我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的問題與完善

精品文檔 0歡迎下載0歡迎下載 我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的問題與完善我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的問題與完善 精品文檔 1歡迎下載1歡迎下載 摘摘 要要 目前 在上市公司實(shí)行獨(dú)立董事是完善法人治理結(jié)構(gòu)的一項重要制度 旨在監(jiān)督董 事會中的其他董事 保護(hù)中小投資者的利益 本文認(rèn)為 在我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董 事制度 對完善公司治理結(jié)構(gòu)十分必要 目前獨(dú)立董事在我國的開始實(shí)踐的時間并不 長久 還存在許多問題 如何規(guī)范獨(dú)立董事制度 已成為完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu) 保護(hù)中小投資者利益 保證公司健康發(fā)展的迫切課題 本文將通過對我國現(xiàn)行獨(dú)立董 事制度的分析說明目前在獨(dú)立董事的獨(dú)立性 獨(dú)立董事的法律等方面存在不完善之處 通過對相應(yīng)問題的分析 提出相關(guān)的建議 以盡快完善我國的獨(dú)立董事制度 關(guān)鍵字關(guān)鍵字 上市公司上市公司 獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度 問題問題 完善完善 精品文檔 2歡迎下載2歡迎下載 AbstractAbstract AtAt present present listedlisted companiescompanies independentindependent directorsdirectors isis improvingimproving thethe corporatecorporate governancegovernance structurestructure ofof anan importantimportant system system OversightOversight BoardBoard toto thethe otherother directorsdirectors toto protectprotect thethe interestsinterests ofof mediummedium andand smallsmall investors investors ThisThis paperpaper saidsaid thatthat inin ChinaChina listedlisted companiescompanies independentindependent directordirector system system improveimprove thethe corporatecorporate governancegovernance structurestructure isis veryvery necessary necessary CurrentlyCurrently China sChina s independentindependent directorsdirectors inin thethe beginningbeginning ofof practicepractice timetime isis notnot long long andand therethere areare stillstill manymany problems problems HowHow thethe systemsystem ofof independentindependent directors directors hashas becomebecome a a completecomplete listinglisting ofof thethe corporatecorporate governancegovernance structurestructure andand protectprotect thethe interestsinterests ofof smallsmall investors investors guaranteeguarantee thethe healthyhealthy developmentdevelopment ofof thethe pressingpressing issues issues ThisThis paperpaper willwill bebe passedpassed onon thethe existingexisting independentindependent directordirector system ssystem s analysisanalysis showsshows thatthat inin thethe independenceindependence ofof thethe independentindependent directors directors IndependentIndependent directorsdirectors ofof thethe legallegal andand otherother aspectsaspects flawed flawed thethe correspondingcorresponding issueissue ofof thethe analysis analysis putput forwardforward relevantrelevant proposals proposals soso asas toto improveimprove China sChina s independentindependent directordirector system system KeyKey wordswords listedlisted Companies Companies independentindependent directordirector system system