專題六 勞動合同法律制度.doc

2011年初級會計資格考試輔導 經(jīng)濟法基礎 專題六勞動合同法律制度一、勞動合同訂立的形式（P39）1.建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。提示：例外情況：非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。2.對于已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。未定合同時間用人單位勞動者1.用工1個月內(nèi)補簽書面勞動合同不與用人單位簽合同，只能獲得勞動報酬，無經(jīng)濟補償。2.用工滿1月未滿1年（1）補簽書面勞動合同； （2）向勞動者支付每月兩倍的工資；自用工之日起滿一個月的次日至補訂書面勞動合同的前一日。（提示：首月不罰；公式：工期乘2減1）不與用人單位簽合同，可獲得經(jīng)濟補償。3.用工滿1年（1）立即與勞動者補簽書面勞動合同。（2）向勞動者每月支付2倍的工資補償；（自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日）；（3）視為已與勞動者訂立無固定期限勞動合同。（自用工之日起滿1年的當日）二、勞動合同的類型（P40）1.勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同三種類型。2.訂立無固定勞動合同的法定情形：（1）協(xié)商訂立：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。（2）法定強制：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年的；用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年且距法定退休年齡不足10年的；連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者沒有下述情形，續(xù)訂勞動合同的：（1）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（2）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（3）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（4）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；（5）被依法追究刑事責任的；（6）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（7）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。解釋：連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應當自勞動合同法2008年1月1日施行后開始計算。3.用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位自用工之日起滿1年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。提示：無固定期限勞動合同是一種長期性的合同，但是如果出現(xiàn)法律規(guī)定或合同約定的解除或終止條件的，勞動者和用人單位也可以解除或終止無固定期限勞動合同。三、勞動合同必備條款（一）帶薪年休假（P44）機關、團體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假（簡稱年休假）。工作時間滿l年不滿10年滿10年不滿20年滿20年年休假時間5天l0天15天不享受年休假（1）病假累計2個月以上（2）病假累計3個月以上（3）病假累計4個月以上（4）依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；（5）請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的。提示：國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。（二）關于勞動報酬（P44）1.勞動報酬與支付加班時間標準工作時間以外休息日法定休假日加班工資按不低于勞動者本人小時工資標準的l50%支付（8小時以外加班）按不低于勞動者本人日或小時工資標準的200%支付（周六、日加班）按不低于勞動者本人日或小時工資標準的300%支付（五一、十一加班）提示：（1）用人單位安排加班不支付加班費的，由勞動行政部門責令限期支付加班費，逾期不支付的，責令用人單位按應付金額50%以上l00%以下的標準向勞動者加付賠償金。（2）因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付。2.最低工資制度（1）最低工資的具體標準由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務院備案。（2）勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照勞動合同履行地的有關規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關標準高于勞動合同履行地的有關標準，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。四、勞動合同約定條款（一）試用期（P46）1.試用期期限的強制性規(guī)定（重點掌握）（1）關于試用期限勞動合同期限試用期限3個月以上不滿l年的不得超過l個月1年以上（包括1年）不滿3年的不得超過2個月3年以上（包括3年）（固定期限和無固定期限勞動合同）不得超過6個月（2）以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。提示：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。2.試用期工資的強制性規(guī)定（1）勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。（2）勞動合同約定工資，是指該勞動者與用人單位訂立的勞動合同中約定的勞動者試用期滿后的工資。（二）服務期（P4849）勞動者在服務期內(nèi)提出與單位解除勞動關系時，用人單位才可以要求其支付違約金。但是如果勞動者因下列違紀等重大過錯行為而被用人單位解除勞動關系的，用人單位仍有權要求其支付違約金：嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；被依法追究刑事責任的。提示：用人單位與勞動者約定了服務期，勞動者依照下述情形的規(guī)定解除勞動合同的，不屬于違反服務期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金：用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；用人單位未及時足額支付勞動報酬的；用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；用人單位在勞動合同中免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。