國(guó)際商法之合同法.ppt

第一節(jié)合同法概述一 合同 contract 是當(dāng)事人就私法問(wèn)題達(dá)成一致意見(jiàn)的協(xié)議 二 意思自治指公民取得權(quán)利義務(wù)或從事民事活動(dòng)時(shí)應(yīng)基于其意志的自由 不受國(guó)家權(quán)力和其他人的非法干預(yù) 在合同法體現(xiàn)為合同自由 包括 是否訂合同 與誰(shuí)訂合同 自由約定合同內(nèi)容 可協(xié)議補(bǔ)充 變更合同內(nèi)容或解除合同 自由選擇解決爭(zhēng)議的方式 選擇合同適用的法律等 如夫妻在家看黃色錄象等 意思自治即當(dāng)事人依照自己的理性判斷 去設(shè)計(jì) 自己的生活 管理自己的事務(wù) 意思自治的真諦 是尊崇每個(gè)人的理性選擇 而其基本點(diǎn) 則是自主參與和自己責(zé)任 所謂自主參與 即自己做主去判斷 去選擇 自主地參與市民生活 選擇是參與的前提 而參與又使選擇得以實(shí)現(xiàn) 所謂自己責(zé)任 即自主參與者對(duì)于參與所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任 這是自主參與的必然要求 因?yàn)閰⑴c是自由的 自主的 所以結(jié)果也就只能歸于參與者 意思自治理念尊崇人的獨(dú)立意思 意志 它把獨(dú)立的理性判斷作為社會(huì)生活交往的心理前提 古羅馬的市民法由此推出 非依意思不負(fù)擔(dān)義務(wù) 的理念 中世紀(jì)的教會(huì)法則把意思作為從邏輯上統(tǒng)一說(shuō)明權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生變更的出發(fā)點(diǎn) 近代德國(guó)民法學(xué)更以意思自治為核心 建立了體系化的法律行為制度 使之成為貫徹意思自治理念的推動(dòng)器 意思自治的靈魂是自由 現(xiàn)代法治將人的自由型人格權(quán)劃分為身體自由權(quán)和內(nèi)心自由權(quán) 身體自由權(quán)以身體的自由活動(dòng)不受非法干預(yù)人內(nèi)容的人格權(quán) 當(dāng)此一權(quán)利受到不法侵害時(shí) 可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn) 同時(shí)可以行使停止侵害 排除妨礙 消除危險(xiǎn)和賠償損失等請(qǐng)求權(quán) 內(nèi)心自由權(quán)是指?jìng)€(gè)人意志決定自己行為的獨(dú)立性和不受非法干預(yù)性 欺詐 不法強(qiáng)制他人接受思想觀點(diǎn) 接受或者變更生活方式等 都屬于對(duì)內(nèi)心自由權(quán)的侵害 三 1980年 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 是目前國(guó)際商務(wù)領(lǐng)域影響最為廣泛的國(guó)際公約 1994年國(guó)際商會(huì)制定的 國(guó)際商事合同通則 是關(guān)于合同最主要的國(guó)際慣例 第二節(jié)合同的成立一 合同有效成立的要件 沒(méi)成立的合同指當(dāng)事人沒(méi)有按規(guī)定要約和承諾 或未在合同書(shū)上簽字或蓋章的合同 一 當(dāng)事人意思表示一致 二 當(dāng)事人意思表示真實(shí) 不真實(shí)原因 1 重大誤解 2 欺詐 案例 原告為一煙草商 他通過(guò)特殊渠道獲悉第二次獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)的和約已簽字的消息后 趁被告對(duì)此尚無(wú)所知 向被告購(gòu)買(mǎi)了大批煙草 幾小時(shí)后 和約簽字的消息已為眾人所知曉 煙草價(jià)格猛漲 被告擬取消此合同 法院認(rèn)為在交易中 任何一方均無(wú)義務(wù)將自己所掌握的情況通知對(duì)方 故判決原告勝訴 威伯爾訴諾斯瑞特案 原告威伯爾持有一張被告開(kāi)立的以原告為收款人的本票 但被告諾斯瑞特拒絕向原告付款 理由是他開(kāi)立該本票時(shí)受到了欺詐 被告與其妻弟共同經(jīng)營(yíng)一家五金店 其妻弟在讓他簽字時(shí)告訴他這是一份貸款申請(qǐng) 被告未查看內(nèi)容就簽了字 其妻弟把轉(zhuǎn)讓該本票的所得花掉了 本票到了原告之手 當(dāng)他要求被告付款時(shí) 被告以欺詐為由主張本票無(wú)效 法院判決該合同有效 因?yàn)楸桓嫖茨艹浞峙e證證明其在簽字之前沒(méi)有閱讀該合同內(nèi)容 奧茨加有限公司訴威廉姆案 被告 威廉姆 將其車賣(mài)給原告 奧茨加有限公司 時(shí) 稱該車為1984年車型 該車型實(shí)際上是1939年車型 當(dāng)原告了解真相后 便以被告作出欺詐性陳述為由要求賠償 英國(guó)法官認(rèn)為 原告是一家專門(mén)的汽車交易商 在了解真相方面和被告處于同樣良好的位置 甚至比被告處于更好的位置 原告相信被告的陳述是違背合理常情的 原告的賠償請(qǐng)求予以駁回 3 脅迫 西洋船舶公司訴海威汀造船廠案 被告 海威汀造船廠 同意按固定價(jià)為原告 西洋船舶公司 建造一艘船舶 在交付前被告要求加付10 的款項(xiàng) 鑒于自己急需船舶 原告被迫同意加價(jià) 船舶交付后 原告繼續(xù)付款直至加付10 的款項(xiàng) 原告以威脅為由向法院提出撤銷加價(jià)承諾 要求被告退還多收的價(jià)款 英國(guó)法官認(rèn)為 交付船舶后 被告不再擁有脅迫手段 原告仍然將加價(jià)部分付清這一事實(shí)表明 原告以默示方式放棄了行使對(duì)加價(jià)合同的撤銷權(quán) 4 顯失公平與不正當(dāng)影響 濫用特殊關(guān)系以 訂立合同為手段從中謀取利益 如父母與子女 律師與當(dāng)事人 受托人與受益人 監(jiān)護(hù)人與未成年人 醫(yī)生與病人之間所訂立的合同 如果這類合同有不公正的地方 則可推定為 不正當(dāng)影響 英國(guó)BCCIv Aboody被告是一個(gè)家庭企業(yè)的股東和董事 被告于17歲結(jié)婚 并且比丈夫年輕20歲 在家庭企業(yè)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)中 她名義上是一位董事 多年來(lái)她一直在既不認(rèn)真閱讀 又不詢問(wèn)丈夫的情況下簽署有關(guān)的文件 為了獲得銀行貸款 她沒(méi)有進(jìn)行獨(dú)立的法律咨詢就簽署了一件文件 把他們的婚姻住房作為抵押 盡管原告銀行的律師在簽字前的一次談話中 曾經(jīng)試圖鼓勵(lì)她聽(tīng)取獨(dú)立的法律意見(jiàn) 在這次談話的過(guò)程中 她丈夫 非常激動(dòng)地闖進(jìn)屋來(lái) 結(jié)果她流淚而去 后貸款未能如期歸還 原告起訴 被告則聲稱 她簽訂合同時(shí)受到了丈夫的不當(dāng)影響 初審法院認(rèn)為 盡管被告的丈夫的闖入沒(méi)有任何不適當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī) 但他實(shí)際上不正當(dāng)?shù)赜绊懥吮桓?判決抵押合同無(wú)效 上訴法院判決 抵押合同有效 因?yàn)楸桓婧炗喌牡盅汉贤⒉皇菍?duì)她 明顯不利的 案例 1968年 帕特森太太從沃克 托馬斯家具公司購(gòu)買(mǎi)了數(shù)件商品 其中包括電視機(jī) 吃飯間用的小型家具等等 全部商品的總價(jià)值為597 25美元 在以分期付款的方式向該店支付了248 40美元后帕特森沒(méi)有繼續(xù)付款 于是該家具 公司起訴 帕特森太太的答辯狀稱 她所支付的款項(xiàng)已經(jīng)超過(guò)了她從該店購(gòu)買(mǎi)的商品的公平價(jià)值 商品定價(jià)太高 顯失公平 法院認(rèn)為 決定合同是否顯失公平要兩個(gè)要件 其一 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)是否作了有意義的選擇 包括雙方的交易地位是否平等 當(dāng)事人是否有合理機(jī)會(huì)理解合同的條件 本案中帕特森太太與家具店交易地位平等 且好有合理機(jī)會(huì)理解合同條件件 家具明碼標(biāo)價(jià) 她在決定購(gòu)買(mǎi)前有充分的選擇考慮機(jī)會(huì) 其二 合同條件是否極不公平 是否極不合理地有利于另一方 檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是 