problem problem perfect perfect 精品文檔 3歡迎下載3歡迎下載 目目 錄錄 前言前言 1 1 一 獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的背景一 獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的背景 1 1 二 國內(nèi)外獨(dú)立董事制度的比較研究二 國內(nèi)外獨(dú)立董事制度的比較研究 2 2 一 國外對獨(dú)立董事制度的研究狀況 2 二 我國對獨(dú)立董事制度的研究狀況 3 三 我國獨(dú)立董事制度存在的問題及原因分析三 我國獨(dú)立董事制度存在的問題及原因分析 4 4 一 我國獨(dú)立董事制度存在的問題 4 二 我國獨(dú)立董事制度存在的問題的原因分析 5 四 獨(dú)立董事制度的完善對我國公司治理的意義 7 一 進(jìn)一步完善獨(dú)立董事對公司治理的作用 7 二 有利于提升公司形象 8 三 適應(yīng)全球資本市場一體化的需要 8 五 完善獨(dú)立董事制度的建議五 完善獨(dú)立董事制度的建議 8 8 一 完善有關(guān)法律法規(guī) 8 二 明確獨(dú)立董事的任職資格 9 三 確保獨(dú)立董事真正 獨(dú)立 10 四 優(yōu)化獨(dú)立董事制度外部環(huán)境 10 結(jié)束語結(jié)束語 1111 致謝致謝 1212 參考文獻(xiàn)參考文獻(xiàn) 1313 前言前言 公司治理是一種對公司管理和運(yùn)營進(jìn)行監(jiān)督和控制的體系 其核心是在所 有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的情況下 解決好所有者和經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委 托 代理關(guān)系 其目標(biāo)是降低代理成本 實(shí)現(xiàn)公司價值和利益的最大化 獨(dú)立 董事制度是完善公司治理結(jié)構(gòu)一項重要措施 1 90 年代起 我國對建立獨(dú)立董 事制度進(jìn)行了嘗試 2001 年 8 月 16 日 中國證券監(jiān)督管理委員會頒布了 關(guān) 于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 以下稱 指導(dǎo)意見 該意見是 我國首部關(guān)于在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)范性文件 是證監(jiān)會通過建立獨(dú)立 董事制度來規(guī)范公司內(nèi)部控制的最全面的措施 標(biāo)志著上市公司獨(dú)立董事制度 在我國的全面推行 是對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的一大改進(jìn) 沒有完善的獨(dú)立 董事制度 就不會有完善的公司治理 公司的健全運(yùn)作就無法得到保證 從而 會對投資者的信心和公司的價值產(chǎn)生重大的消極影響 在經(jīng)濟(jì)全球化條件下 這意味著一個國家的金融體系的脆弱和經(jīng)濟(jì)整體競爭能力的衰弱 因此 獨(dú)立 董事制度對中國經(jīng)濟(jì)的成功轉(zhuǎn)軌 對作為社會經(jīng)濟(jì)基本單元的公司的可持續(xù)發(fā) 展 對中國經(jīng)濟(jì)成功地融入全球化的大潮 有著十分重要的意義 一 獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的背景一 獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的背景 獨(dú)立董事制度是通過在董事會中設(shè)立獨(dú)立董事 以達(dá)到權(quán)力制衡與監(jiān)督的 一種制度 要研究獨(dú)立董事制度 首先要對獨(dú)立董事的定義進(jìn)行界定 理論上 講 所謂獨(dú)立董事又稱外部董事 非執(zhí)行董事或非經(jīng)營董事 是指不在所受聘 公司擔(dān)任除董事及董事會內(nèi)職務(wù)以外的其它職務(wù) 直接或間接持有公司股份在 一定比例以下 并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨(dú)立客觀判斷的實(shí)質(zhì) 性利益關(guān)系的董事 獨(dú)立董事起源于英美國家 是為解決公司專利中日益暴露的弊端而產(chǎn)生的 英美等國實(shí)行所謂的一元制的公司治理模式 由股東大會選舉組成董事會 再 由董事會選聘經(jīng)理人員負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營決策并向股東大會負(fù)責(zé) 公司沒有 獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu) 董事會既有決策職能 也有監(jiān)督職能 另一方面 公司董事 候選人絕大多數(shù)由經(jīng)理人員提名 首席執(zhí)行官一般兼任董事長 除了董事會主 席外 內(nèi)部董事會成員幾乎都是由高級經(jīng)理人員擔(dān)任 他們事實(shí)上是向總經(jīng)理 精品文檔 1歡迎下載 匯報工作 不可能成為強(qiáng)有力的批評者 這種職能上的沖突使得董事會會顧此 失彼 即當(dāng)公司的經(jīng)理人員不以公司和股東的利益為目標(biāo)而將公司作為其謀取 私利的工具并逐漸在事實(shí)上控制了公司時 董事會往往不能及時發(fā)現(xiàn)并予以糾 正 這就不可避免地產(chǎn)生了內(nèi)部人控制問題 2 此后 獨(dú)立董事制度還一直到了法國 日本等國家 掀起了一場公司治理 中的 獨(dú)立董事革命 二 國內(nèi)外獨(dú)立董事制度的比較研究二 國內(nèi)外獨(dú)立董事制度的比較研究 一 國外對獨(dú)立董事制度的研究狀況 一 國外對獨(dú)立董事制度的研究狀況 對于獨(dú)立董事在企業(yè)中擔(dān)任的角色 主要有以下幾類觀點(diǎn) Fama 和 