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文檔簡介
1、2016 春期開專電子商務法律與法規(guī)-2185一、選擇題1. 電子商務是指所有利用包括電訊 數(shù)字 磁力 無線 光學 電磁技術等電子技術手段和住處技術進行的各種( acd)的統(tǒng)稱 .a 交易活動家b政務活動c金融活動家d服務活動2. 電子商務在商務活動中的特點主要體現(xiàn)在以下方面( abc)a 交易無紙化b在很多環(huán)境下表現(xiàn)為“機對機”的交易c 住處本身成為交易標的物d 在很多環(huán)境下表現(xiàn)為“面對面”的交易3 按照商務活動的內(nèi)容不同,將商務活動分為(cd)a 完全電子商務b不完全電子商務c貿(mào)易性電子商務d服務性電子商務4. 電子商務法的特征是( abcd)a技術性b兼容性c開放性d國際性5. 電子商務
2、法的基礎原則是(acd )a中立原則b技術原則c自治原則d安全原則6 傳統(tǒng)商事法律對電子商務的發(fā)展構成的障礙主要有以下幾種情況(abc)法律規(guī)則的缺位法律規(guī)則不協(xié)調(diào)法律規(guī)則模糊電子商務應用不廣泛認定數(shù)據(jù)電文具有書面形式功能的標準是:(ac )能夠有形式地表現(xiàn)所載內(nèi)容以紙面形式存在可以調(diào)取查閱由當事人在協(xié)議中約定一項數(shù)據(jù)電文,在符合下列條件時,應當視為滿足法律行政法規(guī)規(guī)定的形式要求(ab)自最終形成之時起,其完整性即有可靠保證能夠有開地表現(xiàn)所載內(nèi)容不能在數(shù)據(jù)電文上增中任何記載不能在交換儲存和顯示中發(fā)生任何改變在審查一項數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時,下列因素應予以考慮(abc)自下而上儲存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的
3、辦法的可靠性保護信息完整性的辦法的可靠性用鑒別發(fā)端人的辦法除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議,數(shù)據(jù)電文應以(ab)視為數(shù)據(jù)電文收到的地點收件人所設的營業(yè)地收件人沒有營業(yè)地的,以其慣常居住地發(fā)端人所設的營業(yè)地區(qū)性收件人沒有營業(yè)地的,以其慣常居住地11傳統(tǒng)手寫簽名具有以下功能(bcd)a 確定簽名人具有可信賴的資信狀況b 識別某人c 以簽名形式確定簽名人與簽名行為的人身牽連關系d將簽名人與文件內(nèi)容相聯(lián)系25.下列選項中,不屬于傳統(tǒng)手寫簽名具有的功能的是(b)。a.識別某人 b.確定簽名人具有可信賴的資信狀況c.以簽名形式確定簽名人與簽名行為的人身牽連關系d.將簽名人與文件內(nèi)容相聯(lián)系12數(shù)字簽名與手寫簽名相
4、比有如下有點(abd)a 數(shù)字簽名中的簽名同信息是分開的b 任何人都可以對數(shù)字簽名進行檢驗c 任何人都可以對數(shù)字簽名進行修改d 在數(shù)字簽名中,有效簽名的復制同樣是有效的簽名13采用數(shù)字簽名和加密技術相結合的方法,可以很好的解決信息傳過程中的(acd)a 完整性b 功能性c 身份認證d 防抵賴性14電子認證具有以下功能(abc)a 擔保功能 b 防止欺詐功能c 防止否認功能d 功能等同功能15認證機構的義務是(abcd)a 可信賴系統(tǒng)的義務b 擔保義務c 持續(xù)義務d 忠信義務16根據(jù)合同法的規(guī)定,采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,(.ab)為合同成立的地點。a 收件人的主營業(yè)地b 收件人沒有住營業(yè)地的
5、,為其經(jīng)常居住地c 發(fā)件人的主營業(yè)地d發(fā)件人沒有住壺地的確良,為其經(jīng)常居住地17電子合同的生效要件包括(bcd)a 必須采用雙方當事人約定的形式b 行為人具有相應的民事行為能力c 意思表示真實d不違反法律和社會公共利益18根據(jù)合同法規(guī)定,提供格式條款一方(ac)的,該條款無效。a 免除自己的責任b免除對方的責任c 加重對方的責任d加重自己的責任19數(shù)字化的信息具有以下特點(ac)。a不損耗性b。不易篡改性c 易復制性d。不易復制性20所謂電子控制權,是指信息產(chǎn)品的許可方采取某種電子措施和類似方法,(a)a限制他人對信息的利用b。鼓勵他人對信息的利用c許可他人對信息的利用d。禁止他人對信息的利用
6、21除非法律另有規(guī)定,你交付給許可方的拷貝滅失的風險,包括以電了方式交付的拷貝,于(c )轉移給被許可方。交給承運人??截惐唤坏侥康牡貢r。補許可方收到拷貝。電子信息交易合同成立22電子信息交易合同終止以后,下列合同權利義務仍然存續(xù)(abd)。因以前的違約行為而產(chǎn)生的權利義務。根據(jù)法律規(guī)定的保密義務。解決爭議的條款。選擇法律或者法院地的條款23對于電子信息交易合同,一方違約后,可以采取以下救濟方式(abcd)。實際履行。完成履行。繼續(xù)適用。中止訪問24從目前支持電子現(xiàn)金的要件的不同來區(qū)分,電子現(xiàn)金可以分為(ab)。智能卡b。電子錢包c 信用卡d。電子支票25從目前支持電子現(xiàn)金的要件的不同來區(qū)分,
