違約金過高問題

1、?上海市高級人民法院關于商事審判中規(guī)范違約金調整問題的意見滬高法民二200913 號 二00九年+ 二月九日?為正確審理涉及違約金調整合同糾紛案件，進一步規(guī)范法官在違約金調整方 面的自有裁量權，統(tǒng)一全市法院商事法官的裁判思路，針對合同糾紛案件中違約 金數(shù)額“過高”認定和處理方面遇到的問題，依照中華人民共和國合同法、 最高人民法院關于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（二）以及 關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見的相關規(guī)定， 咼院民二庭在調研的基礎上，提出如下意見：一（違約金調整程序的啟動原則） 對于合同約定的違約金，未經當事人明確 請求，法院不主動依職權進行審查和作

2、出是否調整的裁判。二（擔保人提出調整請求的處理與法院釋明） 訴訟中違約方未提出調整請求， 但擔保人提出明確請求的，法院亦應當進行審查。法院要注意就當事人是否需要 主張違約金過高進行釋明，具體釋明方式可參照商事法官釋明百問第二十五 條的相關規(guī)定。三（對當事人調整違約金請求進行審查的基本要求） 當事人明確提出違約金 調整請求的，法院在審查中要注意尊重當事人的意思自治， 依法審慎作出違約金 數(shù)額過高的認定，合理調整違約金數(shù)額，公平解決違約金責任問題。四（當事人提出調整違約金請求的程序階段）當事人認為違約金過高的，應當在一審法庭辯論終結前向法院提出，法官在審理中應當注意釋明。當事人一審到庭但未提出違約

3、金數(shù)額過高的調整請求，而在二審期間提出 的，法院不予審查，但是當事人提出新的證據的除外。當事人無正當理由拒不到庭參加庭審，在二審期間提出違約金數(shù)額過高的， 法院不予支持。五（對當事人主張調整違約金的方式的審查） 對于當事人主張調整違約金的 方式，法院在訴訟中應當注意審查當事人是否通過答辯狀、 代理詞等書面形式提 出，或者在庭審、調解過程中以口頭方式提出。六（主張調整違約金一方當事人的舉證要求） 當事人主張約定的違約金過高 的，應當提供違約金約定缺乏公平性的相應證據。七（被主張調整違約金一方當事人的舉證要求） 被主張調整違約金一方當事 人否認約定的違約金過高，認為約定公平合理的，在主張調整違約金

4、一方當事人 提供相應證據后，也應當舉證證明違約金約定的合理性。八（認定違約金“過高”時的考量因素）法院依據關于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（二）第二十九條第一款判斷違約金是否過高時， 要避免簡單采用固定比例的“一刀切”的認定方式，應當依照公平原則和誠實信 用原則，根據案件的具體情形，以違約造成的損失為基準，綜合考量以下引述：（1）合同履行程度；（2）違約方的過錯程度；（3）合同的預期利益；（4）當 事人締約地位的強弱；（5）是否適用格式合同或條款；（6）當事人是否已在訴 請中對違約金進行減讓；（7）違約金計算的基數(shù)；（8）法官根據具體案件認為 應當考量的其他因素。九（實際損失無法

5、計算時的調整標準）守約方的實際損失無法確定的，法院 認定違約金過高進行調整時，根據公平原則和誠實信用原則，在綜合考量違約 方的惡意程度、當事人締約地位強弱等因素的基礎上，可以參照不超過銀行同 類貸款利率四倍的標準進行相應調整。安徽省高級人民法院關于審理合同糾紛案件違約金適用問題的指導意見（2005年4月30日安徽省高級人民法院審判委員會第 22次會議討論通過） 為正確審理合同糾紛案件，規(guī)范法官對違約金的適用，依法保護當事人的 合法權益，根據中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）等有關法律、行政法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，結合審判實踐，就違約金適用的有關問題提出以下指 導意見。第一條 合同法施行前依法

6、成立的合同發(fā)生糾紛，當事人起訴到人民法院的，適 用違約金時應遵循下列原則：1 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋具體規(guī)定了違約金的計算標準的， 依法律、 行政法規(guī)或者司法解釋的規(guī)定執(zhí)行， 當事人在合同中另行約定違約金的， 應確認 無效。2 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋規(guī)定了違約金的比例幅度，當事人約定的 違約金超過該比例幅度的， 超出部分無效。 其中高于法定比例幅度的， 按照法定 的最高限執(zhí)行；低于法定比例幅度的，按照法定的最低限執(zhí)行。3 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋未規(guī)定違約金，當事人在合同中約定違約 金的計算標準或者具體數(shù)額的，應當承認其效力。第二條 合同法施行后依法成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民

7、法院的，當事人 在合同中未約定違約金或者雖約定違約金但未明確計算標準和具體數(shù)額的， 守約 方要求違約方支付違約金的，人民法院不予支持。但守約方可以請求賠償損失。第三條 當事人在合同中明確約定一方不完全履行、不適當履行須向對方支 付違約金外， 未明確約定違約方仍須繼續(xù)履行合同義務的， 守約方既要求違約方 支付違約金又要求繼續(xù)履行的，如果符合履行條件的，人民法院應予支持。 當事人在合同中明確約定一方不履行合同應向另一方支付違約金的， 未明確約定 違約方仍須繼續(xù)履行合同義務的， 守約方要求違約方在支付違約金后， 又要求違 約方繼續(xù)履行的，人民法院不予支持。第四條 當事人在合同中既約定違約金，又約定定

8、金的，守約方可以選擇適 用違約金或者定金條款，但不能要求違約方既支付違約金又支付定金。第五條 當事人在合同中僅選擇違約金作為違約責任方式，未約定賠償損失 的，應按照違約金的約定執(zhí)行。 違約金不足以補償損失的， 守約方可以請求人民 法院增加違約金，但增加的部分以彌補實際損失金額為限。第六條 當事人在合同中同時約定違約金和賠償損失的，守約方可以選擇適 用違約金或者賠償損失。 如果約定的違約金低于實際損失的， 對于不足部分可以 請求賠償損失； 如果約定的違約金高于實際損失的， 對于守約方要求賠償損失的 請求，人民法院不予支持。第七條 當事人在合同中約定違約方除應賠償全部損失外，還應以違約金對 其懲罰

9、，守約方在獲得全部損失賠償后， 又向違約方主張違約金的， 人民法院不 予支持。第八條 當事人在合同中約定的違約金高于造成的損失的，如果可以計算出 實際損失的，約定的違約金超過實際損失一倍以上的，可以請求人民法院予以 適當減少。如果不能計算出實際損失的，有下列情形之一的，人民法院應準予 適當減少違約金：1、約定的違約金超過合同標的總價款的；2、租賃合同、承包合同約定違約金超過兩年租金或者承包金的；3、 合伙、聯(lián)營合同約定的違約金超過投資總額 30%勺。4、其他需要減少違約金的情形。第九條 當事人以約定的違約金低于或者過分高于造成的損失，要求增加或減少 的，應當書面提出請求，未經當事人申請，人民法院不得直接調整當事人約定的 違約金數(shù)額。第十條在合同合法成立的情況下，當事人約定的違約