合同的條件是否 如此過(guò)分 以至于按照當(dāng)?shù)氐牧?xí)俗和商業(yè)慣例顯得極不公平 價(jià)格過(guò)高僅是證明顯失 公平的一個(gè)考慮因素 而應(yīng)同時(shí)考慮當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)是否作了有意義的選擇 本司法管轄區(qū)從未確定過(guò)單純以價(jià)格過(guò)高為理由主張顯失公平的辯護(hù) 因此 初審法院和上訴均法院均判定帕特森太太敗訴 案例 瓊斯是一個(gè)社會(huì)福利金領(lǐng)取人 他以900美元的價(jià)格從一家商店訂購(gòu)一件家用制冷設(shè)備 買(mǎi)賣(mài)是通過(guò)第三方貸款 再由買(mǎi)方分期向第三方償還貸款的 買(mǎi)方需要另行支付計(jì)時(shí)信貸費(fèi) 人壽保險(xiǎn)及財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)信貸費(fèi) 還支付銷售稅 加上商品本身 買(mǎi)方共要支付1234 80美元 到涉訟時(shí) 瓊斯共支付了619 88美元 經(jīng)查 該制冷設(shè)備最高零售價(jià)為300美元 法院認(rèn)為 把一臺(tái)300美元的商品按900美元出售 可以肯定是顯失公平了 300美元本身已經(jīng)包括了合理的利潤(rùn) 而信貸費(fèi)用一項(xiàng)就比零售價(jià)高出100美元以上 對(duì)于一個(gè)社會(huì)福利金領(lǐng)取人 是明顯不平等的 該價(jià)格的受害者 因?yàn)樨毨?無(wú)法一次性支付300美元購(gòu)買(mǎi) 而分期信貸購(gòu)買(mǎi)要支付1234 80美元 該合同顯失公平 法院根據(jù)美國(guó) 統(tǒng)一商法典 規(guī)定 作出對(duì)該合同的支付條款加以限制性的判決 瓊斯已支付619 88美元就足夠了 余額不必再付 三 當(dāng)事人具有締約能力在我國(guó)自然人的民事行為能力分為三種 完全民事行為能力 限制民事行為能力和無(wú) 民事行為能力 法國(guó) 未解除親權(quán)的未成年人和受保護(hù)的成年人沒(méi)有訂立合同的能力 親權(quán)是父母對(duì)子女的人身和財(cái)產(chǎn)管束 管理的權(quán)力 解除親權(quán)的未成年人有進(jìn)行一切民事行為的能力 但不得為商人 禁治產(chǎn)者指因精神病或因酒癖不能處理自己的事務(wù) 或因浪費(fèi)成有敗家之虞者 經(jīng)其親屬向法院申請(qǐng) 由法院宣告禁止其治理財(cái)產(chǎn)的人 英美法認(rèn)為未成年人 精神病人 智力不健全者或酒醉的人缺乏訂立合同的能力 允許他們毀約 香港15歲的公民甲母請(qǐng)求宣告合同無(wú)效案 香港公民甲將其名下一塊地產(chǎn)以低價(jià)賣(mài)出 并從賣(mài)款中拿出5000港幣購(gòu)買(mǎi)一套西裝 其母作為監(jiān)護(hù)人要求當(dāng)?shù)胤ㄔ赫J(rèn)定甲所簽轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)和購(gòu)買(mǎi)西裝的合同無(wú)效 并請(qǐng)求返還購(gòu)買(mǎi)西裝的款項(xiàng) 香港法規(guī)定 18歲的公民為成年人 未成年人無(wú)訂約能力 但必需品合同除外 轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)的合同無(wú)效 甲母返還地產(chǎn)的請(qǐng)求應(yīng)得到支持 西服屬必需品 購(gòu)買(mǎi)西服的行為有效 甲母要求西服退貨的請(qǐng)求法院不會(huì)支持 四 合同內(nèi)容合法 如不違反社會(huì)公德和公序良俗 不違反現(xiàn)行法律 法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 公序良俗原則 每個(gè)國(guó)家的當(dāng)局在行使管理職能時(shí) 都要考慮到追求社會(huì)利益的最大化 西方稱公共政策 我國(guó)稱社會(huì)公共利益 其本質(zhì)是合同不僅要符合法律規(guī)定 而且合同的內(nèi)容和合同履行的結(jié)果應(yīng)該不會(huì)不利于當(dāng)局致力的公共目標(biāo)或利益的實(shí)現(xiàn) 案例 原告是被告公司的一個(gè)房客 一天晚上 當(dāng)她順著通道從她租的公寓的樓梯往下走時(shí) 由于那里沒(méi)裝電燈 她從樓梯摔下 受了傷 她訴至法院要求被告就其疏忽承擔(dān)賠償責(zé)任 被告辯稱 原告簽署的租賃合同包括了一個(gè)免責(zé)條款 無(wú)論是出租人還是其他代理人 都不應(yīng)對(duì)承租人 他的家庭 客人 雇員或進(jìn)入該住房或該 住房所屬的建筑物的任何其他人所受到的任何傷害承擔(dān)責(zé)任 該案的判決表明 在一個(gè)居住用房租約中加入的在因房屋及輔助施放的維修或管理不善而造成的房客人身傷害的情況下免除房主責(zé)任的條款是無(wú)效的 因?yàn)樵摋l款與判例法的原則所體現(xiàn)的公共政策相抵觸 犯罪協(xié)議 如謀殺 搶劫 暴行 斗毆和欺詐 誣陷 侵占是非法協(xié)議 賭博 放高利貸 對(duì)敵貿(mào)易等合同是違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的 五 合同形式合法 為求交易的簡(jiǎn)便迅速 各國(guó)多采 不要式主義 為原則 要式為例外 法國(guó)法 贈(zèng)予合同 夫妻婚前財(cái)產(chǎn)約定 夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)的分配 設(shè)立抵押權(quán)等采取要素原則 必須 經(jīng)過(guò)公證才能生效 其他合同采取證據(jù)原則 符合法定形式的合同有證明力 否則不能作為證據(jù)為法庭采用 商事合同為非要式合同 英美法把合同分為簽字蠟封合同 contractunderseal 簡(jiǎn)式合同 simplecontract 簽字蠟封合同是要式合同 合同的訂立無(wú)須對(duì)價(jià) 但需有符合法律規(guī)定的特別形式 合同必須以書(shū)面形式作成 雙方當(dāng)事人簽署并加蓋印戳 然后將合同互相交付給對(duì)方 現(xiàn)在簡(jiǎn)化為在合同上貼上標(biāo)簽 上面寫(xiě)上 Seal 或 L S 即 locosigilli 交給對(duì)方即可 英國(guó)法 必須用簽字蠟封的合同 沒(méi)有對(duì)價(jià)的合同 轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益的合同 轉(zhuǎn)讓船舶的合同 簡(jiǎn)式合同 多數(shù) 情況下由當(dāng)事人自由選擇口頭合同或書(shū)面合同 這種契約有效的唯一根據(jù)是符合形式要求 對(duì)這種契約提出爭(zhēng)議的理由只能是形式上的缺陷 偽造或暴力脅迫 而不能是當(dāng)事人一方未同意或沒(méi)有對(duì)價(jià) 契約的書(shū)面形式作用 1 要素原則 即成立要件原則 沒(méi)有法律規(guī)定的書(shū)面形式 契約就不能成立 2 證據(jù)原則 沒(méi)有書(shū)面形式就不能證明契約的存在 但不引起契約無(wú)效的后果 沒(méi)有書(shū)面形式時(shí) 不能以證人為證 但不排除用其他書(shū)面證據(jù)等來(lái)證明契約的存在 大陸法大多采取要素原則 英美法大多采取證據(jù)原則 但只適用于簡(jiǎn)單契約 而不是正式契約 美國(guó)統(tǒng)一商法典 規(guī)定 契約金額在500美元以上的 需用書(shū)面形式 如沒(méi)書(shū)面形式 仍然有效 但正式契約如不按法律規(guī)定的形式訂立則無(wú)效 案例 法國(guó)最高法院訴狀審理庭1905年7月17日判決 購(gòu)買(mǎi)房屋作妓院用的買(mǎi)方無(wú)權(quán)要求返還已支付的價(jià)款 該法庭在1923年4月17日判決 向一個(gè)已婚婦女出借房屋使其離開(kāi)家庭與情人相聚的出租人無(wú)權(quán)要求返還房屋 可見(jiàn) 法國(guó)法院在審判實(shí)踐中將道德標(biāo)準(zhǔn)作為評(píng)定是否違反善良風(fēng)俗的尺度 對(duì)于違反道德合同 當(dāng)事人無(wú)權(quán)要求返還財(cái)產(chǎn) Copev