（三）保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制1.對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。提示：補償金的數(shù)額由雙方約定，勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。2.簽訂競業(yè)限制條款，就必須給予勞動者相應的經(jīng)濟補償，否則該條款無效。3.競業(yè)限制期限，不得超過2年。五、醫(yī)療期（P5051）企業(yè)職工因患病或非因工負傷，需要停止工作，進行醫(yī)療時，根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予3個月到24個月的醫(yī)療期：工作年限本單位工作年限醫(yī)療期計算方法10年以下5年以下3個月按6個月內(nèi)累計病休時間計算5年以上6個月按l2個月內(nèi)累計病休時間計算10年以上5年以下6個月按l2個月內(nèi)累計病休時間計算5年以上10年以下9個月按l5個月內(nèi)累計病休時間計算10年以上l5年以下l2個月按l8個月內(nèi)累計病休時間計算l5年以上20年以下 l8個月按24個月內(nèi)累計病休時間計算20年以上24個月按30個月內(nèi)累計病休時間計算六、勞動合同解除（P5458）（一）協(xié)商解除1.由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的，必須依法向勞動者支付經(jīng)濟補償。2.由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。（二）法定解除：法定解除又可分為用人單位的單方解除和勞動者的單方解除。1.勞動者可單方面解除勞動合同的情形（1） 預告解除（提前通知，無補償）勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。提示：如果勞動者沒有履行通知程序，則屬于違法解除，如果因此對用人單位造成損失的，勞動者應對用人單位的損失承擔賠償責任。（2） 即時解除（可隨時通知，有補償）用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的； 用人單位未及時足額支付勞動報酬的；用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；用人單位在勞動合同中免除自己的法定責任、排除勞動者權利的； 用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的；法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。（3）不需事先告知（有補償）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。2.用人單位可單方面解除勞動合同的情形（1）預告解除（提前通知，有補償）有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資（該勞動者上一個月的工資標準）后，可以解除勞動合同：勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（“不能勝任工作”是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種、同崗位人員的工作量）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。（2）即時解除（隨時通知，無補償）勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；勞動者被依法追究刑事責任的。（3）經(jīng)濟性裁員（有補償）有下列情形之一，需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的，用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。提示：（1）裁減人員時，應當優(yōu)先留用下列人員：與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；與本單位訂立無固定期限勞動合同的；家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。提示（2）用人單位裁減人員后，在6個月內(nèi)重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。3.用人單位不得解除勞動合同（不得終止勞動合同）的情形從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。提示：用人單位違反規(guī)定解除勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照勞動合同法規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金。七、勞動合同解除和終止的經(jīng)濟補償（一）經(jīng)濟補償金與違約金、賠償金的區(qū)別：（P62）1.經(jīng)濟補償金是法定的，違約金則是約定的，而賠償金則是指用人單位和勞動者由于自己的過錯給對方造成損害時所應承擔的不利的法律后果。提示：勞動合同法禁止用人單位對勞動合同服務期和競業(yè)禁止之外的其他事項約定勞動者承擔違約金責任。2.經(jīng)濟補償金的支付主體只能是用人單位，而違約金的支付只能是勞動者，賠償金的支付主體可能是用人單位，也可能是勞動者。（二）用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)那樾危?種）1.由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的；2.勞動者符合隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的；3.用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的；4.用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的； 5.除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的； 6.以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的； 7.用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的； 8.用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的。