工傷案件停工留薪期及期間工資福利待遇認(rèn)定

1、工傷保險(xiǎn)案件中關(guān)于“工資”的認(rèn)定作者：肖榮近年來(lái)，法院受理的工傷保險(xiǎn)待遇案件日益增多， 在處理這些案件時(shí)，面 臨著不少法律適用新難的問(wèn)題，其中如何認(rèn)定“本人工資”就是審判實(shí)踐中一直 有爭(zhēng)議的老問(wèn)題，還有工傷職工停工留薪期滿(mǎn)后否享受工資待遇等等新問(wèn)題。這些問(wèn)題處理，有的法律沒(méi)有規(guī)定，有的規(guī)定不明，以致呈現(xiàn)出法律難適用，標(biāo)準(zhǔn) 難統(tǒng)一，同案不同判的現(xiàn)象。對(duì)此，筆者結(jié)合審判實(shí)踐，從理論和實(shí)務(wù)上對(duì)此作 一探討。、關(guān)于停工留薪待遇的認(rèn)定問(wèn)題停工留薪期的認(rèn)定問(wèn)題根據(jù) 工傷保險(xiǎn)條例第三十三條規(guī)定，停工留薪期 是指職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療，并依法享受原工資福利待遇的期間。停工留

2、薪期就是停工留薪期的起止時(shí)間， 停工留薪 期從職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療時(shí)起算， 對(duì)此，審判實(shí)踐中一般并無(wú)異議，但對(duì)于停工留薪期的截止時(shí)間，在審判實(shí)踐中 卻有不同的看法：一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為：停工留薪期應(yīng)當(dāng)截止于勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論作出 之日，其依據(jù)是工傷保險(xiǎn)條例第三十三條規(guī)定的“工傷職工評(píng)定傷殘等級(jí)后， 停發(fā)原待遇”；同時(shí)，又根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法 律若干問(wèn)題的解釋第二十條規(guī)定：“誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu) 出具的證明確定，受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一 天”。這里的“誤工時(shí)間”也就類(lèi)似于工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定的“停工留

3、薪期” 另一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為： 停工留薪期應(yīng)當(dāng)截止于治療終結(jié)之日， 其依據(jù)同樣根據(jù) 工傷 保險(xiǎn)條例第三十三條規(guī)定的 “需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的， 在停工留薪期內(nèi)， 原工資福利待遇不變”。筆者傾向于第二種觀(guān)點(diǎn)， 即停工留薪期應(yīng)當(dāng)截止于治療終結(jié)之日。 其一，對(duì) 于傷情不重的職工，經(jīng)治療完全可以治愈而致于致殘， 當(dāng)然就無(wú)需進(jìn)行傷殘鑒定， 因而其本身就無(wú)傷殘鑒定日之說(shuō)；其二，從工傷保險(xiǎn)條例的精神看，應(yīng)該是 在勞動(dòng)者有必要暫停工作并接受治療的， 才有停工留薪期， 如果勞動(dòng)者經(jīng)治療能 夠提供正常勞動(dòng)， 就無(wú)需暫停工作， 這實(shí)際上是喪失了享受停工留薪待遇的前提 和基礎(chǔ)；其三， 從審判實(shí)踐上看， 有的勞動(dòng)者為了獲

4、得更長(zhǎng)的停工留薪期而不及 時(shí)去進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定， 由此導(dǎo)致停工留薪期延長(zhǎng)， 這對(duì)用人單位來(lái)講是不公正 的。因此，以勞動(dòng)者醫(yī)療終結(jié)之日作為停工留薪期截止時(shí)間， 更符合停工留薪期 的立法本意和審判現(xiàn)實(shí)。審判實(shí)踐中， 主要應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行停工留薪期的判定： 一是用人單位 與工傷職工協(xié)商一致進(jìn)行確定； 二是法院綜合認(rèn)定， 在用人單位與工傷職工協(xié)商 無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)， 法院可以根據(jù)工傷職工受傷部位和程度， 結(jié)合醫(yī)療服務(wù)機(jī) 構(gòu)出具的診斷證明或證明書(shū)， 認(rèn)定停工留薪期。 至于工傷職工受傷部位和程度確 定，一般情況下， 一定的受傷部位和受傷程度對(duì)應(yīng)一定的停工留薪期， 多部位或 多組織器官受到傷害的， 對(duì)

