合同審核中需注意和掌握的19條事項.docx

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合同審核中需注意和掌握的19條事項合同雙方的主體資格要合格：1、自然人：要求對方提供身份證號碼、電話和地址，因為重名的太多了。如進入訴訟程序，就需要這些信息。2、法人：（1）審查身份：審查對方的經(jīng)營主體資格是否合法，是否真實存在；（2）審查履約能力：審查對方現(xiàn)有的、實際的、真正的經(jīng)營情況。有工商登記嗎？有營業(yè)執(zhí)照嗎？通過年檢了嗎？該合同處于對方營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)嗎？有相關(guān)資質(zhì)嗎？有相應(yīng)的生產(chǎn)能力、履約能力嗎？簽約前要對對方進行信用調(diào)查和信用分析，通過信函、電話、傳真、派人上門了解情況等方式，去了解對方情況。（3）企業(yè)法人應(yīng)提供經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照復印件并加蓋公章，履行合同需要的資質(zhì)證件（如乙方的供應(yīng)商的生產(chǎn)廠家授權(quán)書和售后服務(wù)承諾書）。自然人應(yīng)提供身份證復印件。（4）代理人要有代理權(quán)：在與企業(yè)的分支機構(gòu)或職能部門簽合同時，必須得到企業(yè)法人的書面授權(quán)委托書，可以在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)與其簽訂合同。子公司必有營業(yè)執(zhí)照，分公司有的有，有的沒有營業(yè)執(zhí)照，如果分公司有營業(yè)執(zhí)照，則無需授權(quán)書。職能部門有授權(quán)書也能簽合同，甲方名稱可以寫上職能部門的名稱。主體條款：寫上當事人的名稱和地址，其作用是：1、明確文書的送達地點，通訊地址變更應(yīng)及時通知合同的當事人2、考慮將來的訴訟地點，是去原告所在地法院打官司，還是去被告所在地法院打官司3、自然人的住所指戶籍所在地或長期居住地，自然人為外國人的要寫上國籍，法人住所指主要辦事機構(gòu)所在地關(guān)于合同簽字：1、合同的成立可以以簽字為準，也可以以蓋章為準，簽字優(yōu)先。合同確認的最好方式就是簽字，或者簽字加蓋章；2、能簽字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人（有授權(quán)委托書）、非法人組織負責人、合伙企業(yè)的合伙人；3、合同大于2頁的，要蓋騎縫章；4、如果對方的簽字人是法人代表，要求對方出具法人個人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法人資格證書；如果對方的簽字人是業(yè)務(wù)員，則需提供法人代表的授權(quán)委托證書和業(yè)務(wù)人員本人的身份證復印件5、企業(yè)法人：蓋公章或合同專用章；法定代表人單獨親筆簽字，不蓋章合同也生效；委托代理人有授權(quán)委托書的，不蓋公章，只簽字也生效6、建議做法：蓋章，并經(jīng)法定代表人或法定代表人授權(quán)的人簽字后生效。明確合同的簽約地：合同的簽約地最好是我方所在地，這樣出事后可以取得我方公安局的支持。標的物的全稱：標的物的名稱要明確和具體，不能籠統(tǒng)，對標的物的實際情況要做出實事求是的規(guī)定，盡可能使用國際上通用的名稱和習慣稱呼，標的物的名稱包括了型號、規(guī)格、品種、牌號、商標等描述。標的物的數(shù)量條款：找一個雙方都接受的計量單位，先確定好度量衡。需要注意，有些標的物是有自然損耗、毛重、凈重的。標的物的質(zhì)量條款：包括標的物的品種、規(guī)格、技術(shù)要求、標準、品質(zhì)的公差和浮動范圍等。合同審核是一個公司多個職能部門配合的結(jié)果，作為買方，財務(wù)部、技術(shù)部、檢驗部都要對合同把關(guān)。