Rowlands案 原告 Cope 是一個(gè) 股票經(jīng)紀(jì)人 他在倫敦城沒(méi)有獲得開(kāi)業(yè)的許可 被告 Rowlands 在該地得到服務(wù)后拒絕付費(fèi) 原告起訴 法院駁回了他的起訴 理由是由于制定法禁止他作為一個(gè)經(jīng)紀(jì)人行事 法院不能強(qiáng)制執(zhí)行一個(gè)與這樣的行為有關(guān)的合同 這是違反公共政策的例子 現(xiàn)代各國(guó)對(duì)合同形式要求是以不要式合同為原則 要式合同為例外 法國(guó)法的要式合同 1 贈(zèng)與合同 夫妻財(cái)產(chǎn)制合同 設(shè)立抵押權(quán)合同等要以公證人的文書(shū)作為合同有效成立的形式要件 2 一切物件的金額或價(jià)額超過(guò)50新法郎 均須于公證人前做成證書(shū)或雙方簽名做成私證書(shū)后當(dāng)事人 不得再主張與證書(shū)內(nèi)容不同或超出證書(shū)所載以外的事項(xiàng)而以人證明 法院可作為證據(jù)接受而不接受其他形式的證據(jù) 法國(guó)的商事合同則是不要式合同 德國(guó)民法典 總則規(guī)定 不依法律規(guī)定方式的法律行為無(wú)效 不問(wèn)當(dāng)事人能否提出證據(jù)證明合同存在 如贈(zèng)與合同須以書(shū)面做成并經(jīng)公證 土地買(mǎi)賣(mài)合同 應(yīng)以書(shū)面做成并在土地管理部門(mén)登記 英美法對(duì)合同的形式要求是寬松的 只要成文法沒(méi)有相反規(guī)定 合同可口頭或書(shū)面 英國(guó)法規(guī)定 匯票與本票合同 航海保險(xiǎn)合同 消費(fèi)者信貸協(xié)議與賣(mài)據(jù) 所有權(quán)因買(mǎi)賣(mài)而轉(zhuǎn)讓的字據(jù) 必須寫(xiě)成書(shū)面形式 英國(guó)詐欺法要求保證合同 有關(guān)土地買(mǎi)賣(mài)或處分土地權(quán)益的合同和金錢(qián)借貸合同以書(shū)面形式作為證據(jù) 美國(guó)法要求以書(shū)面形式才能作為證據(jù)的合同 遺囑執(zhí)行人或遺囑管理人以自己的財(cái)產(chǎn)償還死者債務(wù)的允諾 以結(jié)婚為對(duì)價(jià)的協(xié)議 不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同 不能在一年內(nèi)履行的合同 為他人擔(dān)保債務(wù)的合同 美國(guó) 統(tǒng)一商法典 規(guī)定 凡價(jià)金超過(guò)500美元的貨物買(mǎi)賣(mài)合同 除該法典另有規(guī)定外 均須以書(shū)面形式作成 中國(guó)法規(guī)定 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同 技術(shù)進(jìn)出口合同 技術(shù)合同 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式 中外合資 合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同 中外合作開(kāi)采自然資源合同須經(jīng)批準(zhǔn)才能生效 以房屋 船舶 機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押的合同 記名股票和其他股價(jià)憑證以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押合同須登記才生效 六 對(duì)價(jià)或約因英美法認(rèn)為 僅僅是一個(gè)人向另一個(gè)人允諾某事物的事實(shí) 還不足以產(chǎn)生法律上的義務(wù) 一個(gè)允諾必須有對(duì)價(jià)才能被強(qiáng)制執(zhí)行 只有能強(qiáng)制執(zhí)行的允諾才是合同 對(duì)價(jià) Consideration 指合同一方得到的權(quán)利 利益 利潤(rùn)或好處 或者是他方當(dāng)事人克制自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù) 對(duì)價(jià)生效的要件 1 對(duì)價(jià)必須來(lái)自受允諾人 如甲向乙許諾 若乙完成某項(xiàng)工作 他將給付丙一筆錢(qián) 如果乙完成該項(xiàng)工作后 甲拒絕把錢(qián)付給丙 則丙要求甲付錢(qián)得不到法院強(qiáng)制執(zhí)行 因?yàn)閷?duì)甲的許諾的對(duì)價(jià)是來(lái)自乙而不是來(lái)自丙 丙并沒(méi)有提供任何對(duì)價(jià) 英國(guó)Tweddlev Atinson案 原告即將與WilliamsGuy先生的女兒結(jié)婚 原告的父親JohnTweddle與WilliamsGuy先生商量同意 兩人分別給原告一筆錢(qián)作為原告結(jié)婚的禮物 原告的父親先支付了一筆錢(qián) 但是WilliamsGuy先生還未支付那筆錢(qián)就去世了 于是原告起訴Williams Guy先生的遺產(chǎn)管理人 要求償付那筆錢(qián) 法院判決 駁回起訴 原告雖然受有利益 但他本人對(duì)于WilliamsGuy先生的允諾并未支付對(duì)價(jià) 沒(méi)有起訴權(quán) 只有JohnTweddle先生才有起訴權(quán) 不過(guò) 即使他起訴 也只能得到名義賠償 2 對(duì)價(jià)必須符合法律規(guī)定 如買(mǎi)賣(mài)淫穢物品的合同無(wú)效 3 對(duì)價(jià)必須是待履行的對(duì)價(jià)或已履行的對(duì)價(jià) 而不能是過(guò)去的對(duì)價(jià) 英國(guó)Eastwoodv KenYou案 原告Eastwood是一位監(jiān)護(hù)人 負(fù)責(zé)監(jiān)護(hù)一位小女孩 他籌借了一定數(shù)額的 貸款 為女孩支付教育費(fèi)用 女孩長(zhǎng)大成年并結(jié)婚后 她的丈夫KenYou曾經(jīng)允諾償還監(jiān)護(hù)人的貸款 但后來(lái)未履行他的允諾 雙方涉訴 在審理中 監(jiān)護(hù)人提出 女孩的丈夫負(fù)有道義上的責(zé)任履行他的諾言 因而他的允諾是有約束力的 法院判決 監(jiān)護(hù)人不能強(qiáng)制女孩丈夫履行允諾 因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人對(duì)這一允諾提供的對(duì)價(jià)是過(guò)去的對(duì)價(jià) 因而是無(wú)效的 現(xiàn)在的利益能否作為對(duì)價(jià) 英國(guó)和美國(guó)不同 英美買(mǎi)賣(mài)法區(qū)分為兩種 一種是現(xiàn)實(shí)買(mǎi)賣(mài) sale 指賣(mài)主將物品當(dāng)場(chǎng)轉(zhuǎn)移給買(mǎi)主而收取價(jià)金的契約 這種利益是現(xiàn)時(shí)的 不是將來(lái)的 英 國(guó)契約法不認(rèn)為有對(duì)價(jià) 不是買(mǎi)賣(mài)契約 而只是一樁買(mǎi)賣(mài) 美國(guó)契約法認(rèn)為有對(duì)價(jià) 是買(mǎi)賣(mài)契約的一種 另一種買(mǎi)賣(mài)叫agreementtosell買(mǎi)賣(mài)契約 指賣(mài)主約定將來(lái)以物品轉(zhuǎn)移給買(mǎi)主而收取價(jià)金的契約 訂立契約時(shí)不轉(zhuǎn)移物的所有權(quán) 明確存在著將來(lái)的利益 有對(duì)價(jià) 贈(zèng)與契約沒(méi)有將來(lái)的利益 沒(méi)有對(duì)價(jià) 必須用簽字蠟封合同 英美法的正式契約 formalcontracts 和簡(jiǎn)單契約 simplecontracts 或informalcontracts 正式契約包括登記過(guò)的契約 指那些記錄在具有一定管轄權(quán)的法院案卷中的契約 其中包括法院認(rèn)可的契約 登記過(guò)的契約具有公證書(shū)的效力 正式契約還包括簽字蠟封合同 在美國(guó)簽字蠟封合同和非簽字蠟封合同的差別在大多數(shù)州已經(jīng)消失 正式契約還包括流通票據(jù) negotiableinstruments 其中包括支票 期票 匯票及存款單等 美國(guó)商法典把書(shū)面證據(jù)原則降到很低限度 