建筑施工合同管理存在的問題及應(yīng)對(duì)措施.docVIP

建筑施工合同管理常見的問題及對(duì)策陳凌欣（廣西城建建設(shè)集團(tuán)有限公司）【摘要】本文從目前建設(shè)工程施工合同普遍存在問題以及所產(chǎn)生的問題為切入點(diǎn)，論述了合同管理的重要性，結(jié)合合同雙方及有關(guān)要求，提出了尋求兩者最佳有機(jī)結(jié)合的途徑，以及問題解決的辦法?！娟P(guān)鍵詞】施工合同；問題；對(duì)策分析 建設(shè)工程施工合同，作為工程實(shí)施期間約束承發(fā)包雙方行為的法律性文件，也是承發(fā)包雙方在工程實(shí)施過程中的最高行為準(zhǔn)則，其重要性和嚴(yán)肅性已為建設(shè)工程從業(yè)者所認(rèn)識(shí)，施工合同管理是建立和維護(hù)良好的建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的重要手段，它不僅對(duì)我國(guó)建筑業(yè)的振興和發(fā)展具有重要的意義，而且對(duì)于建筑市場(chǎng)開展公開、公平競(jìng)爭(zhēng)，提高工程質(zhì)量，降低工程造價(jià)，縮短施工周期也發(fā)揮著重要作用，也是維護(hù)雙方利益，約束雙方履行義務(wù)、權(quán)利，沿共同目標(biāo)前進(jìn)的方向標(biāo)。然而由于目前改革措施的滯后或不配套，法規(guī)不健全，以及思想認(rèn)識(shí)上的偏差，一些深層次問題還未從根本上得到解決。造成施工合同管理效果不甚理想，嚴(yán)重影響此項(xiàng)工作的深入開展和正常運(yùn)行，根據(jù)筆者工作實(shí)踐體會(huì)，本文擬就當(dāng)前施工合同管理中存在的主要問題和解決方法做些粗淺認(rèn)識(shí)和探討。 1 當(dāng)前施工合同管理存在的主要問題 1.1 施工合同管理與工程招投標(biāo)管理脫節(jié)。施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理存在內(nèi)在聯(lián)系，工程合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和主要框架內(nèi)容已在招投標(biāo)文件中描述和固定，需要投標(biāo)時(shí)采取對(duì)策，為中標(biāo)后施工管理做準(zhǔn)備，只有非實(shí)質(zhì)性或招投標(biāo)中沒有明確的部分在實(shí)際操作中和簽訂合同時(shí)商談。但是，在實(shí)際操作中，施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理不夠銜接、相互分離，有的招（投）標(biāo)單位把施工合同管理和招投標(biāo)管理工作劃分到不同的業(yè)務(wù)科室、職能部門，甚至不同的分管領(lǐng)導(dǎo)；有的在工作安排上，把簽訂施工合同和工程招投標(biāo)作為兩個(gè)毫不相干的業(yè)務(wù)對(duì)待，使施工合同管理與工程招投標(biāo)管理在實(shí)施過程中嚴(yán)重脫節(jié)。 1.2招標(biāo)文件合同范本隨意，簽訂正式的施工合同時(shí)又不嚴(yán)肅、不明確。在招投標(biāo)階段，招標(biāo)文件的要約是指建設(shè)單位向施工企業(yè)提出訂立施工合同的要求，主要內(nèi)容應(yīng)明確、齊全，盡量明確合同的責(zé)、權(quán)、利，特別涉及到價(jià)格、費(fèi)用時(shí)，須明確采用的方法、規(guī)范。例如，在某市政道路工程中，合同范本的第1.10.3點(diǎn)的“交通道路的交通保障的約定為：雙方另外確定，或：在合同中另外商定”的不嚴(yán)肅、明確的字眼；又例如：第11點(diǎn)價(jià)格調(diào)整中，遇到材料發(fā)生變化時(shí)的調(diào)整方法，在正式簽訂合同中描述為“雙方另外約定”或“在合同中另外商定”等的低級(jí)錯(cuò)誤合同。 1.3 沒有按照國(guó)家法律、法規(guī)簽訂施工合同。