司考 民法 講義.doc

司考民法講義民法是一部權(quán)利法也是一部私法，對(duì)民法的學(xué)習(xí)首先要構(gòu)筑一個(gè)系統(tǒng)。學(xué)習(xí)民法前心里首先要有這樣一句話，然后圍繞這句話展開(kāi)，便可自成體系。這句話是：人在擁有什么樣的權(quán)利在一定期間內(nèi)內(nèi)作出了法律行為發(fā)生了什么樣的法律關(guān)系引起了什么樣的法律后果和承擔(dān)法律責(zé)任。即 首先我們了解主體即人， 人分為自然人，法人，非法人組織具體內(nèi)容：一自然人 民事權(quán)利能力與行為能力（一）權(quán)利能力權(quán)利能力乃民事主體從事民事活動(dòng)、取得民事權(quán)利義務(wù)責(zé)任的資格。1 .始于出生1.1出生時(shí)間的確定（戶籍證明醫(yī)院出生證其他證明） 1.2 胎兒的特留份（1）胎兒：在自然人出生之前即胎兒狀態(tài)的，以胎兒名義的行為無(wú)效；唯一例外是遺腹子的繼承應(yīng)留份兒（遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)該保留胎兒的繼承份額。胎兒出生是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理）繼承法28條。2.終于死亡2.1死亡的含義（生理死亡、宣告死亡） 2.2死者人格利益(而不是人格權(quán))的保護(hù)：（2）死者：自然人死亡后，喪失權(quán)利能力，以死者名義的行為均為無(wú)效。對(duì)于侵權(quán)人侵害死者的人格利益、侮辱尸體行為，侵權(quán)客體不是死者的人格權(quán)而是人格利益，起訴的權(quán)利人（原告）并非死者，而是其近親屬以自己的名義進(jìn)行；賠償所得并非死者的遺產(chǎn)，而是直接歸屬于原告。甲于2007年2月死亡。乙因與甲生前素來(lái)不和，遂到處散布甲系賭博欠下巨額高利貸無(wú)法償還而自殺身亡，在社會(huì)上造成了較惡劣的影響。甲之子欲向法院起訴，要求追究乙的侵權(quán)責(zé)任。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （川08-3-16，單）（B）A甲已經(jīng)死亡，不再具有民事主體資格，因而乙的行為不構(gòu)成侵權(quán) B乙的行為侵害了甲的名譽(yù)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C只有甲的配偶有權(quán)代表甲對(duì)乙提起訴訟 D只有甲的子女有權(quán)對(duì)乙提起訴訟精神損害賠償解釋第七條 自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒(méi)有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。法人是沒(méi)有這個(gè)權(quán)利的，精神損害賠償解釋第五條 法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由，向人們法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院不予受理。（二）行為能力行為能力決定民事主體可否自己以自己的名義從事民事活動(dòng).1.自然人的行為能力有三類(lèi)1.1完全民事行為能力人，不會(huì)因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾ЯΑＣ穹ㄍ▌t第十一條，十八周歲的的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立的進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿18周歲的公民以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。當(dāng)然前提是要精神正常1.2無(wú)行為能力人，原則上，無(wú)行為能力人的行為統(tǒng)為無(wú)效；民法通則第十二條，不滿十周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。但是有個(gè)例外純受利益的行為以及細(xì)小行為（處分小額零花錢(qián)的行為），不會(huì)因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾Я?。民通意?jiàn)第6條 無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。1.3限制行為能力人，分為兩種：第一，在其行為能力內(nèi)的行為，不會(huì)因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾ЯΑＣ穹ㄍ▌t第十二條 十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力想適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意。第二，超出其行為能力的，又分為三類(lèi)：A 純受利益的行為，不會(huì)因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾Я?；民通意?jiàn)第6條 無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。B 合同行為，為效力待定合同法第47條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純利益的合同或者與其年齡，智力，精神健康相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人確認(rèn)。C 非合同行為比如單方行為（免除債務(wù)的行為），無(wú)效。繼承法第22條無(wú)行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無(wú)效。遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無(wú)效。偽造的遺囑無(wú)效。遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無(wú)效。 三監(jiān)護(hù) 監(jiān)護(hù)制度在司考考試中考的很少，只要注意幾個(gè)法條就可以了。民法通則十六條未成年人監(jiān)護(hù)人的順序（一）祖父母，外祖父母（二）兄，姐（三）關(guān)系密切的其他親屬，朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的十七條無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人（一）配偶（二）父母（三）成年子女（四）其他近親屬（五）關(guān)系密切的其他親屬，朋友愿意承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的基民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。 民通意見(jiàn)21條 夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無(wú)權(quán)取消對(duì)方對(duì)該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)；但是，未與該子女生活的一方，對(duì)該子女有犯罪行為，虐待行為或者對(duì)該子女明顯不利的，人民法院認(rèn)為可以取消的除外四、宣告失蹤與宣告死亡1宣告失蹤11申請(qǐng)人： 民通意見(jiàn)條 申請(qǐng)宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請(qǐng)宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。無(wú)順序有范圍：一切利害關(guān)系人排除規(guī)則：不利者無(wú)權(quán)申請(qǐng)1.2宣告失蹤的后果：財(cái)產(chǎn)代管民通意見(jiàn)條 失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。實(shí)體地位：管理、處分財(cái)產(chǎn)程序地位：訴訟當(dāng)事人2宣告死亡2.1三種情形： 民通、民訴條一般失蹤滿4年的意外失蹤滿2年的意外失蹤且取得死亡證明的民法通則23條【宣告死亡的條件】公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人們法院申請(qǐng)宣告他死亡（一）下落不明滿四年的（二）因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿兩年的 戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算22申請(qǐng)人：民通意見(jiàn)條 申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請(qǐng)撤銷(xiāo)死亡宣告不受上列順序限制。民通意見(jiàn)條 宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請(qǐng)宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告死亡。2.3效力：四種含義人格喪失繼承開(kāi)始婚姻終結(jié)單方可以送養(yǎng)子女4撤銷(xiāo)判決的效力民通意見(jiàn)36 被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書(shū)除發(fā)給申請(qǐng)人外，還應(yīng)當(dāng)在被宣告死亡人住所地和人民法院所在地公告。被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。37 被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷(xiāo)，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷(xiāo)死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。38 被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷(xiāo)后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。39 利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得其財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對(duì)造成的損失予以賠償。40 被撤銷(xiāo)死亡宣告的人請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。總結(jié)：2、撤銷(xiāo)的效力 （1）財(cái)產(chǎn)關(guān)系 被撤銷(xiāo)死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物； 原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償?！久裢?5】要點(diǎn)：“適當(dāng)補(bǔ)償”的前提 1、原物不存在：事實(shí)不存在，權(quán)利不存在 2、權(quán)利不存在不包括“依照繼承法”取得財(cái)產(chǎn)的公民或者組織 【20062】甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車(chē)禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷(xiāo)死亡宣告。下列哪種說(shuō)法是正確的？ （D）A丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲 B丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲 C戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲 D丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲（2）婚姻關(guān)系要點(diǎn)：配偶未再婚，自行恢復(fù) 【2009-51】關(guān)于宣告死亡，下列哪些選項(xiàng)是正確的？(AD) A宣告死亡的申請(qǐng)人有順序先后的