書(shū)面 和 簽字 都作廣義解釋 書(shū)面文件除手寫(xiě)外 包括打字 印刷 錄音帶等 簽字也不限用筆在紙上寫(xiě)自己的姓名 也可用打印的名字 當(dāng)事人用來(lái)證明文書(shū)確定的各種符號(hào) 也可以授權(quán)代理人 經(jīng)紀(jì)人簽字 英美法的正式契約有效的唯一根據(jù)是符合形式要求 對(duì)正式契約提出爭(zhēng)議的理由是形式上的缺陷 仿造或暴力脅迫 而不能是當(dāng)事人一方未同意或沒(méi)有約因 無(wú)論是簡(jiǎn)單契約或正式契約都可以要求書(shū)面形式 但正式契約的書(shū)面形式有特殊的要求 正式契約必須由有關(guān)當(dāng)事人一方親筆書(shū)寫(xiě)并簽字 然后加蓋本人印章 并交付對(duì)方保存 也可以交付第三人等待規(guī)定的條件到來(lái)時(shí)交給對(duì)方當(dāng)事人 因?yàn)橛?guó)法沒(méi)有大陸法的民事證書(shū)公開(kāi)登記的制度 正式契約彌補(bǔ)了此種不足 正是由于這里面包括的不僅是契約 而且還包括其他的法律行為 有些英國(guó)學(xué)者認(rèn)為正式契約不是契約 而是和契約并列的一種制度 4 法律或職責(zé)上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià) 例如某人懸賞捉拿小偷 警察負(fù)有執(zhí)法和捉拿罪犯的義務(wù) 因此他抓獲小偷不構(gòu)成對(duì)懸賞允諾的對(duì)價(jià) 英國(guó)Stilkv Myrick案 案船在遠(yuǎn)洋途中 有兩名船員逃跑 船長(zhǎng)向其余船員允諾 只要大家努力把船開(kāi)到目的港 他將把兩名逃跑船員的工資分給大家 船到目的港后 船長(zhǎng)拒絕履行諾言 船員向法院起訴 本案中 努力把船開(kāi)到目的港是船員應(yīng)盡的義務(wù) 不能構(gòu)成對(duì)船長(zhǎng)允諾的對(duì)價(jià) 5 對(duì)必須有價(jià)值 但不要求相稱 恩波拉訴塔拉 被告塔拉為一礦產(chǎn)主 因被診斷患 精神病被強(qiáng)迫住院4年 出院后得知其礦產(chǎn)被監(jiān)理人賣(mài)出 因一文不名 請(qǐng)求原告恩波拉付給320美元以便前往礦產(chǎn)所在地起訴 并許諾如復(fù)得該礦產(chǎn) 當(dāng)以1萬(wàn)美元作酬報(bào) 被告重得該礦產(chǎn)后拒絕付酬 并以320美元為對(duì)價(jià)換取1萬(wàn)美元是不適當(dāng)?shù)?法院認(rèn)為關(guān)鍵是有無(wú)對(duì)價(jià) 而不在于對(duì)價(jià)是否相當(dāng) 相等 故判原告勝訴 甲答應(yīng)捐贈(zèng)1萬(wàn)美元修建一座新教堂 教會(huì)信賴其允諾 開(kāi)始籌建新教堂 后來(lái)甲反悔 教會(huì)訴至法院 法院認(rèn)為 此項(xiàng)允諾雖然沒(méi)有對(duì)價(jià) 但仍然具有約束力 因?yàn)榻虝?huì)由于信賴甲的允諾已經(jīng)改變了它的地位 因此不得否認(rèn)自己所做的許諾 約因是大陸法合同成立的一個(gè)要件 約因是合同當(dāng)事人訂立合同所追求的直接目的 約因是法律上的目的 同種的合同 約因常常相同 動(dòng)機(jī)是每個(gè)人訂立合同時(shí)的具體目的 不法約因當(dāng)事人訂約時(shí)最直接的目的是違反法律強(qiáng)行性規(guī)定或違反善良風(fēng)俗或公共秩序 案例 2006年10月法國(guó)最高法院審理 的案件 一方向另一方承租一處位于商業(yè)中心的房產(chǎn) 承租方用該房產(chǎn)賣(mài)蔬菜水果 并享有排它經(jīng)營(yíng)權(quán) 為了得到排它權(quán)益 該方還另付了一筆錢(qián) 此后 根據(jù)法律出租方無(wú)法讓承租方實(shí)現(xiàn)這種權(quán)益 法院判決 合同因違法而無(wú)效 承租方無(wú)義務(wù)繼續(xù)履約 因標(biāo)的為禁止流通物 七 合同的解釋法律行為以意思表示的自愿真實(shí)為構(gòu)成要素 意思表示是否自愿真實(shí) 決定著法律行為的效力 合同訂立時(shí)當(dāng)事人所使用的語(yǔ)言和文字的意思表示與其真實(shí)的意思表示可能不一致 就涉及合同解釋 interpretation 1 解釋合同的原則 1 意思主義 principleofwill 認(rèn)為法律賦予意思表示法律效力 是完全建立在反映當(dāng)事人內(nèi)在意思的基礎(chǔ)上 內(nèi)在意識(shí)與外在表示有距離時(shí) 只能以內(nèi)在意思為準(zhǔn) 而不能拘泥于其外在表現(xiàn)形式 合同文詞 羅馬法的契約制度采此說(shuō) 2 表示主義 principleofexpression 認(rèn)為內(nèi)在意思不為外人所知 為保障相對(duì)人的利益和社會(huì)交易安全 只有表示出來(lái)的意思才能為解釋合同的依據(jù) 當(dāng)代各國(guó)大多采用折衷主義的立法體制 法國(guó) 德國(guó)和瑞士在解釋合同以意思主義為 原則 以表示主義為例外 英美法堅(jiān)持表示主義原則 美國(guó) 統(tǒng)一商法典 遵從表示主義原則 還允許更多地使用外部證據(jù) 1 交易過(guò)程 即之前的交易 2 履行過(guò)程指合同一方一直在機(jī)會(huì)采取某種行為而且知道這種行為的性質(zhì) 該方還知道對(duì)方一直有機(jī)會(huì)對(duì)此提出抗議而沒(méi)這樣做 可推斷對(duì)方?jīng)]有反對(duì)之意 3 行業(yè)慣例 案例 原告是一個(gè)建筑工程承包商和建筑商 當(dāng)一所由原告建造的房屋接近完成時(shí) 原告與被告訂立了合同 將該房屋出售給被告 合同約定 該房屋售價(jià)為36000美元 其中3000美元應(yīng)由一 個(gè)第三人持有 待該工程令人滿意地完成時(shí) 再把這3000美元付給原告 工程完成之后 被告通知原告說(shuō) 被告對(duì)工程的某些項(xiàng)目仍感到不滿意 因而拒絕向原告支付這3000美元 此后 原告按被告的要求對(duì)這些項(xiàng)目重新施工 被告仍不滿意 要求原告再作改進(jìn) 被告表示 除非原告的工作能完全地滿足被告的要求 否則拒付余款 原告起訴 法院審理認(rèn)為 依被告的觀點(diǎn) 令人滿意地完成工作 合同文字約定 是一個(gè)由被告選擇的問(wèn)題 除非被告已經(jīng)感到滿意 并且把此感覺(jué)向原告宣布 否則原告無(wú)權(quán)得到余款 依原告主張 此措辭僅意味著該工作必須符合在特定的情況下可以 被認(rèn)為是合理的標(biāo)準(zhǔn) 法庭認(rèn)為 對(duì)于本案合同 令人滿意 作純主觀的理解可能會(huì)造成顯失公平的結(jié)果 受益方可能基于某種古怪的念頭或反復(fù)無(wú)常的秉性毫無(wú)理由地拒絕承認(rèn)對(duì)另一方的工作已 感到滿意 從而逃脫其應(yīng)盡的合同義務(wù) 顯然 為實(shí)現(xiàn)公正 應(yīng)當(dāng)采用此客觀標(biāo)準(zhǔn) 即只要能得到通情達(dá)理和謹(jǐn)慎從事的人認(rèn)可 就足夠了 原告已經(jīng)以一種令人滿意的方式完成了該合同規(guī)定的項(xiàng)目 僅造成相當(dāng)于261美元的瑕疵 這一數(shù)額可以由被告那3000美元中扣留 法院判決被告敗訴 應(yīng)支付未付的余款 法院解釋 令人滿意地 完成工作采用的是依行業(yè)慣例 以客觀標(biāo)準(zhǔn)加以解釋的規(guī)則 國(guó)際商事合同通則 確立的規(guī)則是合同 應(yīng)依一個(gè)與各方當(dāng)事人具有同等資格的 通情達(dá)理的人處在相同情況下時(shí) 對(duì)該合同所應(yīng)有的理解來(lái)解釋 參照的是與當(dāng)事人具有相同語(yǔ)言知識(shí) 技能或商務(wù)經(jīng)驗(yàn)的人的合同理解 合同的條款和表述應(yīng)根據(jù)其所屬的整個(gè)合同或全部陳述予以解釋 如果一方當(dāng)事人所提出的合同條款含義不清 則應(yīng)做出對(duì)該方當(dāng)事人不利的解釋 如果合同是以兩種以上具有相同效力的文字起草的 應(yīng)優(yōu)先根據(jù)合同最初起草的文字予以解釋 我國(guó)合同法規(guī)定 當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議 