從項(xiàng)目發(fā)包情況看，有些建設(shè)單位不按工程建設(shè)程序辦事，不報(bào)建、不招標(biāo)、壓級(jí)壓價(jià)、法制觀念淡薄，強(qiáng)行要求施工企業(yè)墊資承包，合同中的主要條款不按照國(guó)家規(guī)定，合同不公平，強(qiáng)加不符合雙方意愿的條件到合同中，致使施工企業(yè)的權(quán)利在合同中沒有得到保障。 1.4 施工合同示范文本在新舊版本交接期，合同的采用較含糊，理解不清，應(yīng)用不暢。在此之前，建筑工程的合同范本為使用已久，且較為習(xí)慣的1999版本的建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201），從2013年底起使用2013版的合同，與新的計(jì)價(jià)辦法：工程量清單計(jì)價(jià)相匹配。但許多企業(yè)還沒有使用新的合同格式，導(dǎo)致在履行合同時(shí)產(chǎn)生許多問題，計(jì)價(jià)不符，雙方誤解較多。 1.5 施工合同管理法制滯后導(dǎo)致執(zhí)法不力。施工合同一經(jīng)成立，合同雙方即應(yīng)認(rèn)真、全面履行合同，否則責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)經(jīng)濟(jì)合同法及有關(guān)的行政法規(guī)中有著十分明確的規(guī)定。那么，合同訂立過程中，有關(guān)當(dāng)事人私自變更已經(jīng)法定程序確定下來的要約與承諾內(nèi)容，另行簽訂一本內(nèi)容不同的施工合同，這種行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任呢?對(duì)此，現(xiàn)行有關(guān)施工合同的法律法規(guī)中沒有做出明確的規(guī)定。如果私下合同的訂立違反了某些法律規(guī)范，只有按無效合同來處理它。但是，現(xiàn)行的法律制度對(duì)無效合同是“愿打愿挨”的“君子協(xié)議”卻是無能為力。1.6合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就容易引起歧義或誤解，導(dǎo)致合同難以履行或履行時(shí)引發(fā)爭(zhēng)議。例如：“在價(jià)格調(diào)整的內(nèi)容中，合同寫為：工程材料如鋼筋、砼、水泥等在合同履行期間漲或跌幅度超過5%時(shí)，其超過部分按實(shí)際調(diào)整”，引起誤解為除提到的三種材料外，其他均可調(diào)整，也可理解為只有以上三種材料可調(diào)整，其他不能調(diào)整。又例如：“在支付款項(xiàng)中，寫為：主體完成后支付進(jìn)度款80%”， 引起可以理解為支付合同清單內(nèi)容和設(shè)計(jì)變更和增加部分的內(nèi)容的所有進(jìn)度款，也可理解為只有合同清單內(nèi)容才支付進(jìn)度款，設(shè)計(jì)變更和增加部分不能支付進(jìn)度款；又例如：“質(zhì)量保修金的返還為，保修期滿后14天內(nèi)無息支付”引起以為是裝修部分或是防水部分或是主體的保修期滿后支付？表述不清楚，引起爭(zhēng)議。等等，引起許多誤解和爭(zhēng)議。2 改善和加強(qiáng)施工合同管理的幾點(diǎn)對(duì)策 2.1 理順施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理的關(guān)系 一方面施工合同中的合同條件是招標(biāo)文件的重要組成部分；另一方面，招標(biāo)文件、投標(biāo)書是合同文件的重要組成部分。所以，施工合同與工程招標(biāo)投標(biāo)管理兩項(xiàng)工作是相輔相成、密不可分的。因此，必須對(duì)施工合同與招投標(biāo)關(guān)系有正確的認(rèn)識(shí)工程招投標(biāo)的過程是旋工合同的談判和訂立過程，不要把施工合同與工程招投標(biāo)管理割裂開來，要打破錯(cuò)誤思想觀念，真正按工作性質(zhì)科學(xué)、合理設(shè)置機(jī)構(gòu)及確定職責(zé)。使旋工合同與招投標(biāo)工作有機(jī)結(jié)合起來。 