Jesen 1983 的研究觀點(diǎn)是 獨(dú)立董事通常有資格來選擇 監(jiān)督考 核 獎勵和懲罰企業(yè)的管理層 其職責(zé)是通過減輕經(jīng)理人和股東利益之間的沖 突來提高企業(yè)的效益 因而獨(dú)立董事的主要功能是解決現(xiàn)代企業(yè)所面臨的代理 問題 Brickly 和 James 1987 的研究顯示 獨(dú)立董事可以運(yùn)用他們豐富的商業(yè) 經(jīng)驗 運(yùn)用所掌握的技術(shù)和市場方面的知識 來幫助企業(yè)內(nèi)部經(jīng)理層解決經(jīng)營 上的難題 獨(dú)立董事還可以幫助企業(yè)構(gòu)造重要的商業(yè)策略 Anup 和 Knoeber 1998 的研究 發(fā)現(xiàn) 當(dāng)政治因素對企業(yè) 尤其是一知名的大企業(yè) 的影響較大時 即當(dāng)企業(yè) 同政府的貿(mào)易合作增多 企業(yè)向政府銷售物資 企業(yè)需要向政府游說取得有利 的經(jīng)營政策 企業(yè)的出口貿(mào)易很容易受到政府貿(mào)易政策的影響等等 在這些情 況下 企業(yè)中就會有很多具備政府背景的獨(dú)立董事 1如果企業(yè)由于環(huán)境污染或 者壟斷問題而同政府的分歧較多時 企業(yè)中的具備律師背景的獨(dú)立董事就會增 多 他們可以為企業(yè)提供具有洞察力的意見 幫助企業(yè)分析和預(yù)測政府的相關(guān) 行為 3 Hermain 和 Weisbach 1988 在一份研究報告中研究了企業(yè)在選拔內(nèi)部董事 和獨(dú)立董事時的決策特點(diǎn) 他們認(rèn)為 通常情況下 當(dāng)一家企業(yè)的 CEO 快要退 休時 他常常會指派更多的內(nèi)部董事 而如果當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績下滑時 企業(yè) 1 見 獨(dú)立董事制度 西方的研究和中國實(shí)踐中的問題 2006 2 刊登于 改革 作者 婁 芳 原紅旗 精品文檔 2歡迎下載 的經(jīng)理層則會指派或者增選更多的獨(dú)立董事 Lorsch 和 Maclver 1989 的調(diào)查 報告表明 在美國 企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)理層往往在選拔新的董事會成員方面起著決 定性的控制作用 Gilson 1990 的研究又發(fā)現(xiàn) 當(dāng)企業(yè)發(fā)生財務(wù)危機(jī)時 則其 經(jīng)理層往往很愿意提名一些銀行家和其他外部股東作為企業(yè)的獨(dú)立董事 Kaplan 和 Minton 1994 研究了日本企業(yè)的董事制度之后 發(fā)現(xiàn)了同樣的規(guī)律 當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績不佳時 其經(jīng)理層常常會增選獨(dú)立董事 之后 Tejada 1997 的 研究結(jié)果業(yè)表明 如果一個企業(yè)的獨(dú)立董事經(jīng)常批評企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)理層 那么 在這些獨(dú)立董事的任期滿后常常會被解聘 相反 那些對企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)理層不 進(jìn)行挑剔的獨(dú)立董事將會得到連任 2 4 艾若 米樂斯坦因和保羅麥克埃沃耶分析了154個美國大型公眾公司樣本 他們發(fā)現(xiàn) 擁有積極發(fā)揮作用的 保持獨(dú)立性的董事會的公司比那些被動的 缺乏獨(dú)立性的董事會的公司取得更好的經(jīng)營業(yè)績 積極的 獨(dú)立的董事會與公 司業(yè)績存在明顯的正相關(guān)關(guān)系 他們認(rèn)為 積極的 獨(dú)立的董事會至少應(yīng)包括 以下幾方面的特性 1 董事會擁有獨(dú)立的領(lǐng)導(dǎo)權(quán) 2 獨(dú)立董事每年至少 開2 3次會議 并在無執(zhí)行董事參加的情況下 對首席執(zhí)行官和管理問題進(jìn)行評 估 3 對首席執(zhí)行官的評估必須建立在客觀的標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上 必須完成公司既 定的戰(zhàn)略目標(biāo) 4 董事會每年對自己的表現(xiàn)進(jìn)行嚴(yán)肅的評估 5 由獨(dú)立 董事決定董事會的治理過程 6 董事會和首席執(zhí)行官共同制定董事會議程 并聽其他董事的建議 7 獨(dú)立董事通過董事會的專業(yè)委員會和推薦董事候選 人 與董事會和高層管理人員一道發(fā)揮積極有效的作用 25 二 我國對獨(dú)立董事制度的研究狀況 二 我國對獨(dú)立董事制度的研究狀況 我國獨(dú)立董事制度的建立和推行 曹海霞認(rèn)為遵照中國證監(jiān)會 2001 年 6 月 發(fā)布的 指導(dǎo)意見 獨(dú)立董事制度的目標(biāo)定位不全面 制度目標(biāo)是制度的作 用方向 目標(biāo)不明確 不全面自然影響制度的實(shí)施效果 3 指導(dǎo)意見 將獨(dú)立 董事的作用主要定位于制約大股東的一股獨(dú)大 防范內(nèi)部人控制 賦予獨(dú)立董 事的特別職權(quán)重點(diǎn)也集中在監(jiān)督關(guān)聯(lián)交易的運(yùn)作程序方面 僅對于獨(dú)立董事如 2見 國外獨(dú)立董事制度的研究現(xiàn)狀 2001 12 刊登于 外國經(jīng)濟(jì)與管理 作者 婁芳 3見 關(guān)于我國上市公司獨(dú)立董事制度缺陷與改進(jìn)的思考 2006 刊登于 經(jīng)濟(jì)師 作者 曹海 霞 精品文檔 3歡迎下載 何制約上市公司關(guān)聯(lián)交易的程序和手段做了較詳細(xì)地規(guī)定 此外 雖然還提到 了對 提名和任免董事 聘任和解聘高級管理人員以及確定公司董事和高級管 理人員薪酬 發(fā)表獨(dú)立意見 