應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句 合同的有關(guān)條款 合同目的 交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則 確定該條款的真實(shí)意思 2 標(biāo)準(zhǔn)條款 standardterms 或格式條款的解釋 標(biāo)準(zhǔn)合同指一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人 合同條款提供人 事先擬定的合同條款只有表示全部同意或不同意的合同 1 我國(guó) 合同法 規(guī)定 采用格式條款訂立合同的 提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù) 并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款 按照對(duì)方的要求 對(duì)該條款予以說(shuō)明 提供格式條款一方免除其責(zé)任 加重對(duì)方責(zé)任 排除對(duì)方主要權(quán)利的 該條款無(wú)效 對(duì)格式條款的理解發(fā)生 爭(zhēng)議的 應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的 應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋 格式條款和非格式條款不一致的 應(yīng)當(dāng)采用非格式條款 通常理解包括公理或定義的理解 約定俗成的理解 符合邏輯的理解 行業(yè)的特定理解等等 德國(guó)法規(guī)定一般交易條款中的約定 違背誠(chéng)實(shí)信用原則 而不合理地不利于條款使用人的無(wú)效 德國(guó)法院采用 含糊條款解釋規(guī)則 解釋一般交易條款 即對(duì)意義含糊的條款 作不利于制定方當(dāng)事人的解釋 意大利法對(duì)標(biāo)準(zhǔn)合同的效力 以接受者的書(shū)面認(rèn)可為前提 在對(duì)條款的意思有疑問(wèn) 時(shí) 作有利于消費(fèi)者的解釋 格式條款與補(bǔ)充條款不一致時(shí) 補(bǔ)充條款的適用優(yōu)先于格式條款 英國(guó)普通法對(duì)標(biāo)準(zhǔn)條款提供人要求其適當(dāng)履行提醒相對(duì)人注意的義務(wù) 載有定型化合同條款的文件須給人以合同文件的感覺(jué) 可個(gè)別提請(qǐng)注意或公司張貼公告提請(qǐng)注意 必須在合同訂立之前 總之 英國(guó)法要求標(biāo)準(zhǔn)條款的判定體現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則 英國(guó)判例有所謂 系列交易理論 即當(dāng)事人因多項(xiàng)交易均使用同一內(nèi)容的特定條款 使當(dāng)事人產(chǎn)生依賴關(guān)系 則除非該條款明確地被排除 否則視為當(dāng)然訂入合同而有效力 J sparlingLtdVBradshaw案 被告將八桶柳橙汁交原告所雇用的倉(cāng)庫(kù)管理員保管 此前雙方已有多年同類交易 每次交易都采用相同的交易條款 幾個(gè)月后 被告收到原告寄來(lái)的收據(jù) 背面規(guī)定 免除因倉(cāng)庫(kù)營(yíng)為人 其受雇人 其代理人之故意或過(guò)失所致的損失或毀損責(zé)任 被告取回橙汁桶時(shí)發(fā)現(xiàn)有的桶空了 有的桶滴漏 有的桶被污損 被告拒付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi) 涉訟 被告認(rèn)為免責(zé)條款在合同訂立后才由被告提出 故未訂入合同 法院經(jīng)調(diào)查后認(rèn)定 被告常將貨物寄放在原告?zhèn)}庫(kù) 且每次都有收到類似的收據(jù) 被告雖從未閱讀 但收據(jù)上所載條款已因當(dāng)事人間的 系列交易 而被訂入合同 故原告勝訴 英國(guó)1977年 不公平合同條款法 規(guī)定 定型化合同條款訂入合同后還要接受公平性檢驗(yàn) 不公平則無(wú)效 美國(guó)法對(duì)標(biāo)準(zhǔn)條款是否已被吸收入合同的要求比英國(guó)更為嚴(yán)格 法院公平以標(biāo)準(zhǔn)條款的內(nèi)容違反公共政策或 不公正 為由 宣告其無(wú)效 訂入合同的條款必須清楚載明于合同的書(shū)面文件 對(duì)于免責(zé)條款 必須 惹人注目 即書(shū)寫(xiě)或印刷的文字必須能引起相對(duì)人的注意 如使用大寫(xiě)字母 大寫(xiě)字 斜體字或套印彩色文字等 國(guó)際商事合同通則 規(guī)定 如果標(biāo)準(zhǔn)條款中某個(gè)條款是對(duì)方不能合理預(yù)見(jiàn)的 即意外條款 該條款無(wú)效 除非對(duì)方明確表示同意 接受 如 條款提出方的免除或限制自己責(zé)任的 標(biāo)準(zhǔn)條款中某些特定表述的語(yǔ)言含糊不清或條款印刷所用的字體極小等也可構(gòu)成意外 二 要約要約 offer 是希望和他人訂立合同的肯定和明確的意思表示 又稱發(fā)盤(pán) 北歐國(guó)家法律和 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約 明確規(guī)定 英美法判例認(rèn)為 向不特定人發(fā)出廣告 如果其文字表達(dá)的意思明確 肯定 表明廣告人愿受其內(nèi)容約束 可以構(gòu)成一項(xiàng) 允諾 就可以視為要約 不是向特定人發(fā)出的不是要約 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 懸賞廣告 reward 被普遍認(rèn)為屬于要約 卡利爾訴 石炭酸煙丸公司案 石炭酸煙丸公司以廣告發(fā)出要約 凡按印刷的說(shuō)明 每天服用三次煙丸劑 兩周后如患流行性感冒或任何由于著涼引起疾病的人 即付100英鎊酬金 并附說(shuō)明 該公司于聯(lián)合銀行存有1000英鎊 以表明我們對(duì)事情的誠(chéng)意 卡利爾女士按說(shuō)明的要求服用了該丸劑 她此后患流感并起訴 要求該公司給予酬金 法院判決公司敗訴 1000英鎊的情況說(shuō)明 應(yīng)視為對(duì)要約具有誠(chéng)意的證明 這種要約即有可能被許多人承諾 而卡利爾女士是在履行所規(guī)定的條件下承諾的 合同成立 Fisherv Bell案 一位店主在商店的櫥窗 上展示了一把折疊彈簧刀 并且標(biāo)有價(jià)格 結(jié)果他被指揮要約出售兇器 違反了英國(guó) 1959年兇器管制法 初審法院判決店主敗訴 高等法院王座法庭判決 推翻原判 改判店主無(wú)罪 在商店的櫥窗里陳列的附有價(jià)格標(biāo)簽的貨物 是一種要約邀請(qǐng) 而不是要約 要約送達(dá)受要約人時(shí)生效 英國(guó)Byrnev VanTienhuoven案 被告于10月1日在加迪夫 Cardiff 給住在紐約的原告寫(xiě)信發(fā)出要約 提出愿意按一定的價(jià)格向原告出售1000箱馬口鐵 但10月8日被告又發(fā)出了一封信要求撤回要約 原告接到要約后于10月11日用電報(bào) 做出承諾 并且在10月15日再次發(fā)出書(shū)信確認(rèn)其承諾 到10月20日原告收到了被告要求撤回要約的信件 后雙方就是否達(dá)成了合同發(fā)生了爭(zhēng)議 原告起訴 英國(guó)法院判決 雙方已經(jīng)達(dá)成有效合同 撤回要約只有在送達(dá)受要約人之后才能生效 原告承諾在前 被告撤回要約的信件到在后 故合同已經(jīng)成立 撤回要約無(wú)效 三 承諾承諾 Acceptance 指被要約人無(wú)條件地及全面地接受要約人的要約的一種意思表示 要約一經(jīng)承諾 合同即告成立 緘默和不行為本身不 構(gòu)成承諾 荷蘭H公司訴英國(guó)E公司案 英國(guó)航空公司E公司向荷蘭空中服務(wù)公司發(fā)出要約 售X機(jī)器一臺(tái) 請(qǐng)匯5000英鎊 H公司立即回電 接受你方要約 已匯5000英鎊至你銀行帳戶 在交貨前該筆款項(xiàng)將由銀行代為你方保管 請(qǐng)立即交貨 E公司卻將X機(jī)器高價(jià)售予第三人 涉訟 英國(guó)法院判H公司敗訴 被告在要約中規(guī)定的付款是無(wú)條件的 原告在回電中卻變更為付款以交貨為前提 原告盡管回電用 接受 也不能構(gòu)成有效承諾 承諾生效時(shí)間 