5、應(yīng)的各停工留薪期中最長(zhǎng)的期限作為該工傷職工的停 工留薪期， 不得累加。目前，不少省市都明確規(guī)定了工傷職工傷情相對(duì)穩(wěn)定期的參考標(biāo)準(zhǔn)，這為停工留薪期的認(rèn)定提供了重要依據(jù)。停工留薪工資福利待遇的認(rèn)定問(wèn)題 工傷保險(xiǎn)條例 第三十三條規(guī)定， 職工 因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的， 在停工留薪期 內(nèi)，原工資福利待遇不變。如何認(rèn)定“原工資福利待遇”，在審判實(shí)踐中也存在 諸多爭(zhēng)議， 主要有四種觀(guān)點(diǎn)： 一是正常工作時(shí)間工資報(bào)酬， 不包括延長(zhǎng)工作時(shí)間 工資（加班工資）和津貼；二是本人工資， 工傷保險(xiǎn)條例第六十四條第二款 規(guī)定：本條例所稱(chēng)本人工資， 是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病

6、前 12 個(gè)月平均月繳費(fèi)工資；三是勞動(dòng)合同中約定的工資報(bào)酬；四是按照關(guān)于工 資總額組成的規(guī)定，工資指全部工資，即不僅包括正常工作時(shí)間工資，還包括 加班工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼。筆者認(rèn)為，以上觀(guān)點(diǎn)均有失偏頗，第一，工資的 概念本身就是工資總額的簡(jiǎn)稱(chēng)，工資總額的確定，包括加班工資、獎(jiǎng)金、津貼和 補(bǔ)貼以及特殊情況下支付的工資。對(duì)此，原勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行（勞動(dòng)法）若 干問(wèn)題的意見(jiàn) （勞部發(fā)【 1995 】309 號(hào)）第五十三條明確規(guī)定：勞動(dòng)法中的工 資是指用人單位依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定， 以貨幣形式直接支付給本 單位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，一般包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、資金、津貼和補(bǔ)貼、延 長(zhǎng)工作時(shí)間

7、的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等；第二，工傷保險(xiǎn)條例 第三十三條規(guī)定 “原工資福利待遇” 與工傷保險(xiǎn)條例 第六十四中 “本人工資” 表述有所不同， 這里的工資并沒(méi)指向是本人工資； 第三，用人單位與勞動(dòng)者在勞 動(dòng)合同中約定工資報(bào)酬通常為本地最低工資標(biāo)準(zhǔn)， 實(shí)際履行過(guò)程中勞動(dòng)者工資水 平遠(yuǎn)高于此標(biāo)準(zhǔn)，因此合同中約定工資不能等同于實(shí)際工資。工資福利待遇”應(yīng)當(dāng)是工資總額加福利。審判實(shí)踐中，應(yīng)根據(jù)具體情況進(jìn)行認(rèn)定：其一，關(guān)于工資的認(rèn)定問(wèn)題，如果發(fā)生工傷前在用人單位工作已滿(mǎn) 12 個(gè)月的，應(yīng)按工傷前 12 個(gè)月所發(fā)工資的月平均工資（含基本工資、獎(jiǎng)金和津補(bǔ) 貼以及加班工資）計(jì)算其原工資標(biāo)準(zhǔn)；如果發(fā)生工傷

8、前在用人單位工作未滿(mǎn) 12 個(gè)月的，按工傷前實(shí)際工作月數(shù)所發(fā)工資的月平均工資計(jì)算其原工資標(biāo)準(zhǔn)； 如果 發(fā)生工傷前工作未滿(mǎn) 1 個(gè)月的，也就是尚未支付工資的情況，一般按合同約定 的月工資計(jì)算其原工資標(biāo)準(zhǔn)。 其二，關(guān)于福利的認(rèn)定問(wèn)題， 福利不屬于工資范圍： 如，單位支付給勞動(dòng)者個(gè)人的社會(huì)保險(xiǎn)福利費(fèi)用， 生活困難補(bǔ)助費(fèi)、 計(jì)劃生育補(bǔ) 貼等，還包括 住房公積金、午餐補(bǔ)貼等及國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的社會(huì)保 險(xiǎn)福利待遇等等。二、關(guān)于本人工資的認(rèn)定問(wèn)題工傷保險(xiǎn)條例 第六十一條規(guī)定， 本人工資是指工傷職工因工作遭受事故 傷害或者患職業(yè)病前 12 個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。繳費(fèi)工資，是指可以納入繳納社 會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)范圍