7、電子現(xiàn)金可以分為(ab)a 智能卡 b 電子錢包c信用卡 d電子支票26網(wǎng)上銀行作為高新技術的銀行服務手段,與傳統(tǒng)的銀行服務體系相比,具有以下特征:(abd)a 更好地客戶服務模式b 經(jīng)營成本的大大降低c 經(jīng)營成本略有增加d降低了交易成本27分析各國的法律,對于消費者權益的保護,除傳統(tǒng)的保護方式以外,一般都有有特別的規(guī)定,即(ab)a 經(jīng)營者的信息披露義務b 法律規(guī)定的“冷卻期”c 消費者當面挑選商品的權利d 合同成立后雙方不得擅自解除合同28根據(jù)計算機保護條例的規(guī)定,軟件持有者不知道或沒有合理的依據(jù)知道該軟件是侵權物品,其侵權責任由(a)承擔。電子商務法律與法規(guī)- -1a 該侵權軟件的提供者
8、b 該侵權軟件的持有者c 計算機軟件的最終用戶d軟件的提供者和持有共同29. 支付指令必須符合以下幾個主要條件 (bcd ) 。30.所謂國際協(xié)調(diào)原則,是指各國在立法過程中盡量采取一套國際上可接受的規(guī)則,以便排除(b )中的障礙,為電子商務創(chuàng)造更加安全的法律環(huán)境。a.傳統(tǒng)技術 b.傳統(tǒng)法律c.傳統(tǒng)理論 d.傳統(tǒng)觀念31.我國對數(shù)據(jù)電文形式問題的解決方案采取的途徑是(b )。a.合同解決途徑 b.法律解釋途徑c.功能等同法d.技術中立原則32.數(shù)據(jù)電文根據(jù)雙方約定或者法律規(guī)定,需要確認收訖的,應當確認收訖。在收到確認之前(b )。a.數(shù)據(jù)電文可視為已發(fā)送b.數(shù)據(jù)電文可視為未發(fā)送c.數(shù)據(jù)電文未發(fā)生
9、法律效力d.數(shù)據(jù)電文可視為未接收33. 認證機構頒發(fā)的數(shù)據(jù)電訊或者其他紀錄,是用來確認(b) 的身份,或其他充足的特征。a.通過網(wǎng)絡進行商務活動的人b.持有特定密鑰的人c.信息的發(fā)送者d.信息的接收者34.認證機構的主要職責是 (abc) 。a. 使用可信賴的系統(tǒng)以行使其職責,并披露相關信息b.依照認證業(yè)務操作規(guī)范頒發(fā)證書c. 在收到申請人或其代表人的申請后暫停證書d.適用過錯責任原則35. 電子信息交易關系的內(nèi)容具有特殊性,集中體現(xiàn)在信息產(chǎn)品許可人享有的(bc)等方面。a. 產(chǎn)品控制權 b. 電子控制權 c.對信息產(chǎn)品的瑕疵擔保義務d.對電子商務交易產(chǎn)品的瑕疵擔保義務36. 在線貨物銷售,又
10、稱虛擬商店,它將原來有形的店鋪設在了網(wǎng)上,使之“虛擬化”了,而所銷售的仍然是有形的貨物。所以 (abc )。a. 只是交易方式的電子化b.其交易過程一般是在線訂貨、支付c. 其交易過程一般是離線送貨d.其交易過程一般是在線訂貨、支付和送貨37.在訂立電子合同的情況下,經(jīng)營者應當向消費者告知以下情況(abd)。a. 訂立合同的各項步驟b.合同訂立后是否存檔備案以及是否可以查閱c. 服務供應商設立的地址d.修正人為錯誤的方法38.關于數(shù)據(jù)電文的法律效力,確立的是非歧視原則,即不得僅僅以某項信息采取數(shù)據(jù)電文形式為理由,而否定其(abd)。a.法律效力b.有效性c.經(jīng)營資格d.可執(zhí)行力39.電子商務對
11、以紙質文件為基礎的傳統(tǒng)法律規(guī)范帶來的沖擊表現(xiàn)在以下方面:(acd)。a.書面形式問題b.主體資格問題c.簽名問題d.證據(jù)效力問題40.發(fā)件人收到收件人的收訖確認,即可(ac)。a. 推定有關數(shù)據(jù)電文已由收件人收到b.此項推定表示該數(shù)據(jù)電文與所收到的電文相符c. 此項推定并不表示該數(shù)據(jù)電文與所收到的電文相符d.此項推定表示收件人同意數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容41.電子商務中的認證,是指特定認證機構對(bc)所作的認證。a. 傳輸方式的可靠性b.電子簽名的真實性c.簽署者的真實性d.簽署文件的合法性二、判斷題電子商務是隨著計算機技術數(shù)據(jù)處理技術在商業(yè)活動中的逐漸應用而產(chǎn)生和發(fā)展的( )電子商務法是一個非常龐大
12、的法律體系,既包括傳統(tǒng)的民法領域,又有新的領域這些法律規(guī)范以私法規(guī)范為基礎,同時有諸多公法規(guī)范所以電子商務是一個滲透著私法因素的公法領域( )在技術方面, 數(shù)據(jù)電文具體是電子的, 還是光學的磁力的, 法律沒有必要加以限定, 只要技術手段能達到法律所要求的標準,就應當承認其法律效力( )因數(shù)據(jù)電文具有法律上的證據(jù)價值,意味著用數(shù)據(jù)電文締結的合同,是合法有效的合同()為確保數(shù)據(jù)電文法律的穩(wěn)定性和預見性,確立了非歧視原則但是當事人仍然可以單方聲明的形式,排除對數(shù)據(jù)電文效力的承認( )6在各國的立法文件中的“電子簽名”定義,具有一個共同的特點,就是都明確具體采用哪些電子手段。( )7數(shù)字簽名是一種基于
