意思自治與人民調(diào)解

1、簡論意思自治與人民調(diào)解摘 要 無論是傳統(tǒng)私法,還是現(xiàn)代私法,意思自治原則一直是各國私法制度尤其是合同法賴以建立的最重要的一塊基石,被奉為神圣的、不可動(dòng)搖的法律準(zhǔn)則，同時(shí)對(duì)于人民調(diào)節(jié)具有重要的意義。作為私法鮮活精靈的意思自治對(duì)促進(jìn)現(xiàn)代民法制度的構(gòu)筑和完善發(fā)揮了重大作用。其產(chǎn)生有著哲學(xué)方面、經(jīng)濟(jì)方面以及社會(huì)方面的基礎(chǔ)。它與其他民法原則一起,使整個(gè)民法原則之體系內(nèi)部達(dá)到了一種權(quán)利制衡之理想狀態(tài),共同支撐與構(gòu)建民法理論之龐雜體系。 關(guān)鍵詞： 意思自治 人民調(diào)解 理論基礎(chǔ) 民法理論 目 錄1意思自治的產(chǎn)生及理論.1 1.1意思自治的產(chǎn)生.1 1.2 意思自治的理論基礎(chǔ).1 1.2.1意思自治的哲學(xué)基礎(chǔ).

2、1 1.2.1意思自治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ).2 1.2.1意思自治的社會(huì)基礎(chǔ).32 在人民調(diào)解中堅(jiān)持意思自治的重要性.3 2.1自治是人民調(diào)解的根本屬性.42.2基層民主自治的另一種希望.43意識(shí)自治需要注意的問題.5 3.1貫徹意思自治原則1.53.2貫徹意思自治原則2.54 結(jié)論.6參考文獻(xiàn).61、意思自治的產(chǎn)生及理論1.1意思自治的產(chǎn)生意思自治產(chǎn)生于西方市民社會(huì) 現(xiàn)實(shí)景況之中，產(chǎn)生于西方的社會(huì)觀念基礎(chǔ)上，它起始于羅馬 法中的諾稱契約，法國契約自由思想體現(xiàn)了它的成長，而它最 終的成熟則是在德國法，德國法中的法律行為是其成熟的最好 的體現(xiàn)，被大陸法各國民法典所采用。根據(jù)學(xué)界學(xué)者的統(tǒng)一觀 點(diǎn)，私法精神的

3、核心便是意思自治。民法的一系列原則以及具 體制度都是建立在私法的意思自治理念的基礎(chǔ)之上的。正是基 于意思自治理念才使民法得以確立了權(quán)利法、人法的性質(zhì)，于 是乎民法就被打上“人文主義”的烙印。例如，民法的任意性規(guī) 范的立法構(gòu)成以及民法的開放性體系特征。私法數(shù)千年而不絕 的傳統(tǒng)也因此而綿延不絕?！肮识馑甲灾巍笔侵府?dāng)事人有權(quán)依其意志進(jìn)行自由的選擇，當(dāng) 事人可以而且應(yīng)該對(duì)根據(jù)自己的意志所作出的選擇負(fù)責(zé)。1.2意思自治的理論基礎(chǔ) 1.2.1意思自治的哲學(xué)基礎(chǔ)意思自治的哲學(xué)基礎(chǔ)是生而自由、生而平等，生于 14 世紀(jì)意大利的人文主義思想席卷整個(gè)歐洲，而正是這種人文主義思想奠定了現(xiàn)代契約自由的真正的哲學(xué)基

4、礎(chǔ)。人文主義針對(duì)的是天主教神學(xué)統(tǒng)治倡導(dǎo)的一種人生觀和世界觀，是一種資產(chǎn)階級(jí)的啟蒙運(yùn)動(dòng)。它宣揚(yáng)自由、平等和人權(quán)，反對(duì)君主專制以及封建的等級(jí)制度，它提倡人應(yīng)當(dāng)從神的依附中解脫出來，從而才能成為有獨(dú)立人格和自由意志的人。綜上所分析我們可以看出，“人生而自由、生而平等”的思想是意思自治原則的哲學(xué)基礎(chǔ)源泉，但是一個(gè)國家的立法者理性的，他們不可能依據(jù)哲學(xué)層面上的基礎(chǔ)就去立法，編纂指導(dǎo)一個(gè)國家所需要的法律，他們的立法活動(dòng)需要更多的依據(jù)，因而，意思自治之所以為立法者所考慮，還有更深層次的原因，即經(jīng)濟(jì)上的原因。 1.2.2意思自治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)意思自治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是自由經(jīng)濟(jì)理念。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。經(jīng)濟(jì)上的自由主義