但未明確獨(dú)立董事的行權(quán)細(xì)則 香港學(xué)者何美歡提出了獨(dú)立董事制度有害論 4 他首先指出 從首創(chuàng)獨(dú)立董 事制度的美國的實(shí)踐經(jīng)驗來看 總的來說 獨(dú)立董事的機(jī)制在美國算不上是 成功的 接著 他結(jié)合香港公眾公司的股權(quán)結(jié)構(gòu) 治理結(jié)構(gòu)和公司的治理實(shí) 踐 得出的結(jié)論是 在香港公眾公司 獨(dú)立董事不僅是不必的 還是有害的 這一結(jié)論 是何美歡在比較美國與我國香港地區(qū)公眾公司治理實(shí)踐的異同后 詳細(xì)考察香港的具體區(qū)情而得出的 三 我國獨(dú)立董事制度存在的問題及原因分析三 我國獨(dú)立董事制度存在的問題及原因分析 一 我國獨(dú)立董事制度存在的問題 一 我國獨(dú)立董事制度存在的問題 1 1 我國獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性 我國獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性 確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性 是實(shí)施獨(dú)立董事制度的關(guān)鍵 也是獨(dú)立董事制度的生 命力之所在 否則 獨(dú)立董事制度只會流于形式 但從目前上市公司實(shí)施的情 況來看 其獨(dú)立性遠(yuǎn)沒有形成 主要原因是獨(dú)立董事的任職程序還存在問題 獨(dú)立董事候選人由誰來提名 如何選舉產(chǎn)生 將決定其代表誰的利益 以何種 立場去做出判斷 倘若讓董事長或大股東提名用來監(jiān)督自己的獨(dú)立董事 恐怕 很難保證其 獨(dú)立性 又何談發(fā)揮其監(jiān)督作用 證監(jiān)會的 指導(dǎo)意見 第4條 第1款規(guī)定 上市公司董事會 監(jiān)事會 單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股 份1 以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人 并經(jīng)股東大會選舉決定 實(shí)際上 獨(dú)立董事還是由公司的大股東選擇 而小股東選擇獨(dú)立董事的可能性已被排除 但如果在提名的選舉中完全排除董事會和大股東的參與 在我國目前看來其難 度還是比較大的 7 2 2 兼職制難以保證獨(dú)立董事切實(shí)履責(zé) 兼職制難以保證獨(dú)立董事切實(shí)履責(zé) 我國上市公司的獨(dú)立董事均為兼職 即獨(dú)立董事只是他的副業(yè) 而且有些 兼了四 五家公司的獨(dú)立董事 客觀上決定了他們不可能抽出很多的時間去研 4見 公眾公司及其股權(quán)證券 北京 北京大學(xué)出版社 1999 作者 何美歡 精品文檔 4歡迎下載 究企業(yè) 更不可能全力以赴投身于企業(yè) 2001 年 8 月 16 日中國證監(jiān)會頒布的 指導(dǎo)意見 第一條第二款中規(guī)定獨(dú)立董事原則上最多在 5 家上市公司兼職獨(dú) 立董事 并確保有足夠時間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé) 雖然 指導(dǎo)意 見 中有獨(dú)立董事在公司的實(shí)際平均工作時間必須達(dá)到 15 天的基本要求 但大 部分獨(dú)立董事達(dá)不到這個要求 數(shù)據(jù)顯示 5 我國上市公司獨(dú)立董事年度平均工 作時間僅為 8 2 個工作日 達(dá)到平均水平及以上的上市公司占 35 94 44 48 獨(dú)立董事沒有專門的時間參與公司治理事務(wù) 其余 26 24 的獨(dú)立董事工作時間 不超過 10 個工作日 我國對獨(dú)立董事投入公司治理工作的時間要求不少于 15 個工作日 達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)的公司有 153 家 比例為 27 22 即使達(dá)到了這一要 求 也很難說明又參與公司最高決策所需要的信息 更何況許多人連這一要求 都達(dá)不到 能按時參加董事會 參會之前能將有關(guān)文件認(rèn)真閱讀一遍就已經(jīng)很 不錯了 有時一忙起來 閱讀文件的時間都沒有 甚至連董事會都不能參加 只好委托別人代為投票 這種現(xiàn)象絕非個別 一個忙到連董事會都沒有時間參 加的人 對企業(yè)的情況不可能作深入了解 對提高董事會的決策水平也不會有 什么幫助 在這種情形下 獨(dú)立董事維權(quán)也就沒有底氣 8 3 3 我國設(shè)立獨(dú)立董事的目的不明確 我國設(shè)立獨(dú)立董事的目的不明確 在美國等許多西方國家 獨(dú)立董事是指這些董事與公司沒有任何能影響其 對公司決策行使獨(dú)立判斷的關(guān)系 根據(jù)美國及其他部分國家的法律 規(guī)則和文 件的規(guī)定 獨(dú)立董事與公司之間不存在雇傭關(guān)系 交易關(guān)系和親友關(guān)系 企業(yè) 聘任獨(dú)立董事是為了提高董事會決策的科學(xué)性和公正性 一是在董事會中發(fā)揮 其專家優(yōu)勢 提高董事會的決策水平 避免決策失誤 二是在董事會的決策中 發(fā)揮監(jiān)督作用 以防止大股東損害中小股東的利益 防止內(nèi)部人損害外部人的 利益 中國證監(jiān)會在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事 目的是要建立一種制衡機(jī)制 希 望借助 外力 解決上市公司存在的 一股獨(dú)大 的問題 維護(hù)中小股東的利 益 但實(shí)際情況是獨(dú)立董事基本都是由董事會或大股東提名 獨(dú)立董事被同化 的趨勢十分明顯 在目前的情況下 獨(dú)立董事的作用非常弱 大股東不可能聽 獨(dú)立董事發(fā)出的 另外的聲音 我國企業(yè)聘請專家作獨(dú)立董事的目的大致有 5 見 我國上市公司獨(dú)立董事制度的缺陷與完善措施 2005 12 刊登于 湖南商學(xué)院報 作者 張弘 精品文檔 5歡迎下載 