13、非對稱加密技術的電子簽名,是狹義的電子簽名。()8利用功能等同原則既可以解決電子簽名的合法性問題,也可以解決電子簽名的安全性問題。( )9電子簽名的基本功能是陌生的商事主體之間建立起交易所需的起碼的信用度。()10在許多國家,認證機構按不同的層次構建起來,常被稱作是公鑰基礎設施。()11通過發(fā)放認證證書,認證機構對所有合理信賴證書內(nèi)信息的人承擔一定的擔保義務。()12認證機構應當適用無過錯責任原則,即只要給當事人造成損失的,認證機構就應當承擔賠償責任。()13當認證證書簽發(fā)以后,在整個有效期內(nèi)有效,認證機構不得撤銷原有的證書。()14如果合同當事人采用電子自動交易系統(tǒng)從事電子商務,承諾的做出是
14、即刻的,要約人沒有機會撤銷要約。()15在電子交易中,當事人一方如何能確定對方當事人具有相當?shù)拿袷滦袨槟芰?,的確有實際困難。()16電子商務法的重要任務是確保網(wǎng)上交易的虛擬主體的經(jīng)營權利。()17電子商務是通過電子信息進行的,電子信息作為交易的一種形式;同時,電子信息也是電子信息交易的標的物,被稱為信息產(chǎn)品。( )18電子支票是企業(yè)與企業(yè)和企業(yè)與消費者通用的。()19發(fā)端人可以其支付指令有誤碼率或支付的原因不合法為由要求銀行撤銷已經(jīng)完成的支付行為。()20根據(jù)貨幣法定的原則,電子貨幣要真正成為貨幣的一種,還須經(jīng)一國立法明示認可。()21對于格式條款,有些國家規(guī)定了審查機會問題。如果未向消費者提
15、供審查的機會,則該條款不能成為有效的條款。()22計算機軟件保護條例規(guī)定了軟件著作權的登記制度,只有依法進行登記的計算機軟件才能獲得著作權。()23數(shù)據(jù)庫已被納入了現(xiàn)行著作權國際保護體系中,在所有伯樂尼公約締約國和世界貿(mào)易組織成員國內(nèi),數(shù)據(jù)庫作為匯編收到著作權法的保護。( )24. 電子商務固有的開放性、跨國性要求全球范圍內(nèi)的電子商務規(guī)則應該是協(xié)調(diào)和基本一致的。換言之,電子商務法應當而且可以通過各個國家的單獨立法予以發(fā)展。 ( x )25. 面對電子商務環(huán)境下的商業(yè)行為,建立數(shù)據(jù)電文法律制度、電子簽名及其認證制度、完善電子合同和電子支付的運作程序,成電子商務法律與法規(guī)- -2為電子商務法的主要
16、內(nèi)容。( )26.聯(lián)合國為了推動電子商務立法,通過的兩個重要的法律文件是電子商務示范法和電子簽名示范法。 ( )27.電子簽名,是指在電子信息中用于識別簽名者身份并表明簽名者認可其中信息內(nèi)容的聲音、符號和程序等。(x )28.根據(jù)我國合同法的規(guī)定,商業(yè)廣告屬于要約邀請。(x )三,填空題:1. 廣義的電子商務是指所有利用 _ 電子技術手段 _和_ _信息技術 _進行的商業(yè)貿(mào)易活動.2. 電子商務法 , 是高速以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成的因_交易形式 _所引起的 _商事關系 的規(guī)范體系.3 聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會主持制定了一系列調(diào)整國際電子商務活動的法律文件,其中最重要的是電子商務示范法_和_電子
17、簽名示范法_.4. 世界上許多國家在近幾年紛紛立法, 規(guī)范電子商務活動 . 各國電子商務立法的特點是_快速 _._ 兼容 _和立, 改, 廢, 相結合.5. 電子商務法應當新生當事人_ _意思自治_ _以及_ _市場導向原則_ , 消費者應可在政府介入程度最低的情況下 , 在網(wǎng)絡上自由買賣商品或服務.6. 功能等同原則 , 是指根據(jù)針對紙質文件的不同法律要求的作用, 使數(shù)據(jù)通訊與 _相應的具有同等作用的紙質文件_樣, 享受 _同等_的法律地位和待遇.7. 所謂國際協(xié)調(diào)原則 , 是指各國在立法過程盡量采取一套_ 國 際 上 可 接 受 的 原 則 _的規(guī)則 , 以便排除 _ 傳 統(tǒng) 法 律 中
18、的 障 礙_, 為電子商務創(chuàng)造更加安全的法律環(huán)境.8. 數(shù)據(jù)電文 , 是指以電子 光學 磁或者_ 類似手段_生成 發(fā)送 接受或者儲存的_ 信息 _. 包括電子數(shù)據(jù)交換 電子郵件 電報 電傳或者傳真等.9. 為了使用權數(shù)據(jù)電文住處達到“書面形式”保存或提交的法律要求, 電子商務示范法規(guī)定界限定了電子商務環(huán)境中“書面”的基本標準是: _可以調(diào)取 _以備_日后查用 _.10. 關于數(shù)據(jù)電文的法律效力 , 確立的是非歧視原則 , 即不得僅僅以勞動模范項住處采取數(shù)據(jù)電文而否定其_法 律效 力 _有效性或_ 可執(zhí)行性 _.11所謂廣義的電子簽名,就是指包括各種電子手段在內(nèi)的電子簽名,通過簽名,實現(xiàn)兩個目的
19、:_鑒 別數(shù)據(jù) 電文發(fā) 送人 的身份_確認簽署人與數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容具有法律聯(lián)系12所謂數(shù)學簽名 , 就是只有 _ 信 息 的 發(fā) 送 者 _才能產(chǎn)生的、別人無法偽造的一段數(shù)字串,它同時也是對_發(fā) 送 者 發(fā) 送 的 信 息_的真實性的一個證明.13電子商務中的認證 , 是指特定認證機構對_電子簽名 _及其_簽署者的真實性 _所作的認證.14認證機構就是承擔 _網(wǎng)上安全電子交易認證_服務、簽發(fā)數(shù)字證書,并能確認_用戶身份 _的服務機構.15認證機構頒發(fā)的數(shù)據(jù)電訊或者其他紀錄 , 是用來確認_持有特定密鑰的人 _或_實體 _的身份.16采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的 , 收件人的指定特定接收數(shù)據(jù)電文的,