5、原則在法國建立于 18 世紀(jì)，而后在法國大革命時(shí)期的立法中得到了充分的實(shí)現(xiàn)。因而意思自治原則確立為私法的基本原則是與法國當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系分不開的，他直接體現(xiàn)了自由經(jīng)濟(jì)的要求。應(yīng)該允許人們依照自己的意愿去管理產(chǎn)業(yè)和經(jīng)營貿(mào)易。而在這種場合下，會(huì)有一只看不見的手會(huì)對(duì)其產(chǎn)生影響、進(jìn)行指導(dǎo)，去盡力達(dá)到一個(gè)雖并非他本意想要達(dá)到但是卻真實(shí)的達(dá)到的目的。然而實(shí)踐發(fā)現(xiàn)，更能促進(jìn)社會(huì)利益的往往是在非處于本意的情況下追求自己的利益。因此最好的經(jīng)濟(jì)政策就是經(jīng)濟(jì)自由主義。理論上的經(jīng)濟(jì)自由學(xué)說為意思自治在私法上的興起提供 了肥沃的土壤。恰如馬克思指出的，“無論政治的又或者是市民 的立法,均都僅僅只顯示和記錄了經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求

6、?！?.2.3意思自治的社會(huì)基礎(chǔ) 意思自治的社會(huì)基礎(chǔ)是市民社會(huì)。意思自治與市民社會(huì)的關(guān)系是密不可分的。市民社會(huì)是以契約性關(guān)系為網(wǎng)絡(luò)組合而成的社會(huì)系統(tǒng)為基本的結(jié)構(gòu)，而連接 契約當(dāng)事人的便是意思自治。意思自治理念作為市民社會(huì)發(fā)展 的原動(dòng)力，給市民社會(huì)注入了新鮮的活力。自治組織、商品經(jīng)濟(jì)、文化整合是西方市民社會(huì)的現(xiàn)實(shí)基 礎(chǔ)，而作為西方市民社會(huì)基本理念的則主要是個(gè)人主義、天賦 人權(quán)、自由、平等等思想，這些思想也為私法中的意思自治以及 公私法劃分奠定了理論基礎(chǔ)?！白杂伞背蔀榉傻幕緝r(jià)值，自治成為私法的基本精神就是形成于市民社會(huì)。因此，我們所說 的“市民社會(huì)是法律特別是私法的沃土”便是源于此說。2、在人

7、民調(diào)解中堅(jiān)持意思自治的重要性2.1自治是人民調(diào)解的根本屬性對(duì)于人民調(diào)解制度而言，自治是其出發(fā)點(diǎn)，也是其落腳點(diǎn)；既是其理論基礎(chǔ)，又是其實(shí)踐的歸依。沒有自治這一屬性，人民調(diào)解作為多元化糾紛解決機(jī)制之一的訴訟外糾紛解決機(jī)制，將處于身份不明狀態(tài)，名不正，言不順，無法在眾多的糾紛解決機(jī)制中獨(dú)樹一幟，為自己爭得一席之地，人民調(diào)解的制度優(yōu)勢將無法體現(xiàn)。人民調(diào)解具有扎根基層、分布廣泛、靈活便捷、不傷和氣不收費(fèi)等特點(diǎn)，這些也是其優(yōu)點(diǎn)所在，這些優(yōu)勢是其他糾紛解決機(jī)制所不具備或欠缺的。司法訴訟是官方解決糾紛的典型，從個(gè)人到國家，人力、物力、財(cái)力，成本之高，周期之長，各國皆然。仲裁也是相對(duì)快捷的糾紛解決途徑，但是仲裁

8、組織的稀缺和仲裁費(fèi)用的繳納，受案范圍的限制，抵消了其快捷優(yōu)勢，是普通百姓陌生的糾紛解決途徑。私了的不穩(wěn)定性和欠公平性，一些事情也無法私了，都使得人們更愿意尋求另外的解決途徑。人民調(diào)解以其無所比擬的優(yōu)勢成為很多人解決糾紛的首選。自治性是人民調(diào)解作為一種獨(dú)特的糾紛解決機(jī)制的安身立命之所在。沒有自治性，人民調(diào)解優(yōu)勢的發(fā)揮將是沒有保障的甚或不可能的。2.2基層民主自治的另一種希望中國歷來就缺少自治的基因，“中國國家與社會(huì)關(guān)系的歷史表明，歷史上社會(huì)自治的權(quán)利被強(qiáng)大的國家公權(quán)力所侵占，而不具有自治的獨(dú)立品質(zhì)，其歷史上偶爾閃現(xiàn)的一絲社會(huì)自治的火花也只不過是社會(huì)在與國家的斗爭中而取的，這就決定了社會(huì)自治不能兌

