8什么是公證？.doc

什么是公證？公證，即人們所說的公家作證。它是指國家公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對法律行為及有法律意義的文件和事實(shí)，確認(rèn)其真實(shí)性和合法性的一種活動。公證機(jī)關(guān)，是由國家設(shè)置的，行使國家公證職能的機(jī)構(gòu)，我國的公證機(jī)關(guān)是市、縣公證處，還有外交代表機(jī)關(guān)即駐外使館、領(lǐng)事館。公證處受司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)；但它本身不是國家司法行政機(jī)關(guān)，而是國家公證機(jī)關(guān)。各公證處之間沒有隸屬關(guān)系，各自出具的公證書，都具有同等的效力。 公證處由公證員、助理公證員組成。根據(jù)需要，可設(shè)立主任、副主任。但是，主任、副主任必須由公證員擔(dān)任，并且必須執(zhí)行公證員的職務(wù)。一切公證文書，都必須以公證員的名義出具。助理公證員協(xié)助公證員辦理公證事務(wù)。公證處通過公證活動，保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民身份上、財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利和合法權(quán)益，維護(hù)社會主義法制，教育公民遵守法律，預(yù)防糾紛，減少訴訟。公證機(jī)關(guān)辦理涉外公證，保護(hù)我國公民、僑胞在域外的合法利益，維護(hù)國家和法人在國際交往中的權(quán)利和權(quán)益；同時(shí)，也保護(hù)外國公民、法人在我國的合法權(quán)益。根據(jù)中華人民共和國公證暫行條例第四條規(guī)定，公證處的業(yè)務(wù)如下：證明合同（契約）、委托、遺囑；證明繼承權(quán)；證明財(cái)產(chǎn)贈與、分割；證明收養(yǎng)關(guān)系；證明親屬關(guān)系；證明身份、學(xué)歷、經(jīng)歷；證明出生、婚姻狀況、生存、死亡；證明文件上的簽名、印鑒屬實(shí)；證明文件的副本、節(jié)本、譯本、影印本與原本相符；對于追償債款、物品的文書，認(rèn)為無疑義的，在該文書上證明有強(qiáng)制執(zhí)行的效力；保全證據(jù)；保管遺囑或其它文件；代當(dāng)事人起草申請公證的文書；根據(jù)當(dāng)事人的申請和國際慣例，辦理其它公證事務(wù)。怎樣辦理公證 根據(jù)公證暫行條例第十六條、第十八條、第十九條的規(guī)定，當(dāng)事人申請公證，應(yīng)當(dāng)親自到公證處提出書面或口頭申請。如果委托別人代理申請，必須提出有代理權(quán)的證件。但是，申請公證證明委托、聲明書、收養(yǎng)子女、遺囑、簽名印鑒的，不得委托別人代理；當(dāng)事人如果確有困難，公證員可到當(dāng)事人所在地去辦理公證事務(wù)。國家機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位申請辦理公證，應(yīng)當(dāng)派代表到公證處。代理人應(yīng)當(dāng)提出有代表權(quán)的證件。 公證處受理當(dāng)事人申請后，公證員要依法審查當(dāng)事人的身份；審查其行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力；審查當(dāng)事人申請公證的事實(shí)和文書以及有關(guān)文件是否真實(shí)、合法。公證處對當(dāng)事人提供的證明，如果認(rèn)為不完備，或者認(rèn)為有疑義，有權(quán)通知當(dāng)事人作必要的補(bǔ)充或者向有關(guān)單位、個(gè)人調(diào)查，索取有關(guān)證件和材料。根據(jù)公證暫行條例第二十五條第一款、第十七條第二款的規(guī)定，公證處對不真實(shí)、不合法的事實(shí)與文書，應(yīng)當(dāng)拒絕公證，并應(yīng)當(dāng)用口頭或者書面的形式，說明拒絕公證的理由，還應(yīng)當(dāng)告訴當(dāng)事人對此不服的申訴程序。公證員不許辦理與本人有利害關(guān)系的公證事務(wù)，否則，當(dāng)事人有申請公證員回避的權(quán)利。公證與私證的區(qū)別 在我國歷史上，早就存在一種由私人做證明的習(xí)慣。當(dāng)人們在買賣土地房屋、立遺囑、分家析產(chǎn)、過繼子女、進(jìn)行信貸等，為了避免空口無憑，就由雙方當(dāng)事人訂立契約，或者立出字據(jù)，寫成書面的手續(xù)，并簽名畫押。同時(shí)，為避免一方抵賴，日后反悔，防止發(fā)生爭執(zhí)，往往邀請地方上有名望的人或其長輩到場見證，讓他在契約文書上簽字畫押，以證明這個(gè)事實(shí)存在。人們通稱這種人為見證人。見證人的見證活動就是私證。在中國漫長的歷史中；私證已有幾千年的歷史，至今尚在民間廣為流傳。私證只能一般地證明有過這種事情，至于這件事處理得是否公平合理，是否合法，見證人往往不過問，也不負(fù)任何法律責(zé)任。