三個方面 一是改變董事會的形象 利用知名人士來提高公司的知名度和信譽(yù)度 二是作為聘請顧問的一種新形式 對公司的發(fā)展給予指導(dǎo)和幫助 三是增加董 事會的公正性 其中 前兩者是目前企業(yè)聘請獨(dú)立董事的主要目的 從獨(dú)立董 事來講 他們最初給自己的定位就是一個 顧問 的角色 為公司的發(fā)展戰(zhàn)略 出謀劃策 但應(yīng)看到 獨(dú)立董事畢竟不是顧問 他們畢竟是經(jīng)過股東會選舉的 他們在董事會擁有與其他董事同樣的一票 這一票在一般情況下或許作用不大 但在關(guān)鍵時刻對企業(yè)決策將會發(fā)生較大的影響 9 二 我國獨(dú)立董事制度存在的問題的原因分析 二 我國獨(dú)立董事制度存在的問題的原因分析 1 1 實(shí)施獨(dú)立董事制度存在實(shí)施獨(dú)立董事制度存在 先天缺陷先天缺陷 這種缺陷是制度性的 一方面是獨(dú)立董事制度本身的制度缺陷 是所有實(shí) 行該制度的國家都會存在的缺陷 例如獨(dú)立董事的時間缺陷 精力缺陷 信息 缺陷 專業(yè)知識結(jié)構(gòu)缺陷 相對獨(dú)立性缺陷 代理問題的存在等 但不同國家 和地區(qū)存在的程度可能不盡相同 另一方面是非共性的 產(chǎn)生于我國特定的社 會經(jīng)濟(jì) 文化 法律環(huán)境的缺陷 例如整個社會的文化背景 法律制度背景 企業(yè)股權(quán)的性質(zhì)和結(jié)構(gòu) 公司內(nèi)部架構(gòu)和功能的健全程度 外部市場的完善程 度等 這些缺陷有些國家和地區(qū)可能有 有些則沒有 出現(xiàn)的缺陷可能也不盡 相同 取決于獨(dú)立董事制度與相關(guān)制度背景的配合程度 眾所周知 獨(dú)立董事 制度起源于美國 是英美等國在采取 一元制 公司治理結(jié)構(gòu)模式下 為解決 內(nèi)部人控制 問題而設(shè)立的制度 而從我國 公司法 實(shí)際情況看 一直以 來采用的是 監(jiān)事會 和 董事會 并存的 二元制 公司治理結(jié)構(gòu)模式 并 且英美模式內(nèi)部人控制問題并沒有一股獨(dú)大的現(xiàn)象 因此照搬英美獨(dú)立董事制 度產(chǎn)生一系列問題 出現(xiàn)有些 水土不服 的現(xiàn)象也屬正常 10 2 2 獨(dú)立董事自身的原因 獨(dú)立董事自身的原因 主要包括兩方面 一是獨(dú)立董事的時間和精力有限 指導(dǎo)意見 規(guī)定獨(dú)立 董事在公司的時間每年應(yīng)不少于 15 個工作日 在如此短的時間內(nèi) 他們所能做 的僅僅是瀏覽公司文件 參加會議 有時甚至缺席董事會 根本不可能詳細(xì)掌 握公司的營運(yùn)狀況 更何況 大部分董事的實(shí)際工作時間還未達(dá)到 15 個工作日 我國上市公司聘請的獨(dú)立董事大多是知名經(jīng)濟(jì)學(xué)家 大學(xué)教授 院士 其中一 精品文檔 6歡迎下載 些人同時兼任全國不同省份 不同行業(yè)中多家公司的獨(dú)立董事 還要完成自己 正常的工作 其很難有更多的時間和精力來履行獨(dú)立董事的義務(wù) 二是獨(dú)立董 事的知識結(jié)構(gòu)不合理 獨(dú)立董事要么是同行業(yè)里的技術(shù)權(quán)威 要么是法律 會 計 審計方面的專家 大多缺乏企業(yè)管理的經(jīng)驗 根據(jù) 中國證券報 數(shù)據(jù)資 料中心的調(diào)查 6 截止 2001 年底 從可查出的受教育背景的獨(dú)立董事看 在 559 個獨(dú)立董事職位中 經(jīng)濟(jì)專業(yè)的有 131 人 技術(shù)類專業(yè)的如藥學(xué) 木土工 程 原子核技術(shù)等有 135 人 法律專業(yè)的有 50 人 管理專業(yè)的有 56 人 會計 專業(yè)的約有 60 人 具有公司經(jīng)營管理經(jīng)驗的比例較小 正是由于獨(dú)立董事缺乏 企業(yè)管理的經(jīng)驗 對企業(yè)的運(yùn)作不熟悉 再加上時間 精力也有限 難以擔(dān)負(fù) 起監(jiān)督公司規(guī)范運(yùn)作的重任 11 3 3 外部環(huán)境方面的原因 外部環(huán)境方面的原因 在目前注冊會計師 券商 律師等中介機(jī)構(gòu)幾乎沒有商譽(yù) 一同欺騙投資 者的情況下 要獨(dú)立董事 出淤泥而不染 來發(fā)揮監(jiān)督作用 其實(shí)是勉為其難 在努力行使監(jiān)督權(quán)與一同欺騙根本不認(rèn)識的廣大中小投資者的選擇博弈下 作 為理性的獨(dú)立董事 可能會一起造假或者不作為 當(dāng)然也不排除有 聲張正義 之士 但還沒有形成主流 獨(dú)立董事聲譽(yù)機(jī)制的培育和良性發(fā)展也存在很大的 問題 因此 目前獨(dú)立董事運(yùn)行環(huán)境比較嚴(yán)峻 其想發(fā)出獨(dú)立的聲音還比較困 難 四 獨(dú)立董事制度的完善對我國公司治理的意義四 獨(dú)立董事制度的完善對我國公司治理的意義 一 進(jìn)一步完善獨(dú)立董事對公司治理的作用 一 進(jìn)一步完善獨(dú)立董事對公司治理的作用 1 1 公正作用公正作用 由于獨(dú)立董事在公司沒有股份 不會像大股東那樣為謀求自身利益而犧牲 公司的利益 他們可能將公司的整體利益作為決策的唯一目標(biāo) 因此他們能夠 公正地做出判斷 鐘朋榮指出 獨(dú)立董事的獨(dú)立性表現(xiàn)在 他們既不是經(jīng)營者 與經(jīng)營者沒有任何利益牽連 也不是企業(yè)的用戶 供應(yīng)商或關(guān)系銀行職員 與 6 見 獨(dú)立董事 花瓶 化的原因及對策 2005 刊登于 現(xiàn)代管理科學(xué) 作者 丁剛 王懷 棟 趙智全 精品文檔 7歡迎下載 企業(yè)沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系 是一個純粹的局外人 因此 獨(dú)立董事比具有某種特 殊利益的董事更具有公正性 7 羅培新 毛玲玲指出 獨(dú)立董事超脫于公司的管理和經(jīng)營 以及那些有可 能影響他們做出獨(dú)立判斷的事務(wù)之外 