（三）經(jīng)濟補償?shù)闹Ц稑藴剩≒6364）1.補償年限（即工作年限）的計算提示：經(jīng)濟補償金=工作年限月工資2.補償基數(shù)（即月工資標準）的計算標準（1）月工資按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。（2）勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿l2個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。（3）勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY3倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。即：經(jīng)濟補償金=工作年限（最高不超過l2年）當?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍。3.補償年限和基數(shù)的特殊計算 （1）2008年1月1日前后，補償基數(shù)的計算略有不同：2008年1月1日以前，工作年限每滿 1年，支付1個月工資補償；不滿1年的，均按1年計算，支付1個月的工資補償。2008年1月1日后，工作年限6個月以上不滿l年的，按l年計算：不滿6個月的，支付半個月的工資補償。（2）用人單位未依法為勞動者繳納社會保險的，勞動者有權解除勞動合同，用人單位應支付經(jīng)濟補償，在此種情形下，經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1目起算，而在其他解除勞動合同的情形下，經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗拮噪p方建立勞動關系時起計算，即應按工作年限計算。（3）勞動合同期滿后，若用人單位不同意按照維持或高于原勞動合同約定條件，與勞動者續(xù)訂勞動合同的，用人單位應支付經(jīng)濟補償，經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗迲?008年1月1日開始計算，2008年1月1日之前的工作年限，不屬于經(jīng)濟補償?shù)挠嬎惴懂?。八、勞動仲裁（一）勞動仲裁機構和勞動仲裁管轄1.勞動仲裁機構（P67）（1）勞動仲裁機構是勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設立。（2）勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成。勞動爭議仲裁委員會組成人員應當是單數(shù)。（3）勞動爭議仲裁委員會應當設仲裁員名冊。仲裁員應當公道正派并符合下列條件之一：曾任審判員的；從事法律研究、教學工作并具有中級以上職稱的；具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業(yè)，工作滿5年的；律師執(zhí)業(yè)滿3年的。2.勞動仲裁管轄（P68）（1）勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄；（2）案件受理后，勞動合同履行地和用人單位所在地發(fā)生變化的，不改變爭議仲裁的管轄。（二）申請和受理1.申請時效（P68）一般時效勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起1年內(nèi)提出。中斷勞動仲裁時效，因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯嗬?，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。中止因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算。2.仲裁受理（1）勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認為符合受理條件的，應當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應當書面通知申請人不予受理，并說明理由。（2）對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。（三）開庭和裁決（P69）1.公開仲裁制。勞動仲裁公開進行。當事人協(xié)議不公開的或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外。提示：仲裁法規(guī)定的民事仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。2.仲裁庭應當在開庭5日前，將開庭日期、地點書面通知雙方當事人。當事人有正當理由的，可以在開庭3日前請求延期開庭。是否延期，由勞動爭議仲裁委員會決定。3.審限（審理期限）（P70）仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起45日內(nèi)結(jié)束。案情復雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過l5日。逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。4.裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。5.下列勞動爭議，除法律另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：（P71）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準l2個月金額的爭議；因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。6.用人單位有證據(jù)證明上述仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：適用法律、法規(guī)確有錯誤的；勞動爭議仲裁委員會無管轄權的；違反法定程序的；裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。提示：（1）人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有上述規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。（2）勞動者對勞動爭議的終局裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（3）當事人對上述終局裁決情形之外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。九、違反勞動合同法的法律責任（P7273）1.用人單位“訂立勞動合同”違法的法律責任用人單位違反規(guī)定，以擔?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。2.