1 英美法投郵生效原則即只要受約人把載有承諾內(nèi)容的信件投入郵箱或把電報(bào)拍發(fā)出去 承諾即生效 2 大陸法 我國(guó) 公約 國(guó)際商事合同通則 均采到達(dá)生效原則 即自承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效 3 意大利 比利時(shí)等國(guó)法律要求以信函或電報(bào)表示承諾 不但應(yīng)送達(dá)要約人 而且應(yīng)該使要約人了解其內(nèi)容 承諾才能生效 各國(guó)都允許撤回承諾 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人 英美法原則上無(wú)法撤回 四 艱難情形艱難情形 hardship 指 由于一方當(dāng)事人履行成本增加 或由于一方當(dāng)事人所獲履約價(jià)值 減少 而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件 在英美法系為 合同受挫 或 合同落空 FrustrationofContract 大陸法系為 情勢(shì) 情事 變更原則 或 情勢(shì)變遷原則 艱難情形的效力 重新談判 變更合同 解除合同 合同落空為英美法的術(shù)語(yǔ) 意指在訂立合同后 如果出現(xiàn)了雙方當(dāng)事人事先預(yù)料不到的意外事故 致使合同的履行從商業(yè)上看來(lái)已經(jīng)成為不可能的事情 則合同當(dāng)事人得解除合同義務(wù)并免于承擔(dān)責(zé)任 1 標(biāo)的物的毀滅 如船因不是船東及其員工的疏忽的爆炸事故而無(wú)法裝貨 該運(yùn)輸合同落空 2 戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā) 發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng) 合同當(dāng)事人如履行合同會(huì)構(gòu)成對(duì)敵貿(mào)易 違法 或合同履行 地點(diǎn)已被敵人占領(lǐng) 則該合同落空 例如 一家波蘭公司在二戰(zhàn)前夕向英國(guó)一家工廠訂購(gòu)一批紡織機(jī) 按CIF格旦尼亞條件交付 不久戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā) 格旦尼亞被德國(guó)占領(lǐng) 英法對(duì)德宣戰(zhàn) 英國(guó)法院判決 該合同已落空 英國(guó)廠商解除交付機(jī)器的義務(wù) 3 進(jìn)出口禁令 有時(shí)禁令后果是中止和推遲合同履行 有的合同因當(dāng)事人未得到政府頒發(fā)的進(jìn)出口許可證和配額而落空 但法院很難支持免于履約并免責(zé)的主張的 情況發(fā)生根本性變化 確定情況發(fā)生變化到何種程度才構(gòu)成落空很困難 案例 不結(jié)婚了 能否解除婚紗照合同 英王愛(ài)德華三世登基典禮案 原告同意于1902年6月26日和27日將自己房子的陽(yáng)臺(tái)出租給被告 被告想利用該陽(yáng)臺(tái)觀看該日舉行的英王愛(ài)德華三世的加冕典禮 由于這位國(guó)王生病 該日的慶典被取消 被告拒絕支付尚未支付給原告的2 3的租金 英國(guó)上訴法院判決 合同的目的因該典禮的取消而落空 合同雖然沒(méi)有載明租房的目的是為了觀看登基典禮 但從有關(guān)背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎(chǔ) 而由于登基典禮已被取消 該合同的基礎(chǔ)即不復(fù)存在 Tsakiroglou Co Ltdv NobleeThorlGMBH 雙方當(dāng)事人在1965年10月4日訂立買(mǎi) 合同 賣(mài)方出售300噸蘇丹花生 價(jià)格條件是漢堡到岸價(jià) 賣(mài)方依合同規(guī)定應(yīng)在1956年11月 12月間將花生在蘇丹發(fā)運(yùn) 1956年11月2日 蘇伊士運(yùn)河因中東戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)而關(guān)閉 致使該貨物不能從該運(yùn)河運(yùn)往目的港 然而這批貨物可通過(guò)繞航 即從非洲的好望角繞行 運(yùn)往漢堡 這將比原來(lái)預(yù)期的航行路線長(zhǎng)3倍 應(yīng)由賣(mài)方支付的運(yùn)費(fèi)將大大增加 賣(mài)方因此而主張?jiān)摵贤蛟撨\(yùn)河的關(guān)閉而落空 上議院在終審判決中說(shuō) 盡管當(dāng)事人雙方已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到貨物將通過(guò)蘇伊士運(yùn)河運(yùn)輸 而該 運(yùn)河的關(guān)閉會(huì)導(dǎo)致履約方式變化 但是這種變化并不是對(duì)合同義務(wù)的根本改變 因而沒(méi)有使合同受挫 法院認(rèn)為 賣(mài)方承擔(dān)了這樣一項(xiàng)義務(wù) 即當(dāng)習(xí)慣的航線 指經(jīng)蘇伊士運(yùn)河 不能使用時(shí) 應(yīng)當(dāng)采取合理和切實(shí)可行的航線來(lái)運(yùn)送貨物 而經(jīng)由好望角航行就是這樣一條航線 可見(jiàn) 當(dāng)事人要援引合同落空的原則來(lái)擺脫自己的責(zé)任 是極難取得成功的 五 訴訟時(shí)效1 訴訟時(shí)效指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使 即喪失法院依法保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度 大陸法系稱為消滅時(shí)效 普通期間德 法為30年 日本20年 瑞士10年 特別時(shí)效期間法國(guó)為6個(gè)月或2年 我國(guó)一般訴訟時(shí)效為2年 短期時(shí)效為1年 最長(zhǎng)時(shí)效為20年 六 合同履行1 促進(jìn)交易原則 羅馬法規(guī)則 與其使合同無(wú)效 不如使它有效 當(dāng)事人不得隨意以合同條款不全或不明確 而不去履行合同 甚至以此主張合同無(wú)效 各國(guó)立法 判例及有關(guān)國(guó)際慣例都有相應(yīng)的規(guī)定 我國(guó) 合同法 第61條規(guī)定 合同生效后 當(dāng)事人就質(zhì)量 價(jià)款或者報(bào)酬 履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的 可以協(xié)議補(bǔ)充 不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 2 法定補(bǔ)充履行規(guī)則我國(guó) 合同法 規(guī)定 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確 依上述規(guī)定仍不能確定的 適用 1 質(zhì)量要求不明確的 按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行 沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 2 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的 按照訂立合同時(shí)履行地的 市場(chǎng)價(jià)格履行 依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的 按照規(guī)定履行 3 履行地點(diǎn)不明確 給付貨幣的 在接受貨幣一方所在地履行 交付不動(dòng)產(chǎn)的 在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行 其他標(biāo)的 在履行義務(wù)一方所在地履行 4 履行期限不明確的 債務(wù)人可以隨時(shí)履行 債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行 但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間 5 履行方式不明確的 按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行 6 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān) 