公司治理結(jié)構(gòu)的法律透析(一)(20210328150617)

1、公司治理結(jié)構(gòu)的法律透析 （一）【關(guān)鍵詞】公司；治理結(jié)構(gòu)；法律透析 公司治理結(jié)構(gòu)是由公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和多元利益主體結(jié)構(gòu)所 決定的，其中公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性作用。從治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部制衡 關(guān)系分析，股東大會(huì)與董事會(huì)之間實(shí)質(zhì)上是一種信任托管關(guān)系，董事 會(huì)與公司經(jīng)理之間是一種委托代理關(guān)系，而監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)及經(jīng)理之 間又是一種監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系；從外部制衡機(jī)制分析，證券市場(chǎng)、 職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)、政府的經(jīng)營(yíng)管制等都會(huì)施加影響。從法學(xué)的角度講，公司治理結(jié)構(gòu)（也稱法人治理結(jié)構(gòu)）是指公司作為 一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利益， 保證公司正常有效地運(yùn)營(yíng)，以股權(quán)為基礎(chǔ)建立起來(lái)的、由法律

2、和公司 章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。公司的治理結(jié)構(gòu)是由公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)以及多元利益主體結(jié) 構(gòu)所決定的，其中公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性作用。根據(jù)法人所有權(quán) 理論和公司法理論，我們知道，公司在法律上是具有獨(dú)立法人資格的 權(quán)利和義務(wù)主體，其獨(dú)立的人格必然要求公司須有自己的財(cái)產(chǎn)，正因 為如此，法律賦予公司擁有其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。公司的法人財(cái)產(chǎn)最初來(lái)源 于出資者（可以是法人和自然人）的出資。出資者一旦將自己的財(cái)產(chǎn) 投入到公司，便失去了對(duì)該部分財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，因?yàn)樵撠?cái)產(chǎn)成了公司 這個(gè)法人的財(cái)產(chǎn)（這是法律賦予公司的權(quán)利） 。這也就是說(shuō)，公司對(duì)出 資者投入到公司的財(cái)產(chǎn)享有了所有權(quán)。而

3、出資者雖然喪失了向公司投 入財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，但因此換得了公司的股東權(quán)，出資者因其出資而成 為公司的股東。另一方面，公司又是一個(gè)由股東、董事、經(jīng)理、職工結(jié)成的多元利益 共同體。首先，股東作為公司的出資者，雖可按照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓股份， 但在其成為股東時(shí)是不能隨意抽回出資的（只有在公司破產(chǎn)清算，即 公司不存在時(shí)，才有可能完全地收回其出資。對(duì)于有限責(zé)任公司，股 東要抽回或轉(zhuǎn)讓出資，即退股，須經(jīng)公司其他股東同意）。我們知道,出資者之所以出資于公司，主要目的是為了獲取公司短期或長(zhǎng)期的紅 利，這也可以說(shuō)是股東從公司獲得的惟一回報(bào)。這就使得股東的利益 與公司經(jīng)營(yíng)的好壞有了直接的聯(lián)系，股東對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

4、同時(shí)，由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、科技的進(jìn)步和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，對(duì)公司 經(jīng)營(yíng)者的要求越來(lái)越高，這又使得股東一般都不直接參與公司運(yùn)營(yíng)， 而是通過(guò)選舉董事，組成董事會(huì)來(lái)代表自己經(jīng)營(yíng)管理。公司治理結(jié)構(gòu)作為一個(gè)法律制度體系，它主要包括法律和公司章程規(guī) 定的公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)分權(quán)制衡機(jī)制和法律規(guī)定的公司外部環(huán)境影響制衡 機(jī)制兩部分。一、公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部制衡關(guān)系在公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，股東及股東大會(huì)與董事會(huì)之間、董事會(huì)與 高層執(zhí)行官員之間以及它們和監(jiān)事會(huì)之間存在著性質(zhì)不同的關(guān)系，要 完善公司的治理結(jié)構(gòu)，就要明確劃分股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員和監(jiān)事 各自的權(quán)力、責(zé)任和利益，從而形成四者之間的制衡關(guān)系。1. 股東大會(huì)和董事會(huì)之

5、間的信任托管關(guān)系在治理結(jié)構(gòu)中，董事是股東的受托人(Trustee),承擔(dān)受托責(zé)任(FiduciaryDuties)，受股東大會(huì)的信任委托，托管公司的法人財(cái)產(chǎn)和負(fù) 責(zé)公司經(jīng)營(yíng)。這種關(guān)系是一種信任托管關(guān)系。其特點(diǎn)在于，一旦董事 會(huì)受托來(lái)經(jīng)營(yíng)公司就成為公司的法定代表。股東既然將公司交由董事 會(huì)托管,則不再去直接干預(yù)公司管理事務(wù)。但可以以玩忽職守、未盡 到受托責(zé)任而起訴董事,或者不再選舉他們連任。不過(guò)選舉不能由單 個(gè)股東決定,而要取決于股東大會(huì)投票的結(jié)果。個(gè)別股東如對(duì)受托經(jīng) 營(yíng)者的治理績(jī)效不滿意, 還可以“用腳投票 ”,即轉(zhuǎn)讓股權(quán)而離去。 受托 經(jīng)營(yíng)的董事不同于受雇經(jīng)理人員, 不兼任執(zhí)行人員的董事 (

