協(xié)議控制叫停傳聞引政策猜想

1、Useful Documents協(xié)議控制叫停傳聞引政策猜想來源：第一財(cái)經(jīng)日報(bào)關(guān)鍵字：叫停 ;支付寶;控制模式;協(xié)議收購 ;協(xié)議價(jià)格作者：蔣飛 20GG-09-2001:34近日流傳的一份“證監(jiān)會匯報(bào)”歷數(shù)協(xié)議控制數(shù)條“罪狀”及對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 境外上市的種種憂慮， 要求加強(qiáng)監(jiān)管。 針對協(xié)議控制的政策不確定性， 正在引發(fā) 境外上市鏈條集體擔(dān)憂。此前，商務(wù)部 9 月 1 日起將外國投資者以協(xié)議控制并購境內(nèi)企業(yè)納入安全 審查范圍。一份據(jù)稱來自證券監(jiān)管部門的 “關(guān)于土豆網(wǎng)等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市的情況匯 報(bào)”已經(jīng)在業(yè)內(nèi)流傳多日。據(jù)第一財(cái)經(jīng)日報(bào)獲得的文本，這份文件以證監(jiān)會 的口吻，稱國內(nèi)“明星級”互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)幾乎

2、均選擇境外上市，對我國互聯(lián)網(wǎng)國家 安全已形成“嚴(yán)重威脅”，其采取的協(xié)議控制方式規(guī)避了國內(nèi)監(jiān)管，且有被濫用 的趨勢；建議對協(xié)議控制采取疏堵結(jié)合的方式， 逐步引導(dǎo)高科技互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)選擇 境內(nèi)上市或回歸境內(nèi)市場。這份影印的文件并沒有證監(jiān)會的文件頭和落款， 也沒有注明匯報(bào)對象， 因此 其真實(shí)性與權(quán)威性存疑。 但是包括證券律師、 外資創(chuàng)投機(jī)構(gòu)高層和分析師在內(nèi)的 眾多業(yè)內(nèi)人士還是將其與商務(wù)部的外資并購安全審查新規(guī)聯(lián)系起來， 認(rèn)為政府將 收緊對協(xié)議控制模式的監(jiān)管。但曾任曾任雅虎中國總經(jīng)理的謝文昨日在其微博中稱： “這事岐山副總理已 經(jīng)有批示，要尊重歷史，承認(rèn) VIE 的合法性，并有所管理。商務(wù)部已經(jīng)根據(jù)這一

3、精神發(fā)了文，應(yīng)該不會否定 VIE 了?！眳f(xié)議控制博弈監(jiān)管Useful DocumentsUseful Documents協(xié)議控制又稱“可變利益實(shí)體”架構(gòu)（ VIE），其實(shí)質(zhì)是，境外殼公司通過 合作協(xié)議的方式， 實(shí)際控制境內(nèi)持有某項(xiàng)受限制行業(yè)牌照的公司， 進(jìn)而將其收入 和利潤轉(zhuǎn)移到境外殼公司。 20GG 年 4 月，新浪網(wǎng)首個(gè)吃螃蟹， 利用協(xié)議控制的 方式繞過了我國對外資持有 ICP 牌照的限制，成功在納斯達(dá)克上市。在這個(gè)案例中， 上市的新浪公司實(shí)際上是在開曼群島注冊的一家殼公司， 它 在境內(nèi)擁有外商獨(dú)資的一家技術(shù)公司。 同時(shí)，另一家在境內(nèi)注冊的網(wǎng)站公司擁有 新浪網(wǎng)開展業(yè)務(wù)所需的 ICP 牌照。