2.2 提高承發(fā)包雙方對(duì)合同的認(rèn)識(shí) 通過宣傳、培訓(xùn)，使承發(fā)包雙方真正認(rèn)識(shí)到施工合同是保護(hù)自己合法權(quán)益的武器和工具，是走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的道路和橋梁。依法運(yùn)用施工合同審查等手段在事前避免或減少由于施工合同條款不完備、表述不準(zhǔn)確而釀成的經(jīng)濟(jì)糾紛和損失，把合同意識(shí)和合同秩序作為約束社會(huì)經(jīng)濟(jì)行為的普遍準(zhǔn)則，加強(qiáng)法制觀念，真正樹立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所需要的法律水準(zhǔn)，從根本上保證施工合同履行。 2.3 切實(shí)加強(qiáng)承發(fā)包雙方的合同管理，作好合同管理基礎(chǔ)工作 一是領(lǐng)導(dǎo)要從思想上給予高度重視，把施工合同管理真正落實(shí)到工程項(xiàng)目管理中去。二是從制度完善入手，建立合同實(shí)施保證體系，把合同責(zé)任制落實(shí)到具體工程和人員；三是要配備專人管理，對(duì)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同草案及合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全面分析；四是健全合同文擋管理系統(tǒng)，除施工合同外還要對(duì)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同變更、會(huì)議紀(jì)要、雙方信函等資料進(jìn)行收集、整理、儲(chǔ)存。 2.4 強(qiáng)力推行合同示范文本和招標(biāo)文件范本 必須使用新的合同版本，即建設(shè)部、國(guó)家工商總局聯(lián)合印發(fā)的建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201），保證合同的適應(yīng)性，又統(tǒng)一各方的意見、一致，嚴(yán)格按合格的格式填寫。招標(biāo)文件按其固有的格式，內(nèi)含規(guī)范的合同文本，招標(biāo)文件中包括全部合同條件及協(xié)議條款，投標(biāo)者在投標(biāo)書中對(duì)合同條件進(jìn)行響應(yīng)，決標(biāo)后由招標(biāo)方與中標(biāo)方簽訂協(xié)議書，申明雙方的招投標(biāo)及中標(biāo)文件組成合同文件。應(yīng)該說，招標(biāo)文件范本所確定的這一程序，是招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程訂立施工合同唯一正確的程序。 2.5 健全施工合同管理法規(guī)，加大對(duì)履約行為的行政監(jiān)督力度 把施工合同的授予、簽訂、審查、鑒證等環(huán)節(jié)通過立法確定其法定程序，做到有法可依，違法必究。目前建設(shè)行政主管部門對(duì)施工合同的管理重點(diǎn)主要是簽約階段。對(duì)履約階段的監(jiān)督管理力度則相對(duì)較弱。這種前緊后松的管理方式在一定程度上忽視了施工合同跟蹤管理，特別是對(duì)私下合同的出現(xiàn)起了催化作用，因?yàn)楹灱s時(shí)你“管”，所以出現(xiàn)一份正規(guī)合同“應(yīng)付管理”；因?yàn)槁募s時(shí)體“放”，所以還出現(xiàn)一份私下合同“適應(yīng)你放”。為此。若打擊或消滅私下合同，必須加大法律制裁手段。另外，要在合同簽約管理的同時(shí)，強(qiáng)化政府對(duì)施工合同跟蹤管理的職能，加大對(duì)履約的監(jiān)管力度，對(duì)合同中的欺詐和違約行為堅(jiān)決查處。2.6合同文字須嚴(yán)謹(jǐn)，面面俱到。 例如在以上提到的在價(jià)格調(diào)整的內(nèi)容中，合同應(yīng)寫清楚工程材料是包括全部或是具體哪些材料可調(diào)整，哪些材料不可調(diào)整；又例如：在支付款項(xiàng)中，須寫明合同清單內(nèi)的部分完成后可支付進(jìn)度款，合同外的增加部分可以支付的百分比，或者約定的支付其他方式，須明確；又例如：質(zhì)量保修金的返還，可寫為：裝修