作為賣方，也要仔細看質(zhì)量標準是否能夠達到甲方要求。質(zhì)量條款的原則是：有合同約定的就按照合同的約定，沒有約定的，通過協(xié)商去補充。不能達到補充協(xié)定的，按照合同有關(guān)條款或交易慣例去確定。如果仍然不能確定質(zhì)量標準的，按照國家標準和行業(yè)標準去履行。沒有國家標準和行業(yè)標準的，按照通常標準或符合合同目的特定標準去履行。對于合同目的需要做進一步解釋的，有樣品的，按樣品質(zhì)量作為標準，但在合同簽訂時，樣品要封樣，驗收時按照樣品質(zhì)量去驗收。可以寫上“對產(chǎn)品的質(zhì)量要求見附件”。標的物的檢驗條款：包括檢驗的時間、地點、檢驗標準、檢驗機構(gòu)、通知標的物不符合質(zhì)量要求的時間期限。一定要約定檢驗期限，可以寫成：1、當場驗收；2、收貨后XX日內(nèi)驗收；3、X月X日前驗收；4、XX日內(nèi)驗收，過期不驗收，視為驗收合格。買方覺得標的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合驗收的，應(yīng)及時通知賣方，過期則視同標的物的數(shù)量和質(zhì)量已經(jīng)符合約定了。標的物的計價條款：1、貨幣可以使用出口國匯率、進口國匯率和第三國匯率。賣方愿意用堅挺的貨幣來確定價格，買方愿意用容易貶值的貨幣來確定價格。如果已經(jīng)簽訂成了對我方不利的貨幣計量，則需增加訂立保值條款，防止匯率變動風險2、合理確定商品單價，作價過高或過低都很可能隱含了商業(yè)欺詐行為3、如果包裝材料是單獨計價的，詳見包裝條款4、明確計價貨幣、傭金、折扣、裝卸地、銀行費用（包括寄單郵費、電報費、信用證的通知費、修改通知費、議付費、單據(jù)處理費，占總貨款的1%-4%）違約責任條款：以經(jīng)濟補償為原則，法律首先尊重雙方的約定，其次，按照“填平原則”，賠償實際損失即可，法官有自由裁量權(quán)。1、違約是指：不履行義務(wù)、部分履行義務(wù)、不適當履行義務(wù)、遲延履行義務(wù)；2、相應(yīng)的措施是：（1）繼續(xù)履行（2）采取補救措施：維修、修理、更換（3）賠償損失：賠償貨款和利息，包括守約方預期可以獲得的利潤。但是賠償損失不太好計算，先在合同里列明賠償范圍和賠償各項費用的計算方法。由于有些損失發(fā)生了可能沒有寫進去，可以在合同里寫上：包括但不限于以上損失；（4）支付違約金:合同里規(guī)定了違約金，才能用違約金條款賠償損失和支付違約金不能并列使用，但與損失額持平即可增加關(guān)于合同解除權(quán)的約定：逾期XX天履行義務(wù)，我方可解除合同；按貨款的百分之幾計算逾期付款，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付XX元；逾期交貨，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付貨款的百分之幾作為違約金；3、訂金、定金、押金、保證金：（1）訂金是預付款，可以退（2）押金、保證金可以退。（3）訂金、押金、保證金不具有定金的性質(zhì)；（4）定金是一種擔?？睿抖ń鸬囊环?jīng)]有履行義務(wù)，定金不退；收定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，雙倍返還定金。（5）定金不能超過合同總價款的20%，超過部分算預付款；（6）定金以交付數(shù)額為準，不以約定的定金數(shù)額為準。舉例：定金約定30萬，支付25萬，合同100萬，甲方到期未履約，則返還45萬。合同的協(xié)商性條款：協(xié)商性條款主要指合同的履行期限、履行地點、支付方式、運輸途中標的物的保險條款的約定。1、履行期限：（1）逾期交付標的物的，遇到價格上漲的時候，按原價格執(zhí)行；遇到價格下跌的時候，按新價格執(zhí)行；（2）履行期限不明確的，債權(quán)人可以隨時要求對方履行，但是要給對方必要的合理期限。