20、 該數(shù)據(jù)電文進入_該特定系統(tǒng) 的時間 , 視為到達時間 ; 未指定特定系統(tǒng)的 , 該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)_時間視為到達時間.17根據(jù)合同法的規(guī)定,對格式積條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照_通常理解 _予以解釋 . 對格式條款由兩種以上解釋的 , 應當做出_不利于提供合同條款一方 _的解釋.18數(shù)據(jù)庫,是按照系統(tǒng)或有序的方式編排,并可通過電子或其他手段單獨加以訪問的作品、數(shù)據(jù)或其他材料的集合。19數(shù)據(jù)庫特殊權利包括數(shù)據(jù)庫制作者的_摘錄權 _和_ 再利用權 _。20電子信息交易關系的內(nèi)容具有特殊性,集中體現(xiàn)在信息產(chǎn)品許可人享有的_電子控制權 _等方面。21在訪問合同發(fā)生重大違約或協(xié)議中有特別
21、規(guī)定的情形下,一方可以中止違約方_所有的訪問權 并指示協(xié)助合同發(fā)行的任何人中止其協(xié)助行為 。22所謂電子支付,是指以電子計算機及其網(wǎng)絡為手段,將負載_有特定信息的電子數(shù)據(jù)_取代傳統(tǒng)的支付工具用于資金流程,并具有_實時支付效力 _的一種支付方式。23格式條款是當事人為了重復使用而 _預先 _擬定,并在訂立同時_未與對方協(xié)商 _的條款。24隱私權是自然人項有的對其個人的、與公共利益無關的_個人信息 _、_ 私人活動 _和私有領域進行支配的具體人格權。25根據(jù)規(guī)定,涉及域名的侵權糾紛案件,由_侵權行為地 或者被告所在地的中級人民法院管轄。對難以確定的,原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設備所在地可以視為_
22、 _侵權行為地 _。26.企業(yè)與企業(yè)之間的電子商務用英文簡稱為btob。企業(yè)與消費者之間的電子商務用英文簡稱為btoc 。27.在技術上,電子支付的安全機制主要是由安全協(xié)議支持的。其中set協(xié)議和 ssl 協(xié)議是正在走向成熟,并廣泛應用的兩個協(xié)議。28電子現(xiàn)金可分為兩類:智能卡 和 電子錢包 。29. 電子商務中交易的對象有 有形貨物,也有 無形貨物。30.傳統(tǒng)交易是“面對面”的交易,電子交易則在很多情況下表現(xiàn)為“機對機 ”的交易,交易在網(wǎng)上進行,交易對象可能是互聯(lián)網(wǎng)上遇到的任何人。31.電子商務法調(diào)整對象有兩個方面,一是電子商務交易形式 ,二是電子商務 交易內(nèi)容 。32. 我們可以在紙幣上加
23、上防偽設計,電子貨幣也應該有一套可以防止復制的系統(tǒng)。33. 電子商務必須以現(xiàn)代 信息技術 作為支撐。34.電子商務的商務特征是交易的無紙化、交易環(huán)境發(fā)生了變化、交易內(nèi)容發(fā)生了變化。35.電子商務法調(diào)整對象為以下兩個方面:電子商務交易形式和 電子商務交易內(nèi)容。36.數(shù)據(jù)電文是一種交易手段,表現(xiàn)在法律中,就是一種意思表示的方式。37.電子簽名具有兩個特點:一是技術中立原則,二是功能等同原則。38.電子合同是通過電子 手段訂立的合同。39. 電子信息交易關系的內(nèi)容主要是 債權 和債務。40.我國電子簽名法采取了折中的技術中立和技術特定 的立法模式。四、簡述題 :電子商務法律與法規(guī)- -3簡述電子商務
24、法的調(diào)整對象. 答:電子商務法是調(diào)整電子商務活動中產(chǎn)生的社會關系。狹義的電子商務法調(diào)整電子商務交易形式,這種商事關系一般不直接涉及交易方式的實質條款,不直接以交易的標的為其權利義務內(nèi)容,而是以交易的形式為其內(nèi)容。主要調(diào)整數(shù)據(jù)電文、電子簽名、電子認證等法律問題。 廣義的電子商務法調(diào)整電子商務交易內(nèi)容,涉及當事人在電子商務中的權利義務關系。主要調(diào)整電子合同、電子信息交易、電子支付等法律問題。2簡述聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的電子商務示范法的主要內(nèi)容 目的和作用。 答: 電子商務示范法中明確規(guī)定了電子商務形式及其法律承認,書面形式、簽名、原件的要求,數(shù)據(jù)電文的可接受性和證據(jù)力,數(shù)據(jù)電文的留存,電子合
25、同的訂立和效力,當事人對數(shù)據(jù)電文的承認,數(shù)據(jù)電文的歸屬,確認收訖,發(fā)出和收到時間,當事人協(xié)議優(yōu)先適用等重要問題。電子商務示范法的目的是要向各國立法者提供一套國際公認的規(guī)則,說明怎樣去消除此類法律障礙如何為所謂的電子商務創(chuàng)造一種比較可靠的法律環(huán)境。 電子商務示范法 的頒布,標志著電子商務法在全球范圍的成立,對于推動各國電子商務立法具有重要的借鑒意義。3簡述我國電子商務法律體系中存在的問題答:尚未形成完善的法律體系:在立法實踐中,缺乏縱向的統(tǒng)籌考慮和橫向的有效協(xié)調(diào),制定部門出于自身工作的考慮,往往忽視其他相關部門的職能及相互間交叉等問題,致使出臺的法規(guī)和規(guī)章雖然數(shù)量不少,但內(nèi)容重復較差,難已形成體
