論文：談農(nóng)村信用社借新還舊貸款的風(fēng)險與防范

1、論文：談農(nóng)村信用社借新還舊貸款的風(fēng)險與防范今年末，我們對某聯(lián)社借新還舊貸款情況進行了統(tǒng)計和調(diào)查。統(tǒng)計結(jié)果顯示，截至今年末，該聯(lián)社共發(fā)生借新還舊貸款4147筆，金額104203萬元，其中：企事業(yè)單位借新還舊貸款213筆，金額41495萬元；農(nóng)戶借新還舊貸款2049筆，金額8914萬元；城鎮(zhèn)自然人借新還舊貸款1885筆，金額53794萬元。借新還舊貸款占貸款總額的44%。對此，筆者就其中產(chǎn)生的原因，存在的問題以及風(fēng)險化解與防范談?wù)劀\見。一、貸款形成借新還舊的原因（一）貸款到期后，資金周轉(zhuǎn)使用。這種情況占大多數(shù)。如借款人某（集團）房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，在某信用社辦理短期流動資金抵押借款3筆，合計350

2、萬元。抵押物為臨街門市房，評估價值為720萬元，抵押率為50%。還款來源為借款人經(jīng)營收入。該企業(yè)規(guī)模較大，信譽狀況、經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況均良好，總體負債水平不高，負債總額逐年下降，具有較強的償還能力。貸款無逾期，無欠息。該企業(yè)從2004年開始在信用社貸款，貸款手續(xù)齊全，多次還完再貸，但一次性歸還本金有一定難度，故形成借新還舊貸款。（二）貸戶未能及時回款，致使貸款到期后不能按期償還。如某信用社農(nóng)戶借新還舊貸款1236筆，金額1478萬元。大部分系種地購買種子、化肥、生產(chǎn)資料等用款，但因所收獲的玉米等糧食作物價格不理想，一直沒有出售，致使貸款到期暫無償還能力，形成借新還舊貸款。（三）企業(yè)經(jīng)營困難，無

3、力償還貸款。如某商貿(mào)有限責(zé)任公司在某社的2000余萬元貸款，均為落實債務(wù)貸款。由于該企業(yè)外債較多，經(jīng)濟效益欠佳，所欠貸款均不能按期償還，形成借新還舊貸款。（四）企業(yè)重組，落實債務(wù)。如某信用社1筆60萬元貸款，原借款人為某轎車維修中心，但該企業(yè)于2003年12月關(guān)停倒閉，無力償還貸款，經(jīng)落實債務(wù)由自然人李某承擔(dān)該企業(yè)貸款本金，形成借新還舊貸款。（五）清收歷年陳欠不良貸款。2002年以來，該聯(lián)社基本沒有往表內(nèi)劃轉(zhuǎn)不良貸款，經(jīng)過歷年的清收，難度越來越大。今年該聯(lián)社通過任務(wù)清收、獎勵清收、責(zé)任清收、依法清收等措施，共計清收不良貸款1776萬元，現(xiàn)金清收與借新還舊各占一半。（六）完善貸款手續(xù)。如借款企業(yè)

4、某實業(yè)開發(fā)有限公司于2000年1月，在某信用社取得流動資金貸款80萬元，用于購買煤炭，以該公司車輛作抵押，并于2001-2007七年間連續(xù)辦理借新還舊手續(xù)，現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營嚴(yán)重虧損，資不抵債，其抵押物嚴(yán)重不足值，后通過該社多方努力，充實了房產(chǎn)及土地等抵押物，為其辦理了借新還舊手續(xù)。（七）保全訴訟時效。如村民委員會在某信用社借款148萬元，該筆貸款從1986年發(fā)放至今已經(jīng)有21年的歷史了，村里根本無力償還，為了保全訴訟時效，只能在每年貸款到期后進行轉(zhuǎn)貸。（八）農(nóng)戶貸款由于自然災(zāi)害影響無力償還。如某信用社農(nóng)戶借新還舊貸款123筆，金額1725.5萬元，形成的主要原因是今年年初的雪災(zāi)導(dǎo)致農(nóng)戶遭受了重大損失

5、，致使貸款到期后無力償還。另外，因今年生豬病害導(dǎo)致養(yǎng)殖戶損失慘重，致使很多農(nóng)戶貸款不能到期償還。二、借新還舊中存在的主要問題（一）加大了貸款的風(fēng)險隱患，弱化了貸戶的信用觀念。多年來，由于采取貸款四級分類，強調(diào)的是期限管理，不少信用社把借新還舊作為消化不良貸款的手段，使有些貸款連續(xù)數(shù)年轉(zhuǎn)貸，造成信貸資金的虛假循環(huán)，表面上看是正常貸款，實則為不良貸款，嚴(yán)重掩蓋了不良貸款的真實情況，降低了貸款的安全性。（二）導(dǎo)致貸款流動性減弱。由于長期使用借新還舊的方式管理貸款，在很大程度上淡化了貸款客戶主動按期還款的意愿和信用意識，助長了賴賬不還之風(fēng)。而貸款的流動性與安全性是成正比的，流動性越弱，安全性也越低。（