9、現(xiàn)為法治系統(tǒng)中的有機(jī)元件。國家與社會(huì)始終為一高度同構(gòu)的狀態(tài)。如果說國家與社會(huì)的同構(gòu)在農(nóng)業(yè)社會(huì)尚能生存的話，那么，在工業(yè)社會(huì)或說現(xiàn)代社會(huì)，國家與社會(huì)的同構(gòu)就會(huì)產(chǎn)生強(qiáng)大的張力，并有可能導(dǎo)致社會(huì)結(jié)構(gòu)的失序?！币虼耍e極培育和保護(hù)社會(huì)自治力量就是一個(gè)時(shí)代賦予我們的任務(wù)。社會(huì)自治是個(gè)人自治的聯(lián)合，是個(gè)人自治的自然延伸。社會(huì)自治是聯(lián)合的個(gè)人自治，是擴(kuò)大意義上的個(gè)人自治。社會(huì)自治首先在于“自己解決自己的事情”，即“自己決定權(quán)”。而目前我國的社會(huì)自治更多的是和基層民主制度等熱點(diǎn)問題連接起來，這似乎是一些更宏大的社會(huì)問題，基層民主的發(fā)展、健全需要更大的耐心和更長的時(shí)間。根據(jù)現(xiàn)行憲法第111條規(guī)定，人民調(diào)解制度隸

10、屬于基層自治制度之下，當(dāng)前社會(huì)背景下，人民調(diào)解實(shí)踐似乎可以獲得其更深刻的社會(huì)意義，即為社會(huì)自治、基層民主提供更微觀的、更具可操作性的試驗(yàn)場域。比如，在人民調(diào)解員的選擇上，如果能夠真正貫徹村民會(huì)議或者村民代表會(huì)議、居民會(huì)議推選產(chǎn)生這一法律規(guī)定，則對(duì)于基層直接民主的實(shí)現(xiàn)是一個(gè)小范圍的有益的嘗試與鍛煉；而人民調(diào)解的調(diào)解過程中尊重當(dāng)事人權(quán)利的法律規(guī)定，雙方自愿協(xié)商達(dá)成協(xié)議等規(guī)定，對(duì)于人們自我管理、自我教育、自我反思等精神的培養(yǎng)也是一種鍛煉。如果善加利用，再假以時(shí)日，人民調(diào)解的自治實(shí)踐很可能將為我國更大范圍上的社會(huì)自治提供經(jīng)驗(yàn)和信心。3、意識(shí)自治需要注意的問題從一個(gè)更高的層面審視人民調(diào)解的自治屬性，對(duì)于

11、人民調(diào)解本身和社會(huì)自治的發(fā)展完善都是一個(gè)更積極的，更深刻的視角。但是，基于前面的論述，人民調(diào)解的自治屬性本身還處于不明朗或受侵蝕的處境，因此，當(dāng)務(wù)之急是如何調(diào)整、糾正實(shí)踐中各種偏離人民調(diào)解自治屬性的做法，使其自治性更加純粹與真實(shí)。需要注意的問題有以下兩個(gè)方面：3.1貫徹意思自治原則1最核心的問題是阻止國家行政對(duì)市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和民事社會(huì)生活的不適當(dāng)干預(yù)。3.2貫徹意思自治原則2必須避免一部分民事主體對(duì)另一部分民事主體的強(qiáng)制。4、結(jié)論 在實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家與和諧社會(huì)的進(jìn)程中，建立現(xiàn)代調(diào)解制度具有重要的作用?，F(xiàn)代調(diào)解制度應(yīng)以平等、自由為價(jià)值取向，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人地位平等、尊重和保障當(dāng)事人的意志自由，而平等、自由正是現(xiàn)代法律的基本精神。盡可能的發(fā)揮意識(shí)自治在人民調(diào)解中的作用?，F(xiàn)代調(diào)解制度在堅(jiān)持和強(qiáng)調(diào)自愿合法的基礎(chǔ)上解決糾紛，不僅不會(huì)削弱當(dāng)事人的權(quán)利觀念、扼殺當(dāng)事人的權(quán)利意識(shí)，相反地，它反映出現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下私法自治的要求，體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的尊重。這一制度的確立和實(shí)施，有利于培養(yǎng)公民對(duì)法律的情感和信仰，有利于人際關(guān)系的和諧以及社會(huì)的和諧，能夠?yàn)槲覈ㄖ蔚膶?shí)現(xiàn)提供良好的社會(huì)環(huán)境，為我國建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)提供強(qiáng)有力的法律保障。5、參考文獻(xiàn)1張俊浩：民法學(xué)原理，中國政法大學(xué)出版社 2