26、系性的法律法規(guī)。不具開放性和兼容性:我國的法律結構比較單一、層次較低,難以適應信息網(wǎng)絡技術發(fā)展的需要和不斷出現(xiàn)的電子商務問題。難以操作:法律的一個重要特點就是可操作性強。而我國的電子商務法就存在可操作性差的現(xiàn)象,比如行政審批部門和行政審批事項特別多。4簡述我國電子簽名的立法模式。答:我國在電子簽名法的制定過程中,也采取了折中“技術中立”和“技術特定”的立法模式。( 1)簽名生成數(shù)據(jù)用于電子簽名時,應當屬簽名人獨有;電子簽名要達到書寫簽名的法律效果,須具備兩個方面的條件,一是電子簽名取代手寫簽名應具備的功能;二是它保證自身功能、作用發(fā)揮需具備的條件。( 2)簽署時簽名生成數(shù)據(jù)應當由簽名人所控制;
27、( 3)簽署后,對簽名的任何改動均可被發(fā)覺;( 4)如果法律要求簽名的目的是保證所簽署的信息的完整性,簽署后對所簽署的信息的內(nèi)容和形式任何改動均可被發(fā)覺。法律以等同功能原則解決了電子簽名的合法性問題,但是它并不能保證電子簽名具有確定的法律效力,這就需要法律規(guī)定電子簽名具有法律確定性的條件。5如何區(qū)分要約與要約邀請?答:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。(1)根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分;(2)依法律規(guī)定作出區(qū)分; (3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容來確定;( 4)根據(jù)交易的習慣來區(qū)分。6簡述對數(shù)據(jù)電文的確認收訖應包括哪些內(nèi)容?答:對數(shù)據(jù)電文的確認收訖問題包括以下
28、內(nèi)容:( 1)收件人知道或者應當知道數(shù)據(jù)電文不屬于發(fā)件人的,不可將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)件人發(fā)送。( 2)數(shù)據(jù)電文根據(jù)雙方約定或者法律規(guī)定,需要確認收訖的,應當確認收訖。在收到確認之前,數(shù)據(jù)電文可視為未發(fā)送。( 3)數(shù)據(jù)電文根據(jù)雙方約定需要確認收訖, 但未約定確認收訖方式的, 收件人可以通過足以向發(fā)件人表明該數(shù)據(jù)電文已經(jīng)收到的方式確認收訖。( 4)發(fā)件人收到收件人的收訖確認,即可推定有關數(shù)據(jù)電文已由收件人收到。但此項推定并不表示該數(shù)據(jù)電文與所收到的電文相符。7如何規(guī)范電子信息交易主體?答:電子信息交易的當事人是指直接通過網(wǎng)絡締結買賣和和服務合同的在線交易參與主體,轉讓某種財產(chǎn)或提供某種服務的為賣方,
29、而受讓某種財產(chǎn)或接受某種服務的為買方。電子交易主體又稱為合同的當事人,包括債權人和債務人。電子交易的參與者:他們雖然不是電子交易的當事人,但是他們卻是電子交易所不可缺少的參與者。這些參與者包括:( 1)金融機構。銀行與銀行有關的金融機構從一開始就進入到交易過程中,成為交易締結和履行的重要環(huán)節(jié)。( 2)認證機構。認證機構是對電子簽名及其簽署者的真實性進行檢驗的具有法律意義的服務機構。( 3)網(wǎng)絡服務提供者。它為交易者提供場所服務、信息服務等服務。8信息的許可方的擔保義務主要體現(xiàn)在哪些方面?答:信息的許可方的擔保義務主要體現(xiàn)在:(1)信息的許可方如是經(jīng)常性經(jīng)營同類信息的商家,則保證所提供的信息免于
30、任何第三方以侵權或侵占為由提出的正當請求,但如被許可方向許可方提供了詳細的產(chǎn)品規(guī)格要求以及符合產(chǎn)品規(guī)格要求的方法,則許可方對因為其遵守此種規(guī)格要求或方法而引起第三人的索賠請求 ,不受損害 ,除非該索賠請求是由于許可方未采用其有理由知道的不具侵權性的替代品,或未將此種替代品通知被許可方 .(2)許可方保證 :在許可證期間 ,沒有人會對信息提出基于許可方的行為或疏忽,而不是侵權或侵占的正當請求,且此種請求將影響被許可方對其利益的享有;以及對于排他性地授予被許可方的權利, 在許可證范圍內(nèi) : 就許可方所知 ,在作為專利權根據(jù)的法律所承認的排他性和有效性的范圍內(nèi),此種被許可的專利權是有效的,排他的 ;
31、 并且在所有其他情況下 ,在許可證適用的法域內(nèi) ,根據(jù)有關被許可權利的法律 ,對作為整體的信息所授予的信息權是有效且排他的.(3)根據(jù)本條所做的保證僅得以明確的語言,或根據(jù)使被許可方有理由知道許可方不保證不存在對抗性請求,或許可方僅授予其可能擁有的權利的具體情況予以否認或修改.在一項自動交易中 ,語言如具有顯著性即為足夠 .此外 ,如一份記錄中如有說明不保證不存在妨礙您對信息的享有或信息被主張侵權的情形或其他類似含義的語言 ,即為足夠 .(4)在商家之間如有 放棄索賠 或類似含義的規(guī)定,則在授予信息或信息權時不對侵權或侵占行為或許可方所實際占有或轉讓的權利作出默示保證 .9簡述信息交易過程中標