用人單位“履行勞動合同”違法的法律責任用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償金；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應支付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金：（1）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（2）低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的；（3）安排加班不支付加班費的；（4）解除或者終止勞動合同，未按照法律規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)摹?3.用人單位“違法解除和終止勞動合同”的法律責任（1）用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照勞動合同法規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金。（2）勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。4.其他法律責任用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔“連帶賠償責任”。【2010年不定項選擇題（一）】孫某曾應聘在甲公司工作，試用期滿后從事技術工作，2年后跳槽至乙企業(yè)成為該企業(yè)的業(yè)務骨干。甲公司為實施新的公司戰(zhàn)略，擬聘請孫某擔任公司高管。經(jīng)協(xié)商，雙方簽訂了勞動合同，約定：（1）勞動合同期限為2年，試用期為3個月；（2）合同期滿或因其他原因離職后，孫某在3年內(nèi)不得從事與甲公司同類的業(yè)務工作，公司在孫某離職時一次性支付補償金10萬元。在勞動合同期滿前1個月時，孫某因病住院。3個月后，孫某痊愈，到公司上班時，公司通知孫某勞動合同已按期終止，病休期間不支付工資，也不再向其支付10萬元補償金。孫某同意公司不支付10萬元補償金，但要求公司延續(xù)勞動合同期至病愈，并支付病休期間的病假工資和離職的經(jīng)濟補償。甲公司拒絕了孫某的要求，孫某隨即進入同一行業(yè)的丙公司從事與甲公司業(yè)務相競爭的工作。甲公司認為孫某違反了雙方在勞動合同中的競業(yè)限制約定，應承擔違約責任。已知：孫某實際工作年限12年。要求：根據(jù)上述資料，分析回答下列問題：1.對甲公司與孫某約定的勞動合同條款所作的下列判斷中，正確的是（）。A.甲公司與孫某不應約定試用期B.甲公司與孫某約定的試用期超過法定最長期限C.甲公司與孫某可以約定離職后不得從事同類行業(yè)D.甲公司于孫某約定離職后不得從事同類行業(yè)的時間超過法定最長期限答疑編號1666060201正確答案ACD答案解析根據(jù)規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期；所以選項A正確。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償；所以選項C正確。競業(yè)限制期限，不得超過兩年；所以選項D正確。2.孫某可以享受的法定醫(yī)療期是（）。A.1個月B.3個月C.6個月D.12個月答疑編號1666060202正確答案C答案解析根據(jù)規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，實際工作年限10年以上的，在本單位工作年限5年以下的，醫(yī)療期為6個月，所以答案是C。 3.對勞動合同終止及孫某病休期間工資待遇的下列判斷中，正確的是（）。A.孫某與公司約定的勞動合同期滿時，勞動合同自然終止B.孫某與公司的勞動合同期限應延續(xù)至孫某病愈出院C.公司只需支付孫某勞動合同期滿前一個月的病假工資D.公司應支付孫某3個月病休期間的病假工資答疑編號1666060203正確答案BD答案解析根據(jù)規(guī)定，企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi)，病假工資或疾病救濟費可以低于當?shù)刈畹凸べY標準支付，但最低不能低于最低工資標準的80%。醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。如醫(yī)療期內(nèi)待遇合同期滿，則合同必須續(xù)延至醫(yī)療期滿，職工在此期間仍然享受醫(yī)療期內(nèi)待遇。所以答案是BD。 4.對甲公司與孫某各自責任的下列判斷中，符合法律規(guī)定的是（）。A.孫某應遵守競業(yè)限制約定，承擔違約責任B.競業(yè)限制約定已失效，孫某不需要承擔違約責任C.甲公司應支付孫某離職的經(jīng)濟補償D.甲公司不需支付孫某離職的經(jīng)濟補償答疑編號1666060204正確答案BC答案解析根據(jù)規(guī)定，用人單位如果要求勞動者簽訂競業(yè)限制條款，就必須給予勞動者相應的經(jīng)濟補償，否則該條款無效；因此孫某不用承擔違約責任，選項A錯誤；選項B正確。題目中是勞動合同期滿，單位不同意續(xù)簽合同，則單位要依法向勞動者支付經(jīng)濟補償；因此選項C正確，選項D錯誤。 【不定項選擇題（二）】某市勞動行政部門在對甲公司進行例行檢查時，發(fā)現(xiàn)甲公司存在以下問題：（1）2010年2月1日，甲公司在與王某簽訂勞動合同時，以工作證押金的名義向王某收取200元，至今尚未退還王某。（2）張某自2010年4月1日起開始在甲公司工作，月工資3000元。直到2010年7月1日，甲公司才與張某簽訂了書面勞動合同。（3）孫某自2010年1月1日起開始在甲公司工作，月工資3000元。直到2011年1月1日，甲公司一直未與孫某簽訂書面勞動合同。2011年1月2日，孫某要求與甲公司簽訂無固定期限的勞動合同，遭到甲公司的拒絕。（4）2009年8月1日，甲公司與周某的勞動合同到期，已在甲公司連續(xù)工作12年的周某提出與甲公司簽訂無固定期限的勞動合同，遭到甲公司的拒絕。（5）2009年9月1日，甲公司與李某的2年期勞動合同到期。李某提出，由于自己與甲公司已經(jīng)連續(xù)訂立了2次固定期限勞動合同（合同訂立日期分別為2005年9月1日、2007年9月1日），而且自己在合同履行期間沒有不良表現(xiàn)，因此，甲公司應當與自己訂立無固定期限的勞動合同。要求：根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：1.根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，下列表述中，不符合規(guī)定的有（）。A.勞動行政部門應責令甲公司將200元押金限期退還給王某本人B.勞動行政部門應對甲公司處以500元以上2000元以下的罰款C.勞動行政部門應對甲公司處以2000元以上10000元以下的罰款D.因甲公司的違法行為給王某造成損害的，甲公司應當承擔賠償責任答疑編號1666060205正確答案C答案解析用人單位以擔?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標準對用人單位處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 2.