2、履行地點：（1）應(yīng)該在合同中約定好履行地點，約定不明確的，如果給付的是貨幣，在接受貨幣的一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他情況，在履行義務(wù)的一方所在地履行。國際貿(mào)易中，要看清楚是裝運港交貨還是目的港交貨，負責運輸?shù)囊环揭辞宄劭诘拿Q，是沿海港口還是內(nèi)陸河港口。（2）簽合同時要寫明：合同簽訂地、合同履行地、債務(wù)人履行義務(wù)地和債權(quán)人接受履行的地點。履行地涉及到管轄權(quán)的法定依據(jù)，也涉及到風險的承擔和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。3、履行方式：即支付工具和支付方式條款：（1）支付工具：匯票、本票、支票（2）支付方式：匯付（電匯、信匯、票匯）、銀行托收（如果付款人拒絕付款，銀行不負責）、信用證（如果付款人拒絕付款，銀行負責）、銀行保函（如果付款人拒絕付款，銀行負責）（3）在談判中，首先考慮對方的信用，安全是第一因素。其次考慮資金占用的時間長短問題，如果是暢銷貨物，就采用預收款銷售方式，如果是滯銷貨物，就采用應(yīng)收款銷售方式。（4）賣方關(guān)心何時能收到錢，買方關(guān)心何時能拿到貨。貨到付款：注意交貨后多長時間付款，寫上：貨到簽收后XX日內(nèi)付款；款到發(fā)貨預付部分貨款：注意余款何時拿到手；分期付款驗收完付款：注意何時驗收，驗收后何時付款；（5）工程施工合同、工程監(jiān)理合同、設(shè)備安裝合同、系統(tǒng)集成合同，付款與驗收一定是相配套相結(jié)合的。寫上：X月X日前驗收，驗收后XX日內(nèi)付款。如果逾期仍未驗收，視同驗收合格。包裝條款：合同中約定商品是散裝、裸裝還是需要包裝，約定好包裝的規(guī)格、方式、使用的材料、包裝費的負擔問題。1、根據(jù)商品特點和運輸方式來約定合同條款，商品不同、運輸方式不同則包裝不同；2、包裝應(yīng)適應(yīng)商品的特性，以保護商品、便于運輸為前提。機電產(chǎn)品用集裝箱運輸，液體產(chǎn)品用專用容器運輸。3、海運包裝要牢固、耐海水侵蝕，鐵路包裝要抗震，航運包裝要輕便4、征收從量稅的商品，不宜采用較重的包裝；征收從價稅的商品，不宜采用較貴的包裝；5、盡量選擇重量輕、價格低、結(jié)實的包裝物資，降低成本，節(jié)省運費；6、包裝費一般包括在貨物價款之內(nèi)了，不再單獨收取。如果買方對包裝有特殊要求，費用由哪一方負擔應(yīng)做出明確規(guī)定。如果由買方負擔，要在合同里寫上包裝費的支付時間和辦法。如果包裝材料由買方提供，應(yīng)明確提供時間及逾期到達時，雙方承擔的責任，并與合同交貨期相適應(yīng)。運輸保險條款：1、保險費用一般是含在價款里的；2、考慮風險和損失的關(guān)系，以確定保險險別：不同的貨物在運輸途中遭遇意外事故，其損失的情況和程度是不同的，在投保前應(yīng)分析各種風險對貨物致?lián)p的影響程度，以確定適當?shù)碾U別。保險公司對于標的物的潛在缺點和運輸途中的自然損耗是不予承保的。3、考慮貨物的性質(zhì)和特點：鋼筋、水泥等建材在運輸途中不怕碰撞；雞蛋、瓷器等物資怕碰撞；4、考慮貨物的包裝狀況：如果由于包裝不當造成貨物受損，保險公司不賠；5、考慮航線路線和停靠港口：通過馬六甲海峽，則易遭海盜襲擊，保費就高。擔保條款：1、當事人對保證人擔保的范圍沒有約定的，或約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部的債務(wù)承擔責任；2、擔保人應(yīng)有代替別人償還債務(wù)的能力，國家機關(guān)、學校、醫(yī)院、養(yǎng)老院不能充當擔保人；found vt. 建立；建設(shè)3、保證人應(yīng)當擁有超過其所擔債務(wù)的資產(chǎn)。