32、的物的風險轉移是如何界定的?電子商務法律與法規(guī)- -4答:有形載體的信息的交付時間易于確定,以在線方式交付的信息,其交付時間的確定就是一個難題。第一,除非法律另有規(guī)定,擬交付給被許可方的拷貝滅失的風險,包括以電子方式交付的拷貝,于被許可方收到拷貝時轉移給被許可方。第二,如協(xié)議不要求許可方在特定目的地交付拷貝,滅失風險于拷貝妥善地交給承運人時轉移給被許可方,即使其所有權仍被保留。 如協(xié)議要求許可方在特定目的地交付拷貝并且拷貝在該處被適當?shù)亟唤o承運人占有,則滅失風險于拷貝被交到該目的地時轉移給被許可方。 如果交付的拷貝或運輸單據(jù)與合同不符,則滅失風險仍然由許可方承擔,直到上述不符被糾正或接受。第三
33、,如拷貝為第三方所持有,并可在無需移動的情況下被交付或復制,或一份拷貝可通過許可對包含該拷貝的第三方資源的訪問交付,則滅失風險在下列情況下轉移給被許可方:被許可方收到一份可流通的所有權憑證或對該拷貝的其他訪問材料;第三方向被許可方確認被許可方對該拷貝有占有或訪問權;或被許可方收到一份記錄,該記錄按照許可方和第三方之間的協(xié)議,指示第三方向被許可方進行交付或授權第三方允許被許可方訪問。10.應當建立哪些電子商務安全法律機制?答:為了實現(xiàn)安全體系結構要求的安全服務,建議采用以下 8 種安全機制: (1)加密;( 2)數(shù)字簽名; (3)訪問控制; (4)數(shù)據(jù)完整;( 5)交換鑒別;( 6)業(yè)務流量填充
34、;( 7)路由控制;( 8)網(wǎng)絡公證。11 數(shù)據(jù)電文功能等同原則的含義是什么?答:關于數(shù)據(jù)電文的書面形式問題,貿(mào)法會電子商務工作組創(chuàng)造性地提出了“功能等同法”的解決方案,所謂功能等同原則,是指只要數(shù)據(jù)電文符合書面形式的功能,即符合法律規(guī)定的書面形式要求,而不管它是“紙面的”還是“電子的”。 示范法只是挑出書面形式要求中的基本作用,以其作為標準,一旦數(shù)據(jù)電文達到這些標準,即可同起著相同作用的相應書面文件一樣,享受同等程度的法律認可。應當指出的是,功能等同原則的適用并不限于解決數(shù)據(jù)電文的書面形式問題,它還被電子商務示范法用來解決“簽名”和數(shù)據(jù)電文的“原件”問題。這樣,“功能等同法”不僅消除了“書面
35、形式”要求的障礙,還為解決與書面形式要求相關的“原件”要求提供了依據(jù)。同時,也為后面將要論述的電子簽名的有效性奠定了基礎。12.根據(jù)我國法律規(guī)定,如何確定數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時間與地點?答:由于我國采取的達到主義,所以法律只需要對達到時間和達到地點作出規(guī)定。(1) 數(shù)據(jù)電文的到達時間合同法第 16 條規(guī)定:“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達時間?!?2) 數(shù)據(jù)電文的到達地點對于數(shù)據(jù)電文的到達地點,合同法規(guī)定:采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為
36、合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定。13.應當如何規(guī)制電子商務中的格式條款?答: (1) 合理、適當?shù)奶崾驹瓌t合同法第 39 條第 l 款規(guī)定,采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當“采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。”(2) 條款內(nèi)容合理的原則合同法第 39 條第 l 款規(guī)定:“采用格式條款訂立合同的, 提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利義務。 ” 該法第 125 條規(guī)定:“當事人對合同條款的理解有爭議的,應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、
37、交易習慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思?!?3) 嚴格解釋原則合同法第 41 條規(guī)定;“對格式條款的理解發(fā)生爭議,應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。”由此可見,我國也采用了不利解釋的原則。(4) 免責條款無效原則所謂免責條款無效原則,是指在格式合同中的某些免除制訂合同一方責任的條款,對雙方不發(fā)生法律約束力。我國合同法第53 條規(guī)定,合同中的下列免責條款無效:造成對方人身傷害的;因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。(5)個別協(xié)商優(yōu)先原則合同法第 41 條也規(guī)定了這一原則:“格式條款與非格式條款不一致的,應當采用非格式條款?!?14.電子商務的技術特征包括哪些方面?答: (1) 電子