所以私證不能很好地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，也起不到預(yù)防糾紛和防止訴訟的作用。 與私證不同，公證是由國家公證機(jī)關(guān)出具的證明，是一種法律制度。它不但要證明事實(shí)情況是否真實(shí)，而且還要根據(jù)國家的法律、政策證明是否合法，它能夠有效地保障公民和法人的合法權(quán)益，防止糾紛，減少訴訟。所以，公證具有重要的法律意義和司法作用，是社會主義法制的一項(xiàng)不可缺少的重要內(nèi)容。公證與鑒證的區(qū)別 鑒證是經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，依法證明經(jīng)濟(jì)合同的真實(shí)性和合法性的一種活動，是工商行政管理機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)合同實(shí)施的一種行政管理辦法，是國家指導(dǎo)、監(jiān)督經(jīng)濟(jì)單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的一種措施。 經(jīng)濟(jì)合同公證，是國家公證機(jī)關(guān)依照法定程序，證明經(jīng)濟(jì)合同的真實(shí)性和合法性，是國家對經(jīng)濟(jì)合同的簽訂和履行實(shí)行監(jiān)督的法律制度，是對經(jīng)濟(jì)合同實(shí)施法律管理和司法監(jiān)督的手段。 鑒證與公證，對合同的審查內(nèi)容大致相同，兩者以不同的身份、從不同的角度來審核合同，都具有鑒定和證明的作用，兩者的目的都是為了維護(hù)社會主義正常的經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。 但是，鑒證與公證畢竟不同，前者是一種行政手段。而后者則是一種司法手段。經(jīng)過鑒證的合同，在履行過程中如果一方違約，當(dāng)事人向原鑒證機(jī)關(guān)申請調(diào)解或仲裁；對仲裁不服的，可向人民法院起訴；或者不經(jīng)調(diào)解、仲裁而直接向人民法院起訴。而經(jīng)過公證的合同，在履行過程中如一方違約，對方起訴到人民法院，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，除有相反證據(jù)足以推翻公證證明外。公證文書具有法律證據(jù)力的作用。這就是說，人民法院在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件時(shí)，對確認(rèn)無疑義的公證文書，可以不經(jīng)調(diào)查而直接采證。另外，如果當(dāng)事人一方違約，需要對方承擔(dān)違約責(zé)任，有給付能力拒不給付違約金和賠償金時(shí)，對方當(dāng)事人可以向公證處申請賦予強(qiáng)制執(zhí)行的效力。公證處認(rèn)為無疑義且具備規(guī)定條件的，就可以證明原來經(jīng)過公證證明的合同有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。公證與保證的區(qū)別 經(jīng)過公證的合同，在履行過程中，因一方當(dāng)事人拒不履行合同約定的義務(wù)，而引起爭議的事情是時(shí)有發(fā)生的。受損失的一方當(dāng)事人有的到公證處要求公證機(jī)關(guān)保證合同的執(zhí)行，當(dāng)公證人員向當(dāng)事人說明公證的職能時(shí)，有的當(dāng)事人誤認(rèn)為公證處不負(fù)責(zé)任、公證毫無作用。其實(shí)，這是混淆了公證與保證的區(qū)別，是對公證缺乏正確、全面的認(rèn)識。 保證是第三人對合同當(dāng)事人一方履行合同所作的擔(dān)保。保證債務(wù)人履行合同的第三人是保證人，被保證履行債務(wù)的合同的一方叫被保證人。保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，按照約定由保證人負(fù)責(zé)履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)濟(jì)合同法第十五條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人一方要求保證的，可由保證人擔(dān)保。被保證的當(dāng)事人不履行合同的，按照擔(dān)保約定由保證人履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任?！泵穹ㄍ▌t第八十九條第一項(xiàng)規(guī)定：“保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任；保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！?根據(jù)公證暫行條例第二條規(guī)定，我國公證機(jī)關(guān)只具有證明的職能，而不具有保證的職能；公證