與公司間不能有任何影響其客觀 獨(dú)立 做出判斷的關(guān)系 在公司戰(zhàn)略 運(yùn)作 資源 經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上有 權(quán)做出自己獨(dú)立的判斷 8 2 2 客觀作用客觀作用 獨(dú)立董事最重要的意義就在于因其獨(dú)立性所產(chǎn)生的客觀性 獨(dú)立董事的客 觀性使其在公司與執(zhí)行董事存在利益沖突時能夠做出公正客觀的判斷 公司與 執(zhí)行董事可能存在的潛在利益沖突的問題主要包括管理層的績效評價 董事的 任免 高級經(jīng)理人員及董事的薪酬等敏感事務(wù) 在這些問題上獨(dú)立董事的獨(dú)立 性與客觀性使得他們的意見具有特別的價值 同時 由于獨(dú)立董事沒有陷入公 司日常的繁雜事務(wù) 能夠置身事外 從不同的角度來分析研究問題 他們能夠 幫助公司的管理層識別市場發(fā)出的預(yù)警信號 使管理層認(rèn)識到公司可能面臨的 潛在危機(jī)和商業(yè)周期的影響 從而改變公司管理層對市場的錯誤觀點(diǎn)和共識 避免他們對本行業(yè)今后的發(fā)展趨勢做出錯誤的判斷和假設(shè) 3 3 策略作用策略作用 獨(dú)立董事一般是某一方面的專家 學(xué)者 因此其能為董事會的重大決策提 供高水平的意見或建議 此外 獨(dú)立董事還能不斷為公司帶來新的觀念和知識 以及有價值的信息 例如 一個在經(jīng)營領(lǐng)域有成功經(jīng)驗的管理者出任公司的獨(dú) 立董事 將有利于公司經(jīng)營管理狀況的改善 一個在某一領(lǐng)域有專長的專業(yè)人 士出任公司的獨(dú)立董事 則有可利于公司在該業(yè)務(wù)領(lǐng)域的拓展 一個在財務(wù)會 計領(lǐng)域享有聲譽(yù)的人士出任公司的獨(dú)立董事 將有利于公司解決公司在財務(wù)方 面的問題 在法律界有聲望的人士擔(dān)任公司的獨(dú)立董事將有利于公司解決現(xiàn)存 的有關(guān)法律問題 或者避免出現(xiàn)有關(guān)法律問題 7 見 設(shè)立獨(dú)立董事有利于科學(xué)公正決策 2000 5 22 刊登于 人民日報 作者 鐘朋榮 8 見 論獨(dú)立董事制度 2001 2 刊登于 證券市場導(dǎo)報 作者 羅培新 毛玲玲 精品文檔 8歡迎下載 二 有利于提升公司形象 二 有利于提升公司形象 獨(dú)立董事通過其廣泛的個人關(guān)系或良好的社會形象 通過成為一些專門委 員會或公共委員會的成員 代表參加公司商務(wù)和行業(yè)聚會 擔(dān)任公司的新聞發(fā) 言人等方式 無疑能為公司帶來更多的商機(jī) 也能提高公司的知名度和社會形 象 從而拓寬公司的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò) 為公司帶來無形資產(chǎn)的增值 三 適應(yīng)全球資本市場一體化的需要 三 適應(yīng)全球資本市場一體化的需要 在全球資本市場一體化的今天 國際機(jī)構(gòu)投資者非?？粗毓径聲欠?有一定數(shù)量的獨(dú)立董事及獨(dú)立董事將如何在公司治理中發(fā)揮作用 而且對此提 出越來越高的要求 在國際市場上 由于公司治理問題而導(dǎo)致的公司收益上的 折扣已屢見不鮮 我國上市公司在與境外企業(yè)交易時 在公司治理結(jié)構(gòu) 控制 機(jī)制方面要取得交易對方的理解和信任 也應(yīng)該在董事會構(gòu)成和作用上有實(shí)質(zhì) 性的進(jìn)步 所以我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度乃是大勢所趨 完善獨(dú)立董事 制度更有利于我國經(jīng)濟(jì)適應(yīng)全球化的發(fā)展 五 完善獨(dú)立董事制度的建議五 完善獨(dú)立董事制度的建議 一 完善有關(guān)法律法規(guī) 一 完善有關(guān)法律法規(guī) 目前 上交所制定的上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的文件是指導(dǎo)性的 而不是強(qiáng) 制性的 立法機(jī)構(gòu)應(yīng)在法律上作相應(yīng)修改 董事濫用職權(quán) 或者沒有很好地行 使職責(zé) 不能一退了之 一定要追究其法律責(zé)任 因此 在立法上除了將 指導(dǎo)意見 法制化外 還應(yīng)增加以下具體規(guī)定 1 明確上市公司必須設(shè)立專門委員會 特別是審計委員會 由于我國在法 律上沒有明確上市公司必須設(shè)立專門委員會 在 上市公司治理準(zhǔn)則 中只是 提到 可以設(shè)立 從目前上市公司實(shí)施情況來看 專門委員會實(shí)施的效果較 差 但從國內(nèi)外上市公司的治理經(jīng)驗來看 設(shè)立專門委員會是有助于獨(dú)立董事 行使職權(quán) 充分發(fā)揮其作用的最有效的方式之一 同時 專門委員會要有比較明確的職能定位 有助于解決獨(dú)立董事某些職 能可操作性不強(qiáng)的缺陷 從而使獨(dú)立董事在提議聘用或解聘會計師事務(wù)所 提 名和任免董事 高級管理人員的薪酬等方面發(fā)揮更大的作用 改變目前獨(dú)立董 精品文檔 9歡迎下載 事職能主要局限在重大關(guān)聯(lián)交易的實(shí)際情況 在董事會的專業(yè)委員會中 運(yùn)用 最普遍 也是最重要的是審計委員會 因為它被認(rèn)為是控制公司欺詐和做假賬 的有效措施 除美國以外 目前大多數(shù)國家和地區(qū)都要求上市公司要建立審計 委員會 以保障公司財務(wù)的透明度 2 修改 指導(dǎo)意見 中關(guān)于董事會中獨(dú)立董事的人數(shù)及比例的條款 在法 律上改變 獨(dú)立董事是弱勢群體 的形勢 獨(dú)立董事人數(shù)與在董事會中所占的 比例是一個關(guān)系到獨(dú)立董事能否有效發(fā)揮作用的重要因素 幾乎所有國家和地 區(qū)制定的獨(dú)立董事制度都對此做出了規(guī)定 我國也不例外 但從前面的分析看 與美國等其他實(shí)行獨(dú)立董事制度的國家相比 