根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，下列表述中，符合規(guī)定的有（）。A.自2010年4月1日起甲公司即與張某建立勞動關系B.甲公司應當在2010年5月1日前與張某訂立書面勞動合同C.甲公司2010年4月份應向張某支付3000元工資，5月份、6月份應向張某分別支付6000元工資D.2010年7月1日，當甲公司書面通知張某訂立勞動合同時，如果張某不與甲公司訂立書面勞動合同，甲公司應當書面通知張某終止勞動關系，甲公司無需向張某支付經(jīng)濟補償答疑編號1666060206正確答案ABC答案解析（1）選項A：用人單位自“用工之日”起即與勞動者建立勞動關系，勞動關系的建立與勞動合同的簽訂時間無關；（2）選項B：對于已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同；（3）選項C：用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付2倍的工資，其中，用人單位向勞動者每月支付2倍工資的起算時間為用工之日起滿1個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前1日；（4）用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并支付經(jīng)濟補償。 3.根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，下列表述中，符合規(guī)定的有（）。A.視為甲公司自2011年1月1日起已經(jīng)與孫某訂立無固定期限的勞動合同，甲公司應當立即與孫某補訂書面勞動合同B.2010年1月份，甲公司應向?qū)O某支付3000元的工資C.2010年2月份至12月份，甲公司應向?qū)O某支付6000元的工資D.2011年1月份，甲公司應向?qū)O某支付3000元的工資答疑編號1666060207正確答案ABCD答案解析用人單位自用工之日起滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當向勞動者每月支付2倍的工資補償，并視為自用工之日起滿1年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。 4.根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，下列表述中，不符合規(guī)定的有（）。A.由于周某在甲公司已連續(xù)工作滿10年，除周某自己提出訂立固定期限勞動合同外，甲公司應當與周某訂立無固定期限勞動合同B.連續(xù)工作滿10年的起始時間，應當自用人單位用工之日起計算，不包括勞動合同法施行前的工作年限C.連續(xù)工作滿10年的起始時間，應當自用人單位用工之日起計算，包括勞動合同法施行前的工作年限D(zhuǎn).勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限答疑編號1666060208正確答案B答案解析（1）選項A：勞動者在用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同；（2）選項BC：連續(xù)工作滿10年的起始時間，應當自用人單位用工之日起計算，包括勞動合同法施行前的工作年限；（3）選項D：勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。但是，原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。 5.根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，下列表述中，錯誤的有（）。A.甲公司應當與李某訂立無固定期限的勞動合同B.甲公司可以不與李某訂立無固定期限的勞動合同C.連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應當自勞動合同法2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算D.連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，包括勞動合同法施行前勞動者與用人單位訂立的固定期限勞動合同答疑編號1666060209正確答案AD答案解析連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應當自勞動合同法2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。在本題中，李某與甲公司連續(xù)2次訂立的固定期限勞動合同，均發(fā)生在2008年1月1日之前，李某據(jù)此要求甲公司與其訂立無固定期限勞動合同的主張不成立。 【不定項選擇題（三）】某國有企業(yè)因不能清償?shù)狡趥鶆斩鴽Q定申請破產(chǎn)重整，對企業(yè)實施拯救。其拯救措施之一是進行裁員。根據(jù)有關法律規(guī)定，請回答下列問題。1.依照勞動法規(guī)定，企業(yè)在重整期間需要裁減人員時，應采取的程序是（）。A.應當向工會或全體職工說明情況，聽取意見B.應當召集職工代表大會，對裁員方案進行表決C.裁員方案應當公布，并允許被裁減人員提出異議D.裁員方案實施前，應當向勞動行政部門報告答疑編號1666060210正確答案AD答案解析根據(jù)前述勞動合同法第41條規(guī)定有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：（1）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；（2）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；（3）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（4）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。依據(jù)該條規(guī)定，選項A表述正確；選項B無法律依據(jù)，表述錯誤；選項C無法律依據(jù)，表述錯誤。選項D的表述正確。 2.對于被裁減人員，應當給予的待遇是（）。A.依照國家有關規(guī)定給予經(jīng)濟補償B.依照國家有關規(guī)定可以不給予經(jīng)濟補償C.承諾企業(yè)在6個月內(nèi)錄用人員時予以優(yōu)先錄用D.承諾企業(yè)在重整成功后予以重新錄用答疑編號1666060211正確答案AC答案解析根據(jù)勞動合同法第46條的規(guī)定，用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定（企業(yè)破產(chǎn)重整下的經(jīng)濟性裁員）解除勞動合同的應當給與經(jīng)濟補償。