意大利民法典 規(guī)定 當(dāng)以交付確定的種類的物為債的標(biāo)的物而對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明的 債務(wù)人應(yīng)當(dāng)以不得低于中等品質(zhì)的物 對(duì)履行地點(diǎn) 約定不明的 則給付特定物之債應(yīng)當(dāng)在債發(fā)生時(shí)物之所在地履行 給付金錢(qián)之債應(yīng)當(dāng)在期間屆滿時(shí)債權(quán)人住所地履行 履行費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 英國(guó) 貨物買(mǎi)賣(mài)法 和美國(guó) 統(tǒng)一商法典 對(duì)此類問(wèn)題都有明確規(guī)定 與我國(guó) 合同法 類似 國(guó)際商事合同通則 規(guī)定 1 如果合同既未規(guī)定而且也無(wú)法根據(jù)合同確定履行的質(zhì)量 則一方當(dāng)事人在義務(wù)使其履行達(dá)到合理的標(biāo)準(zhǔn) 并且不得低于此情況下的平均水平 例如 X國(guó)的A公司組織一次50周年慶典宴會(huì) 由于X國(guó)的烹飪水平很一般 該公司就從巴黎一家著名餐館定餐 如定餐的質(zhì)量只達(dá)到X國(guó)的平均水準(zhǔn) 則是顯然不合要求的 應(yīng)不低于巴黎餐館的平均水準(zhǔn) 2 沒(méi)有規(guī)定價(jià)格或無(wú)法確定價(jià)格的 應(yīng)視為當(dāng)事人各方引用在訂立合同時(shí)可以比較的相關(guān)貿(mào)易中進(jìn)行類履行時(shí)一般應(yīng)收取的價(jià)格 若無(wú)此價(jià)格 應(yīng)為一個(gè)合同價(jià)格 如果合同價(jià)格應(yīng)由一方當(dāng)事人確定 而價(jià)格又明顯地不合理 或價(jià)格應(yīng)由第三人確定而第三人不能或還愿確定價(jià)格 應(yīng)以一個(gè)合理價(jià)格代替 如果確定價(jià)格需要參照的因素 比較典型的是一個(gè)公布的指數(shù)或商品交易的行情表 不存在 或已不可獲得 則應(yīng)取最近似的因素替代 案例 能否要回空調(diào) 李女士在超市以5000元的價(jià)格 買(mǎi)了一臺(tái)柜式空調(diào) 超市稱半個(gè)月后才有貨 后來(lái)天冷了 李女士就沒(méi)去提貨 半年后 因搬遷 李女士問(wèn)超市能否等她搬遷裝修后再提貨 超市答復(fù) 可隨時(shí)提貨 三年后 李女士拿著提貨單提貨時(shí) 超市已找不到貨單的底 也不知是誰(shuí)經(jīng)辦的 而且原來(lái)型號(hào)的空調(diào)早就沒(méi)了 問(wèn) 如訴至法院 李女士要求超市返還空調(diào)或賠償 法院會(huì)支持嗎 好事多磨 最后經(jīng)辦的售貨員找到 李女士那臺(tái)空調(diào)也找到 超市把空調(diào)送到李女士家 第三節(jié)違約與救濟(jì)一 違約 breachofcontract 1 形式 大陸法系把違約分為給付不能和給付延遲 英國(guó)的 違約條件 美國(guó)的重大違約 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 的根本違反合同和 國(guó)際商事合同通則 的根本不履行 受損害的一方有權(quán)解除合同 并要求賠償損失或采取其他救濟(jì)辦法 違反擔(dān)保 輕微違約 一般違反合同和非根本不履行 受損方可要求賠償損失 但不能解除合同 中國(guó)法分為不履行和履行不適當(dāng) 杰克波斯公司訴肯特 原告與被告肯特達(dá)成一項(xiàng)為被告肯特建一鄉(xiāng)間居所的合同 規(guī)定所有的鋼管必須是電鍍完好 復(fù)合焊接的 瑞定 標(biāo)準(zhǔn)管 原告杰克波斯公司裝的卻是實(shí)質(zhì)上相似的替代管 被告知道真相后要求原告全部更換為原定的鋼管 原告則認(rèn)為更換工程不僅困難而且費(fèi)用 高昂 被告所用的鋼管質(zhì)量 外表 價(jià)值與成本是一樣的 要求被告付款 美國(guó)法院 當(dāng)事人未全面履行其義務(wù) 才能解除合約 但是本案中原告已實(shí)質(zhì)性履行了其義務(wù) 只是存在輕微的違反合同的行為 因此被告不能解除合同 只能獲得少量賠償 中國(guó)公司訴德國(guó)公司根本違約案 中國(guó)一公司于2002年與德國(guó)一公司簽訂一批冷暖空調(diào)進(jìn)口合同 中方公司簽約后 向德國(guó)公司開(kāi)出了不可撤銷信用證 德國(guó)公司按期將空調(diào)運(yùn)到貨港 中方公司開(kāi)箱檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)該批空調(diào)只具備單項(xiàng)制冷功能 屬根本違反合同 英美法還獨(dú)創(chuàng)了預(yù)期違約 AnticipatoryBreachofContract 制度 它指合同訂立后 履行期前 一方明示或默示拒絕履行合同的意圖 我國(guó)合同法也引進(jìn)了預(yù)期違約制度 案例 船方甲與貨方乙訂立了一個(gè)租船合同 合同規(guī)定甲把船舶開(kāi)到敖德薩港口后 并在若干天內(nèi)裝載貨物一批 船舶到達(dá)敖德薩港口后 乙拒絕提供貨物裝船 當(dāng)時(shí) 裝載期限尚未屆滿 甲拒絕接受乙的預(yù)期違約的表示 繼續(xù)堅(jiān)持要求乙裝貨 但過(guò)了數(shù)日在裝貨期限屆滿前 英國(guó)和俄國(guó)爆發(fā)了戰(zhàn)爭(zhēng) 履行合同在法律上已成為不可能 事后 甲以乙違反租船協(xié)議為由訴請(qǐng)乙賠償損失 英國(guó)法院 在兩國(guó)爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)之前還不存在 實(shí)際不履行合同的問(wèn)題 因?yàn)檠b貨期限尚未屆滿 既然船方甲拒絕接受貨方乙預(yù)期違約的表示 乙有權(quán)得到宣戰(zhàn)而帶來(lái)的解除合同的好處 判甲敗訴 2 違約責(zé)任原則 大陸法為過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 英美法和我國(guó)實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則或嚴(yán)格責(zé)任原則 大陸法有催告制度 即在合同沒(méi)有明確規(guī)定履行期限時(shí) 債權(quán)人必須先向債務(wù)人發(fā)出催告通知才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履約的違約責(zé)任 3 違約免責(zé)事由有情勢(shì)變遷 clausularedussicstantidus 合同落空 frustrationofcontract 或稱商業(yè)落空 commercial frustration 不可抗力 forcemajure 各國(guó)法律對(duì)情勢(shì)變遷或合同落空的解釋紛雜不一 因此當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)將處于不確定狀態(tài) 國(guó)際上一般主張當(dāng)事人在合同中訂立不可抗力條款 把可能發(fā)生的意外事件及其法律后果在合同中預(yù)先訂明 以此確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) 減少訴訟之累 二 救濟(jì) 1 違約救濟(jì) remediesforbreachofcontract 指當(dāng)一方違約使另一方的權(quán)利受到損害時(shí) 受損害一方有權(quán)采取正確措施 以維護(hù)其合同權(quán)益 2 實(shí)際履行 specificperformance 實(shí)際 年前就想將該經(jīng)營(yíng)不善的倉(cāng)庫(kù)賣(mài)掉 1973年3月4日 被告與塞弗森達(dá)成買(mǎi)賣(mài)這一倉(cāng)庫(kù)的協(xié)議 當(dāng)時(shí)被告經(jīng)營(yíng)的倉(cāng)庫(kù)包括一些有形財(cái)產(chǎn) 一塊從鐵路公司租來(lái)的土地 一塊被告自己的土地 一個(gè)容量為10萬(wàn)蒲式耳的鋼結(jié)構(gòu)建筑物 一個(gè)容量為1萬(wàn)蒲式耳的谷物倉(cāng)庫(kù) 