6、三）導(dǎo)致貸款操作性風(fēng)險加大。主要表現(xiàn)在辦理轉(zhuǎn)貸手續(xù)上隱含著一定的法律風(fēng)險。如抵押手續(xù)不健全，轉(zhuǎn)貸時不辦抵押登記，或沿用轉(zhuǎn)貸前的登記手續(xù)，保證貸款轉(zhuǎn)貸時沒有保證人到場簽字蓋章。法律要件不健全，抵押物共有人沒有簽字承諾，缺少必要的身份證復(fù)印件；企事業(yè)單位貸款轉(zhuǎn)貸時，沒有董事會全體成員的同意抵押的決議等。（四）導(dǎo)致弱化了貸后管理。長期的借新還舊致使一些信貸人員越來越懶惰，大多用電話“遙控”，而很少親自到貸戶搞貸后檢查，貸后管理十分薄弱，甚至有些貸款戶出現(xiàn)了非常嚴(yán)重的問題，信貸人員很久之后才知道，管理嚴(yán)重滯后。三、借新還舊貸款主合同的法律效力及法理分析有關(guān)借新還舊的效力問題一直是銀行和借款人普遍關(guān)心的

7、問題，迄今為止，尚無法律、行政法規(guī)對“借新還舊”貸款的法律效力做出直接、明確、具體的規(guī)定。我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對借新還舊行為沒有禁止和限制，目前也沒有事實證明借新還舊有社會危害性，如果借新還舊確屬當(dāng)事人真實意思表示的話，應(yīng)當(dāng)認定為有效。1999年1月召開的最高人民法院經(jīng)濟庭庭務(wù)會認定借新還舊行為有效，中國人民銀行2000年9月25日公布并施行的不良貸款認定暫行辦法第九條對借新還舊的合法性予以承認，最高人民法院于2000年12月8日公布并于2000年12月13日施行的最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋第三十九條規(guī)定：“主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道外，保證人不承擔(dān)

8、民事責(zé)任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定?！弊罡叻ㄔ旱倪@一司法解釋，實際上肯定了“借新還舊”貸款的法律效力。（一）根據(jù)我國商業(yè)銀行法第二條規(guī)定，商業(yè)銀行是依法設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。作為企業(yè)法人，商業(yè)銀行“實行自主經(jīng)營，自擔(dān)風(fēng)險，自負盈虧，自我約束”，并“以其全部法人財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任”。因此，審查借款人的條件、資格及清償能力，并據(jù)此決定是否放貸、采取何種方式放貸。這是商業(yè)銀行正常經(jīng)營活動的一部分，法律完全沒有必要對這一市場主體的“私”行為進行規(guī)制。（二）作為獨立的市場主體，商業(yè)銀行與借款人簽訂借款合同首先應(yīng)遵循我國合同法，該法第七十七條第一款規(guī)定

9、：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！薄敖栊逻€舊”實質(zhì)上是對舊合同中借款期限與利息計算方法的變更，即延長原借款合同的期限并重新計算利息。依據(jù)合同法，這種變更應(yīng)當(dāng)是合法有效的。（三）根據(jù)合同自治的一般原則，法無明文規(guī)定不為過，法無明文規(guī)定便可為。只要合同的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合同就是有效的。過去，對“借新還舊”效力問題，無論是在理論界還是在司法實踐中，分歧都是比較大的，分歧的關(guān)鍵就在于法是否有明文禁止。不少人認為我國法律是禁止“借新還舊”的，這種觀點的主要依據(jù)是我國商業(yè)銀行法第七條第一款“商業(yè)銀行開展信貸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借款人的資信，實行擔(dān)保，保障按期收回”和第三十五條第一款“

10、商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)對借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進行嚴(yán)格審查”的規(guī)定。他們認為，借款人既然已經(jīng)不能償還到期貸款，銀行就不應(yīng)該再向其發(fā)放貸款，對逾期貸款應(yīng)當(dāng)催收并加收罰息。借款合同當(dāng)事人雙方明知道借款用途是以貸還貸，卻還要虛構(gòu)另一借款用途以規(guī)避有關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)章，因此，應(yīng)認定合同無效。其實，持這種觀點的人混淆了法律的一般性規(guī)定和禁止性規(guī)定，上述商業(yè)銀行法中的兩條規(guī)定實際上并不是禁止性規(guī)定。退一步說，即便銀行不按照法律和規(guī)章規(guī)定的貸款程序發(fā)放貸款，也只能認為是銀行對自己所享有的有關(guān)程序上實體上權(quán)利的處分，與合同本身的效力沒有關(guān)系。四、防范借新還舊貸款風(fēng)險的幾點建議（一）嚴(yán)格堅持標(biāo)準(zhǔn)