9、的工資性收入， 按照現(xiàn)行政策規(guī)定， 繳費(fèi)工資就是按國(guó)家統(tǒng)計(jì)部門(mén) 規(guī)定列入工資總額統(tǒng)計(jì)范圍內(nèi)發(fā)放的工資。如何認(rèn)定“本人工資”，下面筆者就 審判實(shí)踐中遇到的幾個(gè)具體問(wèn)題作一分析。繳費(fèi)工資與實(shí)際工資不一致如何認(rèn)定 繳費(fèi)工資與實(shí)際工資不一致時(shí)， 用人 單位與工傷職工結(jié)算工傷待遇應(yīng)以實(shí)際工資為準(zhǔn)。 根據(jù)工傷保險(xiǎn)條例 第十條 的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按時(shí)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)， 用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額為 本單位職工工資總額乘以單位繳費(fèi)費(fèi)率之積。假如用人單位依法繳納工傷保險(xiǎn) 費(fèi)，那么職工的繳費(fèi)工資應(yīng)該與實(shí)際工資一致。 但實(shí)踐中有的用人單位在繳納工 傷保險(xiǎn)費(fèi)過(guò)程中， 不如實(shí)申報(bào)工資總額， 而是按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或

10、本人工資 項(xiàng)目中的基本工資部分繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)， 這樣導(dǎo)致繳費(fèi)工資和職工的實(shí)際工資不 一，對(duì)此，對(duì)于因繳費(fèi)工資與實(shí)際工資差額所致工傷待遇差額， 應(yīng)由用人單位承 擔(dān)。同時(shí)， 工傷保險(xiǎn)條例第六十一條規(guī)定： “本條例所稱(chēng)工資總額，是指用 人單位直接支付給本單位全部職工的勞動(dòng)報(bào)酬總額。 ”可見(jiàn)， 工資總額是用人單 位直接支付給本單位全部職工的勞動(dòng)報(bào)酬總額。工資不明如何認(rèn)定 審判實(shí)踐中時(shí)常遇到這種情況： 工傷職工在用人單位不 足 12 個(gè)月時(shí)遭受事故傷害或者患職業(yè)病，而工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定的本人工資 是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前 12 個(gè)月平均月繳費(fèi)工資， 因 不足 12 個(gè)月，也就沒(méi)有前 1

11、2 個(gè)月的平均工資了。那么如何認(rèn)定本人工資呢？ 審判實(shí)踐中有兩種情況，一是用人單位支付了工資但不足 12 個(gè)月，對(duì)此按實(shí)際 工作月份數(shù)計(jì)算本人工資， 這在審判實(shí)踐上沒(méi)有爭(zhēng)議； 二是工傷職工工作不久就 受工傷且用人單位尚未支付工資。 對(duì)此，如同停工留薪待遇一樣， 有約定的按約 定工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算本人工資， 但對(duì)于沒(méi)有約定或者約定不明確的， 有人認(rèn)為按照統(tǒng) 籌地區(qū)上年度社會(huì)月平均工資的 60% 計(jì)算本人工資。筆者認(rèn)為這不符合法律規(guī) 定。工傷保險(xiǎn)條例 第六十一條規(guī)定本人工資低于 60% 的，才能按 60% 計(jì)算， 而用人單位尚未支付工資，又怎么確定其工資是低于 60% 。根據(jù)最高人民法 院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)

12、議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 第十四條規(guī)定： “勞動(dòng)合同 被確定無(wú)效后， 用人單位對(duì)勞動(dòng)者付出的勞動(dòng)， 一般可參照本單位同期、 同工種、 同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。 ”從該條可以看出， 工資報(bào)酬約定無(wú)效或沒(méi)有 約定時(shí)，按同工種同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)確定的，因此，此種情況下，勞動(dòng)者本人工 資應(yīng)以其同崗位同工種同事的前十二個(gè)月平均工資為準(zhǔn)。 當(dāng)然，審判實(shí)踐中還有 一種特殊情況， 沒(méi)有同崗位同工種， 筆者認(rèn)為， 按照統(tǒng)籌地區(qū)上年度社會(huì)月平均 工資計(jì)算本人工資。舉證責(zé)任 審判實(shí)踐中， 常常遇到這種情況， 企業(yè)既不向勞動(dòng)者發(fā)放工資支 付清單、 也不依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)， 在一無(wú)工資單、 二無(wú)社保繳費(fèi)基