38、商務必須以現(xiàn)代信息網(wǎng)絡技術作為支撐。(2) 電子商務打破了傳統(tǒng)商務活動的時空觀念。(3)電子商務以全國或全球市場為其經(jīng)營市場,過去由于國界、運輸、勞務、財力、技術等條件的限制,許多企業(yè)的經(jīng)營市場局限在較小的地域范圍,很難將市場拓展至全國或國外。 (4) 電子商務具有極大的便捷性和更高的協(xié)調(diào)性。15. 電子信息交易中的違約救濟方式是什么?答:對于電子信息交易中的違約行為,當事人可以采取下列救濟方式:( 1)實際履行。下列情況下可要求實際履行:合同中規(guī)定了實際履行,而不是以支付金錢代替;合同不是關于個人提供服務,且約定的履行是獨特的;其他適當?shù)那闆r。實際履行的要求可以提出被認為正當?shù)娜魏螚l件,并且
39、必須提供與合同相符的對信息的保密性以及雙方的信息和信息權的充分保障。( 2)完成履行。如被許可方違約,則:如在許可方獲知違約行為時,符合合同的拷貝仍由其占有,許可方可以將尚未特定化的任何拷貝特定化到合同項下; 在為避免損失并且有效地收回投資而進行合理的商業(yè)判斷之后, 被許可方可以完成信息并將其特定化于合同項下,或停止對信息的工作,或對其進行再許可或做其他處置,或采取其他商業(yè)上合理的措施;并且對未被棄權的違約尋求其他救濟。在被許可方違約之時,雙方均受所有合同使用條款的約束。( 3)繼續(xù)使用。如許可方違反合同,應適用下列規(guī)則:第一,未撤消合同的被許可方可以繼續(xù)使用合同項下的信息和信息權,如被許可方
40、繼續(xù)使用信息或信息權,則其應受所有合同條款,包括合同使用條款、不競爭條款和支付合同費條款的約束。第二,被許可方可以就未被棄權的違約行為尋求各種救濟。第三,許可方的權利仍然有效,但應受被許可方因違約而享有的救濟包括扣除權或抵銷權的約束。電子商務法律與法規(guī)- -5( 4)中止訪問在訪問合同發(fā)生重大違約或協(xié)議中有特別規(guī)定的情形下,一方可以中止違約方所有的訪問權并指示協(xié)助合同履行的任何人中止其協(xié)助行為。五、論述題1 對于數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)書面形式的矛盾,各國采取的解決方案是什么?答:傳統(tǒng)法律規(guī)范上的書面形式指向的是紙張這種有形物,而數(shù)據(jù)電文在其生成、記錄、傳輸、儲存過程中則是無形的。 數(shù)據(jù)電文書面形式的解
41、決方案有:1)合同解決方案: 是指由當事人在協(xié)議中約定,將電子信息及其記錄視為“書面” 。一是當事人協(xié)議約定數(shù)據(jù)電文即為書面形式;另一種是由當事人在協(xié)議中做出聲明,放棄根據(jù)應適用的法律對數(shù)據(jù)電文的有效性和強制執(zhí)行力提出異議的權利。美國和加拿大的相關法律即采用了這一方案。2)法律解釋途徑:是指在法律中,對書面做擴大解釋,將數(shù)據(jù)電文納入書面范疇。如我國合同法第十一條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?!?3)功能等同法:是指只要數(shù)據(jù)電文符合書面形式的功能,即符合法律規(guī)定的書面形式要求,而不管它是紙面的,還是電子的,都與書面形式具有同等的法律地位。聯(lián)合國電子商務
42、示范法即采用了該方案,各國的電子商務立法也越來越多地采用該方案。2論述認證機構的責任。答:目前我國的安全認證機構大多數(shù)是在政府直接指導下組建的。第一,認證機構有責任使用可信賴的系統(tǒng)以行使其職責,并披露相關信息,以確保認證機構的權威性和公正性。認證機構應該適用過錯責任原則。第二,認證機構應依照認證業(yè)務操作規(guī)范頒發(fā)證書,否則就意味著已確認。證書中的簽名承認該證書并擁有與證書中所列的公鑰相一致的私鑰且構成功能密鑰對;而且,如果認證機構沒有在證書中聲明某些指定信息的正確性未經(jīng)確認,則證書中的所有信息都是正確的。第三,認證機構有責任在收到申請人或其代表人的申請后暫停證書;同時,有責任在證書中存在重要虛假
43、陳述或認證機構系統(tǒng)存在嚴重影響其可靠性或有證據(jù)證明簽名者死亡或消失或不復存在等情況下撤消證書;并且在暫?;虺废C書時,必須在指定地點發(fā)布相關通知。3 論述電子貨幣帶來了哪些法律問題?答:電子支付的產(chǎn)生,使得貨幣從有形流動轉變?yōu)闊o形的信用信息在網(wǎng)上傳輸,這就是電子貨幣問題。( 1)電子貨幣的性質;現(xiàn)有的電子貨幣可被認為是以既有貨幣為基礎的二次貨幣,還不能完全獨立地作為通貨的一種。( 2)電子貨幣的發(fā)行主體問題;發(fā)行電子貨幣的主體為中國人民銀行或者中國人民銀行委托的金融機構是比較可行的辦法。( 3)電子貨幣的安全性問題;這點要求政府把握管制的尺度是非常重要的。( 4)電子貨幣的流通性問題;電子貨幣
44、無國界可在瞬間轉移的特性將造成治安上的死角。( 5)消費者權益保護問題。法律應當在維護金融秩序和保護消費者利益之間平衡兩者的價值取向,尋求一個最佳的折中點。4. 在電子商務中消費者權益保護有哪些特殊性?答:所謂消費者權益, 是指消費者依法享有的權利及該權利受到保護時而給消費者帶來的應得利益。 計算機和通信技術的飛速發(fā)展,使得全球經(jīng)濟環(huán)境在一夜之間就發(fā)生了翻天覆地的變化。電子市場的持續(xù)高速增長,消費者可以在世界任何地方,在每天的任何時間里進行購物。同樣,商家也可以以迅捷的方式、低廉的成本接觸到世界各地的消費者。電子商務交易有兩個特點明顯區(qū)別于傳統(tǒng)的商品交易:一是消費者只能通過廣告獲取有關商品的信