11、，從嚴(yán)辦理借新還舊。根據(jù)人民銀行不良貸款認定暫行辦法的規(guī)定，辦理借新還舊應(yīng)滿足四個條件：一是借款人生產(chǎn)經(jīng)營正常，能按時支付利息；二是在借新還舊時點上無欠息；三是重新辦理了貸款手續(xù)；四是貸款擔(dān)保手續(xù)有效。發(fā)放此類貸款，除了嚴(yán)格堅持上述條件外，還需要密切注意貸款企業(yè)其他債務(wù)的“狀態(tài)”。如果擬辦理此類貸款的企業(yè)，其他債權(quán)人正在或準(zhǔn)備對其采取訴訟等手段進行強制性退出，那么顯然再辦理借新還舊是十分危險的。（二）明晰借款用途，避免擔(dān)保人免責(zé)抗辯。在辦理“借新還舊”貸款業(yè)務(wù)時，無論借款合同或擔(dān)保合同，都應(yīng)在合同項下載明“借新還舊”條款，而不應(yīng)似是而非或像發(fā)放正常貸款一樣簡單地寫上“購原材料”“進貨”或其他虛

12、假的內(nèi)容。同時，一份借款合同不得既有借新還舊貸款又有新增貸款，否則應(yīng)當(dāng)分開辦理。（三）合理簽訂借款合同期限條款。目前，比較普遍的做法是貸款期限定為1年。在當(dāng)前基層社對客戶日常監(jiān)管相對比較薄弱的情況下，所有的借新還舊貸款期限均設(shè)定為1年是有風(fēng)險的。1年的時間相對目前市場的巨大變化來說，充滿很大的變數(shù)，在不能及時有效發(fā)現(xiàn)異常情況、主動行使不安抗辯權(quán)的情況下，貸款人在1年的期限里將無法向借新還舊企業(yè)主張權(quán)利。貸款期限應(yīng)主要參考企業(yè)的生產(chǎn)周期來確定，但應(yīng)以半年左右為宜，貸款再次到期后，符合條件的可再次辦理，擔(dān)保方式盡量采用最高額抵押或最高額保證方式，為再次辦理提供手續(xù)上的便利。（四）按照法定程序簽訂借

13、款合同及其擔(dān)保合同。除最高額保證合同和最高額抵押擔(dān)保合同可以先于借款合同外，一般情況下，必須先簽借款合同再簽擔(dān)保合同，不得主、從合同倒置，主從合同的連接條款必須起到連接作用。（五）力避劃款因會計手續(xù)不合規(guī)帶來法律風(fēng)險。以新貸償還舊貸，應(yīng)該嚴(yán)格按照會計處理程序的規(guī)定劃轉(zhuǎn)款項，即新發(fā)放貸款先進入借款人賬戶，然后由借款人出具轉(zhuǎn)賬支票清償?shù)狡谫J款，嚴(yán)禁無借款人劃款手續(xù)的前提下直接扣收。這樣做既堅持了“誰的款進誰的賬、由誰支配”的結(jié)算原則，也能避免一旦提起借貸糾紛訴訟時，借款人以強行劃款為由向貸款人提起侵權(quán)的反訴。（六）行使不安抗辯權(quán)。對于已經(jīng)辦理借新還舊手續(xù)的貸款，要加強貸后管理，密切注意借款人的生產(chǎn)

14、經(jīng)營動態(tài)與現(xiàn)金流量變化。對借款人在借新還舊貸款到期前，發(fā)生新的欠息行為、停產(chǎn)、歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、涉及重大訴訟活動、生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難、抽逃資金或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避債務(wù)等危及貸款安全情況的，此時就應(yīng)當(dāng)積極行使不安抗辯權(quán)，依據(jù)借款合同的約定，及時采取措施，要求加速貸款到期，行使提前收回貸款權(quán)，提前收回已經(jīng)發(fā)放的貸款，以避免“延緩之債”真的變成了“死亡之債”。（七）抵押擔(dān)保下借新還舊的風(fēng)險控制1新舊貸款采用同一抵押物的，抵押合同應(yīng)重新簽訂并重新辦理登記（最高額抵押合同仍在有效使用期間的除外）。不能把原來的抵押合同作為借新還舊貸款合同的抵押合同，辦理借新還舊手續(xù)必須重新辦理抵押手續(xù)。2要防止構(gòu)成“惡

15、意抵押”。對新貸款將舊貸款的第三人保證更換為借款人自身財產(chǎn)設(shè)定抵押的，務(wù)必注意借款企業(yè)其他債務(wù)的到期情況和擔(dān)保方式，避免構(gòu)成擔(dān)保法司法解釋第69條所規(guī)定的“惡意抵押”，被其他債權(quán)人申請撤銷而變成“信用貸款”。為了防范借新還舊中補辦抵押手續(xù)而出現(xiàn)的風(fēng)險，在辦理借新還舊抵押貸款時應(yīng)從謹(jǐn)慎原則出發(fā)，并在操作中注意，適當(dāng)確定抵押比率，要求客戶提供明確具體的抵押物品，以第三人提供抵押擔(dān)保時，應(yīng)在合同上注明此貸款的用途為“借新還舊”字樣，使第三人知道借款的真實用途，防止第三人以“借貸雙方惡意串通欺騙第三人”為由提出抗辯。3借新還舊一定要查清抵押物的抵押情況，在沒有另外落實新貸擔(dān)保的情況下，一定不能放棄舊貸的擔(dān)保。