目前我國大多數(shù)的上市公司董事 會中的獨(dú)立董事的人數(shù)和比例僅僅是滿足了規(guī)定的最低要求 使獨(dú)立董事作用 的發(fā)揮因占少數(shù)而受到了限制 使其獨(dú)立性沒能充分體現(xiàn) 因此 建議在立法 時 對 指導(dǎo)意見 中的相關(guān)條款做出一定修改 提高獨(dú)立董事在董事會中的 比例 最好能夠達(dá)到大于或等于50 13 二 明確獨(dú)立董事的任職資格 二 明確獨(dú)立董事的任職資格 1 選聘復(fù)合型人才擔(dān)任獨(dú)立董事 目前一些上市公司的獨(dú)立董事僅為行業(yè) 里的技術(shù)權(quán)威 這是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的 如果被選聘的獨(dú)立董事缺乏企業(yè)實(shí)際運(yùn)作中 某一微觀方面的系統(tǒng)知識或經(jīng)驗 在面對復(fù)雜但不完全的信息進(jìn)行決策判斷時 其能力與經(jīng)理人相比處于劣勢 獨(dú)立董事的作用將被弱化 因此 這一職位應(yīng) 聘用那些具有資本市場運(yùn)行理論與經(jīng)驗 熟悉法律法規(guī) 懂得財務(wù)會計知識及 公司經(jīng)營與策劃的復(fù)合型人才 同時要求具有獨(dú)立的人格及人文修養(yǎng) 2 加強(qiáng)獨(dú)立董事的職業(yè)培訓(xùn) 在繼續(xù)開展獨(dú)立董事任職資格培訓(xùn)即崗前培 訓(xùn)的同時 上市公司的監(jiān)管部門要組織相應(yīng)的后續(xù)教育 使獨(dú)立董事培訓(xùn)長期 化 固定化 目標(biāo)是要提高獨(dú)立董事的履職意識和履職能力 從長遠(yuǎn)來看 對 獨(dú)立董事的培訓(xùn)職能不應(yīng)當(dāng)由監(jiān)管部門來承擔(dān) 更可行的是應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事的 自律組織來承擔(dān) 3 限制獨(dú)立董事兼任獨(dú)董職務(wù)的公司數(shù)量 推動獨(dú)立董事職業(yè)化 保證獨(dú) 董勤勉盡責(zé) 應(yīng)適當(dāng)減少獨(dú)立董事兼任獨(dú)董職務(wù)的公司數(shù)量 除其本職工作外 非職業(yè)化獨(dú)董以不超過13個兼職為宜 解決獨(dú)立董事不獨(dú)立的根本性措施就是 應(yīng)該實(shí)施獨(dú)立董事職業(yè)化 建立職業(yè)獨(dú)立董事制度 獨(dú)立董事人選應(yīng)該由證監(jiān) 精品文檔 10歡迎下載 會組織實(shí)施嚴(yán)格的聘用 培訓(xùn) 考核等程序 再由證監(jiān)會向上市公司推薦多位 適合的人選 上市公司可以公布候選人情況 并經(jīng)過股東大會討論選舉通過后 證實(shí)聘請為獨(dú)立董事 獨(dú)立董事的職業(yè)化 將可以確保獨(dú)立董事有足夠的時間 和精力行使職權(quán) 而且 經(jīng)過專業(yè)化 系統(tǒng)化的培訓(xùn)和考核的獨(dú)立董事可以憑 借其專業(yè)才能 更有效地發(fā)揮獨(dú)立董事的作用 三 確保獨(dú)立董事真正 三 確保獨(dú)立董事真正 獨(dú)立獨(dú)立 1 確保選任的獨(dú)立董事具有獨(dú)立性 在獨(dú)立董事的選拔機(jī)制上可采用兩種 方式 一種方式是董事會根據(jù)國家法律 法規(guī)和本公司的需要 提出獨(dú)立董事 應(yīng)具有的條件和素質(zhì) 報經(jīng)股東大會批準(zhǔn)后采取面向一定范圍公開招聘 然后 由股東大會批準(zhǔn) 也可以聘請獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)來完成獨(dú)立董事的選聘工作 以 避免大股東操縱獨(dú)立董事的選聘 另一種方式是采取累積投票制選舉獨(dú)立董事 中小股東可將其有效投票權(quán)總數(shù)集中投給一個或幾個獨(dú)立董事侯選人 從而使 其當(dāng)選 這種方式有利于改善大股東單方面做決策的現(xiàn)象 有利于少數(shù)派股東 推薦的候選人當(dāng)選為獨(dú)立董事 提高中小股東在公司的地位 激發(fā)廣大中小股 東參與公司管理的積極性 2 實(shí)行獨(dú)立董事薪酬發(fā)放的社會化 合理的薪酬制度有利于獨(dú)立董事獲得 經(jīng)濟(jì)上的滿足 從而促使獨(dú)立董事能更好地投入工作 發(fā)揮更大的作用 獨(dú)立 董事的薪酬該由誰承擔(dān)和支付 從表面上看 似乎由上市公司支付較為合理 但獨(dú)立董事的設(shè)立是完善證券市場的需要 國家也從中受益 那么政府承擔(dān)也 具有一定的道理 若由上市公司承擔(dān) 在 內(nèi)部人控制 的情況下 無法保持獨(dú)立董事的獨(dú) 立性 而若由政府支付 那么政府作為監(jiān)督者的角色將受到挑戰(zhàn) 于是 為有 效保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性 其報酬的發(fā)放可由獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)發(fā)放 建立獨(dú)立 董事協(xié)會并由其完成 獨(dú)立董事的報酬來源 可通過由上市公司上交獨(dú)立董事 經(jīng)費(fèi)和從印花稅中提取一定比例的方式籌集 3 提高獨(dú)立董事的構(gòu)成比例 借鑒西方發(fā)達(dá)國家的做法 可提高獨(dú)立董事 的構(gòu)成比例 一般應(yīng)使其達(dá)到50 左右 大型公司應(yīng)達(dá)到60 70 真正發(fā)揮獨(dú) 立董事的監(jiān)督作用 16 精品文檔 11歡迎下載 四 優(yōu)化獨(dú)立董事制度外部環(huán)境 四 優(yōu)化獨(dú)立董事制度外部環(huán)境 1 優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu) 實(shí)行股權(quán)多元化 合理的公司股權(quán)結(jié)構(gòu) 有助于公司內(nèi) 