6、獨(dú)立董事) 一般不領(lǐng)取報(bào)酬, 只領(lǐng)取一定的津貼或稱車(chē)馬費(fèi)以表明不是雇傭關(guān)系, 而只是信任托管關(guān)系。2. 董事會(huì)與公司經(jīng)理人員之間的委托代理關(guān)系 董事會(huì)以經(jīng)營(yíng)管理組織、經(jīng)驗(yàn)和創(chuàng)利能力為標(biāo)準(zhǔn),挑選和任命適合于 本公司的經(jīng)理人員。經(jīng)理人員作為董事會(huì)的意定代理人,擁有管理權(quán) 和代理權(quán)。前者是指經(jīng)理人員對(duì)公司內(nèi)部事務(wù)的管理權(quán),后者是指經(jīng) 理人員在訴訟方面之外的商業(yè)代理權(quán)。 這種委托代理關(guān)系的特點(diǎn)在于：(1)經(jīng)理人員作為意定代理人,其權(quán)力受到董事會(huì)委托范圍的限制, 包括法定限制和意定限制,如營(yíng)業(yè)方向的限制,處置公司財(cái)產(chǎn)的限制 等。超越權(quán)限的決策和被公司章程或董事會(huì)定義為重大戰(zhàn)略的決策, 要報(bào)請(qǐng)董事會(huì)決定。

7、 (2)公司對(duì)經(jīng)理人員是有償委任的雇用,經(jīng)理人 員有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營(yíng)好公司事務(wù)，董事會(huì)有權(quán)依經(jīng)理人員的經(jīng)營(yíng) 績(jī)效進(jìn)行監(jiān)督， 并據(jù)此對(duì)經(jīng)理人員做出 （或約定） 獎(jiǎng)勵(lì)或激勵(lì)的決定。 這里應(yīng)當(dāng)指出的是，在現(xiàn)代實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，董事會(huì)的主要職能已經(jīng) 從經(jīng)營(yíng)管理作用轉(zhuǎn)為戰(zhàn)略決策和監(jiān)督的作用，而作為董事會(huì)意定代理 人的高層經(jīng)理人員的權(quán)力要比法律上的規(guī)定來(lái)得更大。因此，如何加 強(qiáng)對(duì)他們的監(jiān)督和激勵(lì)就成為完善現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的一項(xiàng)重要課題。 應(yīng)該看到，委托人和代理人各自追求的目標(biāo)是有不同之處的。作為委 托人的董事，要求經(jīng)理人員盡職盡責(zé)，執(zhí)行好經(jīng)營(yíng)管理的職能，以便 為公司取得更多的 “剩余收入 ”即利潤(rùn)；而作為

8、代理人的高層經(jīng)理人員所 追求的，則是他們本身的人力資本和收人的最大化。為此，在經(jīng)理人 員握有很大權(quán)力的條件下，董事會(huì)就尤其需要建立一套有效的激勵(lì)機(jī) 制，根據(jù)經(jīng)理人員的工作績(jī)效（包括公司的盈利狀況、市場(chǎng)占有率、 在社會(huì)公益方面的表現(xiàn)等）對(duì)他們實(shí)行約束與激勵(lì)。3. 監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)和經(jīng)理人員之間的監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系 從董事會(huì)與股東大會(huì)的關(guān)系來(lái)講，董事會(huì)要向股東大會(huì)負(fù)責(zé)并接受其 監(jiān)督。但在實(shí)踐中，由于商業(yè)環(huán)境的復(fù)雜性和執(zhí)行機(jī)構(gòu)自主權(quán)的增加， 加之權(quán)力機(jī)構(gòu)的臨時(shí)性和股東的分散性，使得股東不便經(jīng)常性地對(duì)董 事會(huì)及經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行監(jiān)督，因而又設(shè)立了專門(mén)從事監(jiān)督的機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)，以把董事會(huì)和經(jīng)理執(zhí)行業(yè)務(wù)的活動(dòng)置

9、于自己的視野范圍之 內(nèi)，形成一種以避免股東與經(jīng)營(yíng)者利益沖突為目的的制約與平衡制度。 監(jiān)事會(huì)代表股東，通過(guò)對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理工作的監(jiān)督，以保證公司的利 益和股東利益的最終實(shí)現(xiàn)。在實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)狀況的 好壞，究竟是由管理者的才能還是外部客觀環(huán)境所致是很難判斷的， 因此，監(jiān)事會(huì)的作用更多的是對(duì)管理者在公司中的經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程進(jìn)行 監(jiān)督。公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵在于明確劃分股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員和監(jiān)事各 自的權(quán)力、責(zé)任和利益，形成四者之間的制衡關(guān)系，最終保證公司制 度的有效運(yùn)行。首先，股東作為所有者掌握著最終的控制權(quán)，他們可 以決定董事會(huì)人選，并有推選或不推選直到起訴某位董事的權(quán)利；但 是，一旦授權(quán)董事會(huì)負(fù)責(zé)公司后，股東就不能隨意干預(yù)董事會(huì)的決策 了，個(gè)別股東更無(wú)權(quán)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)說(shuō)三道四。其次，董事會(huì)作為公司的 法人代表全權(quán)負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)，擁有支配公司法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利并有任命 和指揮經(jīng)理人員的全權(quán)；但是，董事會(huì)必須對(duì)股東負(fù)責(zé)（正是由于需 要建立股東與董事會(huì)之間的制約與均衡關(guān)系，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究得出 結(jié)論，股權(quán)的過(guò)分分散化容易使股東失去對(duì)董事會(huì)的控制，對(duì)公司的 有效運(yùn)營(yíng)是十分不利的）。再次，經(jīng)理人員受聘于董事會(huì)，作為公司的 意定代理人管理公司的日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)，在董事會(huì)授權(quán)范圍之內(nèi)，經(jīng)理 人員有權(quán)決策，其他人不能隨意