標使用。但是，地名具有其他含義的除外或者作為集體商標、證明