部股東之間的相互制衡 從而避免大股東損害中小股東的利益 如果我國 一 股獨(dú)大 不能改變 獨(dú)立董事制度作用的發(fā)揮 也將受到很大的影響 正如張 維迎所說 改善獨(dú)立董事的作用就如同在麻袋上繡花 不換麻袋就很難徹底解 決問題 他所說的麻袋是指上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu) 社會信譽(yù)以及相關(guān)法規(guī) 因 此 優(yōu)化我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu) 是我國完善獨(dú)立董事制度的重要外部環(huán)境 2 優(yōu)化文化環(huán)境 公司治理文化是有效治理的信用基礎(chǔ) 是公司核心價值 觀的重要內(nèi)容 是提高企業(yè)競爭力 促進(jìn)企業(yè)持續(xù)發(fā)展不可缺少的環(huán)境條件 因此 大力宣傳誠信 勤勉的信條 把公司整體利益 股東利益以及社會責(zé)任 義務(wù)與獨(dú)立董事個人的人力資本價值聯(lián)系起來 從而約束獨(dú)立董事 增強(qiáng)其責(zé) 任感 15 3 完善經(jīng)理市場 控制權(quán)市場的功能 完善的經(jīng)理市場和控制權(quán)市場與獨(dú) 立董事制度有什么關(guān)系呢 筆者認(rèn)為 一方面完善的經(jīng)理市場和控制權(quán)市場可以 減輕獨(dú)立董事監(jiān)督任務(wù) 一個有效的公司治理結(jié)構(gòu) 不但要有一個完善的公司 內(nèi)部監(jiān)督與制衡機(jī)制 也應(yīng)包括一個完善的公司外部治理市場 在公司內(nèi)部監(jiān) 督與制衡不足的情況下 傳統(tǒng)的英美公司治理機(jī)制依靠有效的公司外部治理市 場的作用 通過資本市場 產(chǎn)品市場 公司控制權(quán)市場 經(jīng)理人才市場的外部 壓力 可基本達(dá)到對公司管理層的激勵與約束的目的 這樣 公司的管理層相 對會更加尊重獨(dú)立董事的客觀意見 一定程度上減少損害上市公司和股東利益 的事件 從而使得獨(dú)立董事監(jiān)督較為輕松 另一方面完善的經(jīng)理市場和控制權(quán) 市場的存在 使獨(dú)立董事作用的發(fā)揮有一個平臺 當(dāng)獨(dú)立董事認(rèn)為公司的經(jīng)理 不合格時 能夠通過經(jīng)理人才市場很快的找到合適人選 如果經(jīng)理市場不能發(fā) 揮作用 當(dāng)獨(dú)立董事解聘現(xiàn)任經(jīng)理之后 公司管理層就會出現(xiàn)斷層 這樣就影 響公司的發(fā)展 這樣 獨(dú)立董事在現(xiàn)任經(jīng)理不稱職的情況下 也不能輕易地做 出解聘經(jīng)理的決定 同樣 一個有效的控制權(quán)市場的存在 也會為獨(dú)立董事作 用的發(fā)揮提供條件 因此 政府應(yīng)致力于為企業(yè)提供一個規(guī)范 有序 有利的 市場環(huán)境 全面設(shè)定和執(zhí)行市場游戲規(guī)則 建立法治秩序 完善市場運(yùn)作機(jī)制 讓市場競爭機(jī)制在更廣范圍內(nèi) 更深層次上發(fā)揮作用 強(qiáng)化和完善資本市場上 精品文檔 12歡迎下載 的競爭機(jī)制 對業(yè)績差的公司堅決摘牌 培育有效的公司控制權(quán)市場和經(jīng)理人 才市場 建立與經(jīng)理人員市場化的 動態(tài)的 長期的激勵機(jī)制 只有這樣 我 國獨(dú)立董事制度的作用才會慢慢地顯露出來 結(jié)束語結(jié)束語 當(dāng)面臨所謂 現(xiàn)代公司 存在的諸多問題時 我們在苦苦尋覓中終于發(fā)現(xiàn) 了問題的癥結(jié)所在 缺少完善的公司治理結(jié)構(gòu) 但如何解決這一問題 又是 擺在我們面前的新課題 盡管獨(dú)立董事制度已經(jīng)被市場經(jīng)濟(jì)國家的實(shí)踐證明是 公司治理中的一種有效制度 甚至在某種意義上說 獨(dú)立董事制度己成為一些 國家完善公司治理結(jié)構(gòu)的中心環(huán)節(jié) 但在我國 要全面引入獨(dú)立董事制度并使 之制度化和完善化 并不是一件輕松的工作 由于我國的股份經(jīng)濟(jì)是在從計劃 經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過程中產(chǎn)生和發(fā)展起來的 股份制改革的市場化道路也 是隨著對股份經(jīng)濟(jì)認(rèn)識的加深而逐步地校正過來的 因而這種長時期的具有探 索性質(zhì)和實(shí)驗性質(zhì)的股份制改革實(shí)踐就在不同程度上造成了股份經(jīng)濟(jì)內(nèi)在機(jī)制 的扭曲 導(dǎo)致在股份公司和股票市場中積累了許許多多的一時難以解決的矛盾 反映在公司治理結(jié)構(gòu)上 就是大多數(shù)公司徒有公司治理的框架 而沒有公司治 理的機(jī)制和文化 與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的 能夠促進(jìn)資源優(yōu)化配置和合理組合的 約束機(jī)制與激勵機(jī)制還遠(yuǎn)沒有建立起來 因此 建立和完善獨(dú)立董事制度 并 不意味著我國公司治理結(jié)構(gòu)中的所有問題都會迎刃而解 公司治理是一項復(fù)雜 的系統(tǒng)工程 其中公司股權(quán)的多元化 職業(yè)經(jīng)理人市場 社會信用機(jī)制的建立 等都不可偏廢 有了良好的公司治理文化 有了健全的公司治理機(jī)制 有了成 熟的企業(yè)家市場 獨(dú)立董事就不會是 花瓶 而會成為公司治理結(jié)構(gòu)中的重 要 主體和中堅力量 致謝致謝 本文的順利完成 要衷心感謝我的導(dǎo)師陳菊梅老師在百忙之中抽空為我指 點(diǎn)迷津 指導(dǎo)我在經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的浩瀚海洋中選定了獨(dú)立董事論題 并在繁忙的 工作中為我數(shù)次悉心指導(dǎo) 諄諄教誨 精品文檔 13歡迎下載 在這