4、該技術(shù)公司通過一系列合同安排， 取得向持牌 公司獨(dú)家提供技術(shù)服務(wù)的權(quán)利， 而牌照公司則將其全部收入和利潤轉(zhuǎn)移給技術(shù)公 司。迄今為止，幾乎全部 40 家境外上市的中國互聯(lián)網(wǎng)公司都存在協(xié)議控制的現(xiàn) 象。20GG 年商務(wù)部下發(fā)關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 ，即俗稱的“10 號文”，要求境外殼公司收購境內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)必須報(bào)商務(wù)部審批。 多位創(chuàng)投界人士 表示，“ 10 號文”后，商務(wù)部事實(shí)上沒有審批一單紅籌返程并購。為了規(guī)避“ 10 號文”，中介機(jī)構(gòu)把目光投向了新浪模式，即協(xié)議控制。導(dǎo) 致的結(jié)果是，協(xié)議控制已經(jīng)成為 20GG 年之后境外上市搭建紅籌架構(gòu)的主流。“原罪”難洗“一直以來， 監(jiān)管部門對協(xié)議收購

5、采取的是容忍態(tài)度， 我想主要是因?yàn)閷?聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展有利?！币晃煌赓Y律所的證券律師對記者表示。協(xié)議控制盡管助推了國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)等高科技行業(yè)的境外融資和快速發(fā)展， 但卻 脫不開“原罪”：它的本意是為了規(guī)避我國特定產(chǎn)業(yè)對外商投資的限制，以及商 務(wù)部對外資并購的審查，因此生來就備受爭議。Useful DocumentsUseful Documents協(xié)議控制本身也存在漏洞。 上述證券律師也承認(rèn)， 協(xié)議控制可能帶來投資者 權(quán)益受損的隱患，支付寶事件之后行業(yè)內(nèi)對此已經(jīng)有了清醒的認(rèn)識。另一方面， 在一些案例中，境外殼公司僅以象征性的協(xié)議價(jià)格獲得了境內(nèi)幾億元的凈資產(chǎn)， 在這個(gè)過程中卻只要在縣級稅負(fù)部門備案， 監(jiān)

6、管風(fēng)險(xiǎn)很大， 存在向境外非法轉(zhuǎn)移 資產(chǎn)和財(cái)務(wù)造假的隱患。歸根結(jié)底是管制產(chǎn)物盡管如此，整個(gè)創(chuàng)投產(chǎn)業(yè)鏈幾乎一致反對一刀切地叫停協(xié)議控制。 上述流傳 的文件中也留有一定余地， 一是“新老劃斷” ，對既有的協(xié)議控制架構(gòu)不作調(diào)整； 二是對于確實(shí)有需要在境外上市的公司且不具備境內(nèi)上市條件的行業(yè)， 允許其在 境外直接上市。“我們堅(jiān)決反對叫停 VIE，”清科公司 CEO 倪振東昨晚對本報(bào)表示，“應(yīng) 該看到國內(nèi)資本市場發(fā)展迅速，人民幣 PE 機(jī)構(gòu)也參與到互聯(lián)網(wǎng)投資中來，我們 歡迎這些進(jìn)展； 但是發(fā)展十年的境外上市模式， 已經(jīng)相當(dāng)成熟， 貿(mào)然叫停不符合 市場規(guī)律，也會對整個(gè)行業(yè)產(chǎn)生極大的負(fù)面作用?！彼M(jìn)一步指出，如果政策有 失審慎，可能損害中國在國際資本市場中的國家信譽(yù)。紐交所全球上市業(yè)務(wù)部亞洲區(qū)總經(jīng)理?xiàng)罡陝t對本報(bào)強(qiáng)調(diào)， 對于有融資需求的 中國企業(yè)來說， A 股市場始終是主流目的地，而境外資本市場則是有益的補(bǔ)充。 只要 A 股的上市標(biāo)準(zhǔn)還沒有看齊境外，就不能抹殺后者的作用。一些學(xué)者則更進(jìn)一步指出， 協(xié)議控制歸根結(jié)底是管制的產(chǎn)物， 只要堅(jiān)持管制 政策，市場總是會想出新的辦法加以規(guī)避， 因此可以說管制本身或許刺激了違規(guī) 行為；監(jiān)管部門需要轉(zhuǎn)變思路， 有