兩個(gè)儲(chǔ)藏樓等等 根據(jù)協(xié)議 購(gòu)買(mǎi)該倉(cāng)庫(kù)的有形財(cái)產(chǎn)的價(jià)金為5萬(wàn)美元 然而被告其后沒(méi)有交付倉(cāng)庫(kù)及附屬有形財(cái)產(chǎn) 法院認(rèn)為 此買(mǎi)賣(mài)包括對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的買(mǎi)賣(mài) 還涉及到了一種依租賃而特有的權(quán)益 此外 該財(cái)產(chǎn)作為整體具有的性質(zhì)以及該買(mǎi)賣(mài)的目的也十分重要 這些財(cái)產(chǎn)對(duì)于在這些財(cái)產(chǎn)所在的鄉(xiāng)間經(jīng)營(yíng)一個(gè)谷物倉(cāng)庫(kù)是獨(dú)一無(wú)二的 而原告的目的正是要 履行是德國(guó)法主要救濟(jì)方法 實(shí)際履行是法國(guó)法的可供選擇的救濟(jì)方法 英美普通法中無(wú)實(shí)際履行的救濟(jì)方法 在衡平法作為例外的救濟(jì)方法 但僅限于損害賠償不能滿足債權(quán)人要求時(shí)適用 一般來(lái)說(shuō) 當(dāng)合同涉及某種獨(dú)一無(wú)二的財(cái)產(chǎn)或具有特殊價(jià)值的財(cái)產(chǎn)時(shí)英美法院會(huì)考慮作出實(shí)際履行的判決 案例 被告公司經(jīng)營(yíng)著一個(gè)谷物倉(cāng)庫(kù) 該公司數(shù)年在當(dāng)?shù)厥褂眠@些財(cái)產(chǎn) 對(duì)他來(lái)說(shuō) 它們?cè)诋?dāng)?shù)負(fù)碛械膬r(jià)值是位于不同地點(diǎn)的相似的財(cái)產(chǎn)所無(wú)法擁有的 為此 法院判令被告實(shí)際履行 交付協(xié)議交易的倉(cāng)庫(kù) 設(shè)備及其他財(cái)產(chǎn) 英美法院的審判實(shí)踐對(duì)下列情況不作實(shí)際履行的裁決 1 凡金錢(qián)賠償已足以充分救濟(jì)者 2 個(gè)人提供勞務(wù)的合同 3 法院不能監(jiān)督其履行的合同 4 當(dāng)事人一方為未成年人的合同 5 如判決實(shí)際履行會(huì)造成對(duì)被告過(guò)分苛刻的負(fù)擔(dān)者 案例 原被告協(xié)議交換土地 被告還有一項(xiàng)義務(wù) 即應(yīng)在準(zhǔn)備用來(lái)交換的那塊土地上建造6000平方英尺的商業(yè)建筑 后來(lái)被告拒絕履行合同義務(wù) 初審法院判令被告支付一筆費(fèi)用 其數(shù)額相當(dāng)于建造一座被告同意建造的商業(yè)樓的成本 同時(shí) 令雙方按合同對(duì)換土地 原告對(duì)這一判決不滿 他上訴要求判令被告自己 來(lái)建造該建筑 實(shí)際履行 上訴法院駁回原告的上訴 理由 由于法院無(wú)法對(duì)這一履行適當(dāng)監(jiān)督 有效地執(zhí)行這一建筑協(xié)議是不可能的 因此 對(duì)建筑合同的實(shí)際履行應(yīng)被否認(rèn) 中國(guó)公司訴德國(guó)公司根本違約案 原告向被告購(gòu)買(mǎi)一塊土地 價(jià)格為14875美元 合同規(guī)定被告應(yīng)負(fù)責(zé)將該土地上的一油庫(kù)搬走以便于原告建住宅 被告后來(lái)發(fā)現(xiàn)搬遷油庫(kù)約需花費(fèi)1000美元 與此同時(shí) 原告已聘請(qǐng)建筑師根據(jù)地形特點(diǎn)設(shè)計(jì)一座帶太陽(yáng)能的住宅 當(dāng)被告拒絕搬遷油庫(kù)并拒絕移交土地時(shí) 原告起訴要求判決實(shí)際履行 被告承認(rèn)違約 但認(rèn)為用金錢(qián)足以賠償原告的 損失 不應(yīng)實(shí)際履行 被告履約的困難并非是不可預(yù)見(jiàn)的 其困難程度也不足以擊敗原告要求實(shí)際履行的權(quán)利 國(guó)際商事合同通則 對(duì)實(shí)際履行區(qū)別金錢(qián)債務(wù)與非金錢(qián)債務(wù) 原則上債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求實(shí)際履行 下列情形不可強(qiáng)制實(shí)際履行 1 履行在法律上或事實(shí)上不可能 仍可采其他救濟(jì)措施 2 實(shí)際履行或相關(guān)的執(zhí)行帶來(lái)不合理的負(fù)擔(dān)或費(fèi)用 3 債權(quán)人可以合理地從其他渠道獲得履行 4 屬于完全人身性質(zhì)的履行 5 債權(quán)人在合理時(shí)間內(nèi)沒(méi)有提出要求履行 債務(wù)人有權(quán)假設(shè)債權(quán)人不再堅(jiān)持履行 我國(guó)將實(shí)際履行作為可供選擇的主要救濟(jì)方法 3 損害賠償 damages 1 形式 德國(guó)法以恢復(fù)原狀為原則 以金錢(qián)賠償為例外 法國(guó)法則相反 英美法和我國(guó)基本上采取金錢(qián)賠償?shù)姆椒?英美法的損害賠償之一的原則是 不讓違約方通過(guò)其違約而獲利 美國(guó)司法判例還確立了損害賠償不應(yīng)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)上的浪費(fèi) 否則代之以一種較為經(jīng)濟(jì)的救濟(jì)方法 2 責(zé)任范圍 大陸法一般規(guī)定包括違約所造成的實(shí)際損失或可得利益損失 英美法原則上要求因違約而受到損害的一方 在經(jīng)濟(jì)上能處于合同得到履行時(shí)同等的地位 我國(guó)法相近 規(guī)定 缺失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失 包括合同履行后可以獲得的利益 但 不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失 國(guó)際商事合同通則 確立 1 完全賠償原則 受損害方當(dāng)事人對(duì)由于不履行而遭受的損害有權(quán)得到完全賠償 此損害既包括該方當(dāng)事人遭受的任何損失 也包括其被剝奪的任何收益 但應(yīng)考慮到受損害方當(dāng)事人由于避免發(fā)生損害而得到的任何收益 顯然 包括直接損失和間接損失 應(yīng)賠償?shù)膿p害還可以是非金錢(qián)性質(zhì)的 包括肉體或精神上的 如失去生活的某些愉快 喪失美感 名譽(yù)或榮譽(yù)的損害等 還包括機(jī)會(huì)的喪失 2 合理肯定性 原則 對(duì)機(jī)會(huì)損失的賠償可根據(jù)機(jī)會(huì)發(fā)生的可能性程度確定 凡不能以充分的肯定 程度確定損害賠償?shù)慕痤~ 賠償金額的確定取決于法庭的自由裁量權(quán) 如由于旅途延誤沒(méi)有參加比賽的馬的主人不能獲得全部獎(jiǎng)金 盡管這匹馬是最有希望獲勝的 并且合理肯定性還要考慮損害的程度 如A將一份投標(biāo)文件委托B公司送交 由于B的疏忽 該文件在投標(biāo)結(jié)束后才送到 賠償數(shù)目就取決于A的投標(biāo)書(shū)被接受的概率并且需要與那些被接受考慮的中標(biāo)申請(qǐng)對(duì)比 即賠償將以與A應(yīng)得到的相稱的利益來(lái)計(jì)算 Baconv Cooperp Metals Ltd 案 被告供應(yīng)的金屬與合同不符 導(dǎo)致原告已經(jīng)使用了3年的裂碎機(jī)損壞 原告購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)新裂碎機(jī) 并要求被告賠償購(gòu)買(mǎi)新裂碎機(jī)的全部費(fèi)用及利息 被告不同意而涉訟 庭審中 被告稱一臺(tái)新裂碎機(jī)的使用壽命大約為7年 而原告損壞的裂碎機(jī)已使用了3年 原告購(gòu)買(mǎi)的新機(jī)器又可使用7年 所以賠償額應(yīng)適當(dāng)扣減 法官指出 原告雖購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)新機(jī)器 但并非出于原告的過(guò)錯(cuò) 而是由于被告的過(guò)失 況且原告也無(wú)法購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)正好使用了3年的裂碎機(jī) 哈