債權(quán)人應(yīng)當對保證人的清償能力做嚴格的審查，保證人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事行為能力。4、保證是以保證人的不特定財產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔保，保證不需實際財產(chǎn)的交付，與抵押、質(zhì)押、留置都不同。5、沒有約定是一般保證還是連帶保證的，一律視為連帶保證6、超過保證期間了，保證人就不用承擔保證責任了。法定的保證期是6個月，主債務(wù)履行期滿6個月后，原告還沒拿到錢，則保證人的保證責任就解除了。7、擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用、律師費等。8、質(zhì)押：分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押（本票、存款單、保單、倉單、提單、股票、知識產(chǎn)權(quán)），東西要交到對方手中。9、留置：用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同，債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人留置標的物。10、抵押：抵押物登記后抵押才生效，必須采用書面方式。車輛抵押在車管所（車輛質(zhì)押不用去車管所），房屋抵押去房管所，土地抵押去房地局。知識產(chǎn)權(quán)條款：凡涉及軟件、外觀設(shè)計等有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)條款就很重要了。1、研發(fā)成果的歸屬方式：（1）乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬乙方，乙方授權(quán)甲方在一定范圍內(nèi)使用；（2）乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬甲方，乙方不再具有所有權(quán)；（3）研發(fā)成果歸甲乙雙方共同所有，且對技術(shù)情報和資料均承擔保密義務(wù)。2、知識產(chǎn)權(quán)的保密條款：（1）乙方應(yīng)保證所提供給甲方的產(chǎn)品無知識產(chǎn)權(quán)糾紛，如果出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，所造成的經(jīng)濟損失應(yīng)由乙方承擔。（2）甲乙雙方均對對方提供的技術(shù)情報和資料承擔保密義務(wù)。不論本合同是否變更、解除、終止，本條款長期有效。（3）甲方不得向第三方透露乙方的開發(fā)報價，否則造成乙方損失由甲方賠償，賠償金為該開發(fā)報價的200%。（4）乙方在未經(jīng)過甲方同意的情況下將所開發(fā)的內(nèi)容透露給第三方，由此造成甲方的損失，由乙方向甲方支付賠償金，為該開發(fā)報價的200%。安全及環(huán)保條款：1、乙方的工作需符合國家相關(guān)安全法律法規(guī)的要求。乙方應(yīng)對工作過程中的安全因素加以識別，對安全隱患予以防范，有相應(yīng)的安全措施，不對他人和自身造成任何危害，并承擔違反上述承諾所造成的損失。2、乙方的工作需符合國家相關(guān)環(huán)保法律法規(guī)的要求，使用的任何材料不對環(huán)境造成污染，不對人身產(chǎn)生有害影響，并承擔違反上述承諾所造成的損失。爭議解決條款：1、仲裁和訴訟只能選一個，仲裁一次性生效，仲裁不服不能去法院，法院是二次終審。2、雙方當事人在合同里沒有約定仲裁的，仲裁委員會不予受理；3、在合同里寫明當爭議出現(xiàn)時，雙方都認可質(zhì)量、技術(shù)品質(zhì)的檢驗機構(gòu)和鑒定機構(gòu)；4、勞動合同出現(xiàn)爭議，必須去勞動仲裁委仲裁，仲裁不服，可以去法院。預防合同欺詐的措施：1、注意合同對象的選擇：對方要有好的信譽，有合法的