45、息,而不能實際地觀察、挑選和檢驗商品,在經(jīng)營者沒有進行充分公開或公開虛假信息時往往使消費者的利益受到損失;二是貨款不能即時當面清結,在電子商務交易一般由消費者先向經(jīng)營者匯款,并說明欲購的商品,后者收到匯款才發(fā)貨。在實踐中,有的經(jīng)營者利用通訊交易的這一特點,以虛假不實的廣告,誘使消費者購買質次價劣商品,或是收到貨款后拖延郵貨,或是以郵售為名,行詐騙之實。在這種情況下,消費者如何保護自己的權益?在傳統(tǒng)的交易中,即使消費者和商家面對面的進行交易,消費者的權益也常常受到侵害,那么在電子商務時代,是什么能讓消費者放心呢?或許只有法律能做到這一點。因此,電子商務對消費者權益保護工作提出了新的挑戰(zhàn):消費者面
46、臨著可獲得法律保護和損害賠償?shù)目紤],商家也面臨著管理環(huán)境的成本和可預見性的考慮5. 應當如何防止對個人資料的侵害?答:信息時代保護個人信息, 尤其是保護公民在互聯(lián)網(wǎng)上的個人信息的原則是要力求平衡既要保證用戶的基本權利不受侵犯,又不能使保護個人信息成為信息自由流通,阻礙社會經(jīng)濟、技術發(fā)展,從而發(fā)揮其經(jīng)濟價值的障礙。所以,就此問題立法,既要考慮權利人的利益,又要考慮技術發(fā)展、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、社會發(fā)展的需要。出發(fā)點不同,對個人資料的保護方式也不同。出于對個人隱私權的保護,歐盟傾向于立法方式來保護個人資料。而出于保護互聯(lián)網(wǎng)上信息的自由流通,美國則傾向于業(yè)界自律得分方式來保護個人資料。這兩種方式值得我們思考。
47、我國在立法時,要在個人隱私權和信息自由之間形成平衡,以免過于傾向保護其中一個方面6. 電子支付的方式有哪些?答:由于使用的傳輸網(wǎng)絡、傳輸協(xié)議和支付程序的不同和相互組合,在實踐中衍生出了各種各樣的電子支付工具。( 1)電子資金劃撥(簡稱 eft)。電子資金劃撥( eft)是 btob 中電子支付的主要方式。電子資金劃撥多為貸方劃撥,即債務人作為發(fā)端人,向其代理行發(fā)出支付指令,發(fā)端人代理行通過中介銀行或直接向受益人代理行發(fā)出支付指令,直至款項最終到達受益人。(2)電子支票電子支票是一種借鑒紙張支票轉移支付的優(yōu)點,利用數(shù)字化網(wǎng)絡傳遞將錢款從一個賬戶轉移到另一個外戶的電子付款形式。 這種電子支票的支付
48、是在與商戶及銀行相連的網(wǎng)絡上以密碼方式傳遞的,多數(shù)使用公用關鍵字加密簽名或個人身份密碼( pin)代替手寫簽名。用電子支票支付,事務處理費用較低,而且銀行也能為參與電子商務的商戶提供標準化的資金信息。( 3)信用卡系統(tǒng)這種電子支付方式的基本作法是通過專用網(wǎng)絡或國際互聯(lián)網(wǎng)以信用卡號碼傳送做交易,持卡人就其所傳送的訊息,先進行數(shù)字簽名加密,然后將訊息本身、數(shù)字簽名經(jīng)ca認證機構的認證后,連同電子證書等一并傳送至商家。具體又分為以下幾種形式:賬號直接傳輸方式、專用賬號方式、專用協(xié)議方式。( 4)電子現(xiàn)金或數(shù)字貨幣電子現(xiàn)金是一種以數(shù)據(jù)形式流通的貨幣。它把現(xiàn)金數(shù)值轉換成為一系列的加密序列數(shù),通過這些序列
49、數(shù)來表示現(xiàn)實中各種金額的市值,用戶在開展電子現(xiàn)金業(yè)務的銀行開設賬戶并在賬戶內(nèi)存錢后,就可以在接受電子現(xiàn)金的商家使用。電子商務法律與法規(guī)- -6從目前支持電子現(xiàn)金的要件的不同來區(qū)分,電子現(xiàn)金可分為兩類:智能卡(smart card )和電子錢包( e-purse )。7. 我國電子商務立法的指導原則是什么?(p43 -p45 )答:我國電子商務立法采納經(jīng)下原則:(1)技術中立原則:(2)尊重當事人意思自治及市場導向原則:(3)體系化和必要性原則:( 4)功能等同原則:( 5)國際協(xié)調(diào)原則;( 6)保護消費者權益原則:(7)安全原則:六、案例分析案例分析 1:原告李維華 1998 年以“萬方”為筆
50、名撰寫了小街的變遷一文并于1998 年 6 月 18 日刊載于其個人網(wǎng)頁3d 高粱街上。被告某報社主辦的消費信息報于1998 年 10 月 26日將該文刊載于其庭版第 40 版上。原告在與被告交涉滿意結果后起訴,請求法院判令消費信息報向原告公開道歉,支付稿費263 元及懲罰性稿費5 萬元。法庭上,雙方爭論的焦點主要集中在兩個方面:第一,原告李維華是否為文章作者“萬方”。被告稱無法確李即“萬方”。但法庭勘驗,李能夠修改版主署名為“萬方”的3d 高粱街網(wǎng)頁的密碼、上載和刪除文件。雖然目前個人主頁的設立和使用并無明確的法律,但在一般情況下,上述操作只能由主頁注冊人完成,故原告應為“萬方”第二,被告刊載李網(wǎng)上的作品的行為是否構成著作權侵權。法庭認為,小街的變遷一文系對3d 軟件的文字化描述,具有獨創(chuàng)性,能夠以數(shù)字化形式上載到國際互聯(lián)網(wǎng)被公眾接觸、復制,故文章應視為受著作僅保護的作品,著作權歸原告所有。法院經(jīng)審理做出判決:原告停止使用小街的變遷,并在消費信息報上刊登聲明向原告公開道歉。被告向原告支付稿酬賠償經(jīng)濟損失共計 936 元,該案訴訟費由被告承擔。結合本案分析以下問題:1根據(jù)所學課程分析,應如何確定網(wǎng)絡中當事人的身份?2互聯(lián)網(wǎng)上的作品是否具有著作權?3網(wǎng)上未經(jīng)可傳播他人作品的是否構成侵權?答: 1
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