依據(jù)以上規(guī)定，選項A正確，B項錯誤；依據(jù)勞動合同法第41條的規(guī)定，（用人單位）在六個月內(nèi)重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員，C表述正確，選項D無法律依據(jù)，表述錯誤。 3.不得被裁減的企業(yè)人員有（）。A.管理層、技術骨干和勞動模范B.患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的C.在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的女職工D.患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的答疑編號1666060212正確答案BCD答案解析勞動合同法第42條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（2）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（3）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（5）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。依據(jù)該條規(guī)定，選項A無法律依據(jù)，表述錯誤，非本題正確答案；選項BCD分別符合該條（3）、（4）、（2）項的規(guī)定，表述正確。 4.對于企業(yè)裁減人員的決定，工會依法可采取的行動是（）。A.工會認為該決定不適當?shù)?，有權提出意見B.工會認為該決定違反法律、法規(guī)或者勞動合同的，有權要求重新決定C.被裁減人員提起訴訟的，工會應當依法給予支持和幫助D.被裁減人員提起訴訟有困難的，工會可以代表職工提起訴訟答疑編號1666060213正確答案ABC答案解析根據(jù)勞動合同法第43條規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。顯然，依據(jù)上述規(guī)定選項A、B表述正確；根據(jù)勞動合同法第78條的規(guī)定，工會依法維護勞動者的合法權益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權提出意見或者要求糾正；勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。故選項C說法正確。選項D表述錯誤，工會只是依法給予支持和幫助，而不能代表職工提起訴訟，提起訴訟是職工的權利。 5.若企業(yè)與員工發(fā)生勞動爭議，向勞動仲裁機構申請仲裁，下列關于時效說法正確的是（）。A.勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年B.因拖欠勞動報酬勞動關系終止的，不受一年仲裁時效期間的限制C.勞動仲裁時效，因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯嗬?，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷D.因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止答疑編號1666060214正確答案ACD答案解析本題考核點是勞動仲裁申請時效。勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起1年內(nèi)提出。 【不定項選擇題（四）】2010年4月，某市勞動行政部門在對甲公司進行例行檢查時，發(fā)現(xiàn)甲公司存在以下問題：（1）2009年9月1日，張某發(fā)現(xiàn)甲公司未依法為其繳納社會保險費，當日通知甲公司解除勞動合同。張某自2001年1月1日起開始在甲公司工作，張某的月平均工資為5000元。（2）2009年4月10日，王某發(fā)現(xiàn)甲公司未按照勞動合同的約定提供勞動保護，當日通知甲公司解除勞動合同。王某自2003年10月1日起開始在甲公司工作，王某的月平均工資為4000元。（3）2009年8月1日，甲公司與李某5年期的勞動合同到期，李某向甲公司提出維持原勞動合同的條件續(xù)訂勞動合同，遭到甲公司的拒絕。李某自2004年8月1日起在甲公司工作，李某的月平均工資為6000元。（4）2009年11月11日，謝某因嚴重違反甲公司的規(guī)章制度，甲公司當日通知謝某解除勞動合同。謝某提出，由于甲公司未提前30日書面通知自己解除勞動合同，甲公司應額外支付其1個月的工資，并要求甲公司對其進行經(jīng)濟補償。（5）2009年12月1日，甲公司書面通知正在哺乳期的鄭某解除尚未到期勞動合同。鄭某自2004年1月1日起在甲公司工作，鄭某的月平均工資為3000元。已知：上述所有勞動者的月平均工資既不低于當?shù)刈畹凸べY標準，也不高于本地區(qū)上年度職工月平均工資的3倍。要求：根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：1.根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，下列表述中，符合規(guī)定的有（）。A.因甲公司未依法為張某繳納社會保險費，張某可以隨時通知用人單位解除勞動合同B.如張某提出解除勞動合同，甲公司無需向張某支付經(jīng)濟補償金C.如張某提出解除勞動合同，甲公司應當向張某支付經(jīng)濟補償金，經(jīng)濟補償金的計算年限自2001年1月1日起算D.如張某提出解除勞動合同，甲公司應當向張某支付10000元的經(jīng)濟補償金答疑編號1666060215正確答案AD答案解析（1）選項A：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以“隨時通知”用人單位解除勞動合同；（2）選項B：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者有權解除勞動合同，用人單位應支付經(jīng)濟補償金；（3）選項C：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，經(jīng)濟補償金的計算年限自2008年1月1日起算；而在其他解除勞動合同的情況下，經(jīng)濟補償金的計算年限自雙方建立勞動關系時起計算；（4）選項D：經(jīng)濟補償金的計算年限自2008年1月1日起算，在本題中，補償年限為2年（6個月以上不滿1年的，按1年計算），甲公司應當向張某支付10000元（2個月月工資5000元）的經(jīng)濟補償金。 2.根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，下列表述中，符合規(guī)定的有（）。A.因甲公司未按照勞動合同的約定為王某提供勞動保護或者勞動條件，王某不需要事先告知即可解除勞動合同B.如王某通知甲公司解除勞動合同，甲公司應當向王某支付24000元的經(jīng)濟補償金C.如王某通知甲公司解除勞動合同，甲公司應當向王某支付26000元的經(jīng)濟補償金D.如果甲公司未依照規(guī)定向王某支付經(jīng)濟補償金的，由勞動行政部門責令限期支付經(jīng)濟補償金；逾期不支付的，責令甲公司按應付金額2