13、準(zhǔn)工 資證明的情況下， 勞動(dòng)者無(wú)法舉證證明自己的工資標(biāo)準(zhǔn)， 而用人單位又拒不提供 工資支付憑證， 工資標(biāo)準(zhǔn)的舉證責(zé)任該由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？對(duì)此， 筆者認(rèn)為， 應(yīng)由用人 單位承擔(dān)舉證責(zé)任， 也就是舉證責(zé)任倒置， 若用人單位舉證不能， 就推定勞動(dòng)者 的主張成立。 其一，用人單位持有工資證據(jù)。 根據(jù)原勞動(dòng)部 工資支付暫行規(guī)定 第6 條規(guī)定：“用人單位必須書(shū)面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者 的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查，因此，用人單位是工資證據(jù)的持有者。 其二，用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第六條規(guī)定“發(fā)生勞動(dòng) 爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己的主張， 有責(zé)任提供證據(jù)， 與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用

14、人 單位掌握管理的， 用人單位應(yīng)當(dāng)提供； 用人單位不提供的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果” 同時(shí)，根據(jù)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第七十五條規(guī)定：有證據(jù)證明一方當(dāng)事 人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供， 如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù) 持有人，可以推定該主張成立。因此，如果勞動(dòng)者無(wú)法舉證證明其工資標(biāo)準(zhǔn)，而 用人單位以不正當(dāng)理由拒不提供，法院可以直接推定勞動(dòng)者主張的工資標(biāo)準(zhǔn)成三、關(guān)于停工留薪期滿(mǎn)后是否支付工資的問(wèn)題如前面所述， 勞動(dòng)者停工留薪期止于治療終結(jié)之日， 而治療終結(jié)之日與享受 工傷待遇之前尚有一段時(shí)期（如等待傷殘等級(jí)的評(píng)定、繼續(xù)治療等），這段時(shí)期 用人單位是否繼續(xù)支付工資，由于工傷保險(xiǎn)條例沒(méi)有規(guī)定，

15、因而在審判實(shí)踐 上出現(xiàn)了一些爭(zhēng)議。一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為， 工傷保險(xiǎn)條例第三十三條明確規(guī)定“工 傷職工在停工留薪期滿(mǎn)后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇?！睋?jù)此，除工傷 醫(yī)療待遇外， 勞動(dòng)者不再享有其它待遇， 而工傷醫(yī)療待遇是指醫(yī)療費(fèi)、 住院伙食 補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)、護(hù)理費(fèi)，不含有工資待遇，故停工留薪期滿(mǎn)后用人單位無(wú)需再 向勞動(dòng)者支付工資。另一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，勞動(dòng)者是因工作原因受傷、無(wú)法工作，其 可得利益受到了損失，停工留薪期滿(mǎn)后用人單位仍應(yīng)向勞動(dòng)者支付原工資待遇。以上觀(guān)點(diǎn)都有失偏頗， 筆者認(rèn)為， 用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付病假工資。 首 先，用人單位應(yīng)當(dāng)支付工資。 工傷職工雖然停工留薪期滿(mǎn)， 但與用人單位的勞動(dòng)

16、關(guān)系并未解除， 雖然勞動(dòng)者在停工留薪期滿(mǎn)后不能繼續(xù)享受停工留薪待遇， 但并 不意味著用人單位可以不向勞動(dòng)者支付工資或生活補(bǔ)助， 由于工傷停工留薪期滿(mǎn) 后雙方勞動(dòng)關(guān)系并未解除或終止， 用人單位有向勞動(dòng)者承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。 尤其是 勞動(dòng)關(guān)系并不是簡(jiǎn)單的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，還包含人身關(guān)系，如職業(yè)培訓(xùn)、勞動(dòng)保障、勞 動(dòng)保護(hù)、休息休假等非財(cái)產(chǎn)性義務(wù)。 故在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間非因勞動(dòng)者的原因不 能提供正常勞動(dòng)的， 用人單位應(yīng)當(dāng)提供勞動(dòng)者的最低生活保障。 不能認(rèn)為勞動(dòng)者 必須要提供勞動(dòng)才能得勞動(dòng)報(bào)酬， 正如工傷保險(xiǎn)條例 規(guī)定的停工留薪期原工資待遇不變一樣。其次，工傷職工可以享受病假工資。原勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法 若干問(wèn)題的意見(jiàn) （勞部發(fā) 1995309 號(hào)）對(duì)病假工資或 疾病救濟(jì)費(fèi)支付問(wèn)題作了規(guī)定： 職工患病或非因工負(fù)傷治療