申請合伙企業(yè)設(shè)立登記

1、案例1： 甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美 汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損 分組辦法：甲分配或分擔(dān)35，丙、乙各自分配或 分擔(dān)15，爭議由合伙人通過協(xié)商或調(diào)解解決。該 合伙企業(yè)的負責(zé)人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合 伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。 問題： (1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利? (2)甲在擔(dān)當合伙企業(yè)負責(zé)人期間，能否與王某再合 作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給 松美汽車配件廠?為什么？ (3)假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè) 簽訂標的額10萬元以上的合同，后來，甲與某機械 公司簽訂了12萬元的合同，此合同是

2、否有效? 為什么？ 分析： (1)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，乙、丙有如下權(quán)利： 一是監(jiān)督檢查甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；二是按照 約定，要求甲報告合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行情況及合伙企業(yè) 的經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況；三是查閱賬簿；四是對甲執(zhí) 行事務(wù)中的不當之處提出異議。 (2)合伙企業(yè)法第三十條規(guī)定：“合伙人不得自 營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙 人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事有損 于本合伙企業(yè)利益的活動?！币虼?，合伙企業(yè)法 規(guī)定了合伙人有競業(yè)禁止義務(wù)、自己交易禁止義務(wù)， 及不得從事有損合伙企業(yè)利益的事務(wù)的義務(wù)。據(jù)此， 甲的行為應(yīng)禁止。 (

3、3)機械制造公司與甲簽訂的合同有效。根據(jù)合伙 企業(yè)法第三十八條的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí) 行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不 得對抗不知情的善意第三人。本案中，機械公司即 屬于不知情的善意第三人。 案例2： A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的兒子， 年齡14歲，E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長。A、 B、C、D、E5人于1997年8月1日在本縣縣城達成 書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營服裝零售。 合伙協(xié)議規(guī)定：(1)合伙企業(yè)名為宏達服裝經(jīng)營部， 營業(yè)地點為本縣縣城集貿(mào)市場南大街1號，租房4間。 (2)經(jīng)營范圍：服裝零售；合伙目的：共同經(jīng)營，共 同享受收益。(3)A、B、C

4、、D、E各出資人民幣1萬 元，于1997年8月10日前繳付完畢。 (4)利潤平均 分配，虧損平均承擔(dān)。(5)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行由A 負責(zé)分派任務(wù)。 (6)合伙企業(yè)解散時，各自取回自 己的出資。 合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽字、蓋章后生效，并 于當日各自繳付出資，A持該協(xié)議向縣工商行政 管理局申請合伙登記。縣工商行政管理局于9月 20日電話告知E，因申請設(shè)立合伙企業(yè)宏達服裝 經(jīng)營部不符合條件，不予登記。http:/ 問題： 本合伙企業(yè)成立過程中，有哪些事項不符合我 國有關(guān)法律規(guī)定? 分析： (1)B不能成為合伙人。 合伙企業(yè)法第九條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當為 具有完全民事行為能力的人。”B當年僅14周 歲，

5、根據(jù)民法通則規(guī)定，14歲的人屬于限 制民事行為能力人，因而B不能充當合伙人。 (2)E不能成為合伙人。 合伙企業(yè)法第十條規(guī)定： “法律、行政 法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙 企業(yè)的合伙人?！蔽覈嘘P(guān)法律、行政法規(guī)以 及各地的黨政機關(guān)文件中都有黨政機關(guān)于部不 得從事營利性活動的規(guī)定，E作為該縣地稅局 副局長，不能成為合伙企業(yè)的合伙人。 (3)合伙協(xié)議記載的事項不全。 根據(jù)合伙企業(yè)法第十三條規(guī)定，合伙企業(yè)協(xié)議應(yīng)當 載明下列事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點； 合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名及其 住所，合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；利 潤分配和虧損分擔(dān)辦法；合

6、伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；入伙與 退伙；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任。本案中，合 伙協(xié)議還應(yīng)當載明合伙人的姓名及其住所、入伙與退伙、 違約責(zé)任的事項；另外，合伙企業(yè)的解散與清算方面規(guī) 定得不明確、不具體，應(yīng)當載明合伙企業(yè)解散事由、清 算等事項。 (4)A向工商行政管理機關(guān)申請受理登記時提交的文件 不全。 合伙企業(yè)法第十五條第一款規(guī)定：“申請合伙企業(yè)設(shè) 立登記，應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議 書、合伙人身份證明的文件?！北景钢?，A還應(yīng)提交身份 證明文件。 (5)登記機關(guān)，即縣工商行政管理局在登記過程中違反了 法定期限和方式的規(guī)定。 合伙企業(yè)法第十六條規(guī)定：“企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當自 收到申請登記

7、文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定， 對符合本法規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不 符合本法規(guī)定條件的不予登記，并應(yīng)當給予書面答復(fù)， 說明理由?！睋?jù)此，縣工商行政管理局應(yīng)于9月10日以前 書面告知A，并將不予登記的理由予以說明。本案中，縣 工商行政管理局直到9月20日才予以答復(fù)，且不是向登記 申請人，而是向縣地稅局副局長打電話告知，因而違反 了有關(guān)的法律規(guī)定。 案例3： 偉華廠是由張某、趙某、陳某3人各出資6萬元組成 的合伙企業(yè)。合伙協(xié)議中規(guī)定了合伙企業(yè)法應(yīng) 當記載的事項，其中利潤分配和虧損方法的分擔(dān)為： 張某分配或分擔(dān)60，趙某、陳某各自分配或分擔(dān) 20。合伙企業(yè)經(jīng)營摩托車配件生產(chǎn)、

8、銷售，經(jīng)營 期限為3年。張某負責(zé)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。 問題： (1)張某在擔(dān)當企業(yè)負責(zé)人期間，計劃與王某再合作建 一個經(jīng)銷摩托車配件的門市部，由王某從鄰省一家摩 托車零件制造廠提貨。張某與王某各出資3萬元人民 幣，另王某負責(zé)提供兩間房子作為經(jīng)營場所。但張某 缺乏資金，故欲將其家中放置的一套機器設(shè)備作價3 萬元賣于偉華廠。張某的做法對否?為什么?張某能否 將其所擁有的機器設(shè)備賣給偉華廠? (2)在偉華廠經(jīng)營期間、與張某關(guān)系很好的朋友 另一個合伙企業(yè)的廠長李某，由于需擴大生產(chǎn)規(guī)模， 欲向銀行貸款。故請張某用偉華摩托配件廠的名義為 其貸款作抵押擔(dān)保。李某問：“是不是得取得趙某、 陳某的同意? 合伙企

9、業(yè)法，有規(guī)定的?！睆埬?說：“沒關(guān)系的，不用，我的朋友就是他們的朋友， 等以后再告訴他們一聲就可以了?！睆埬车淖龇▽Ψ? 法律對此有何要求? 分析： (1)合伙企業(yè)法第三十條規(guī)定了：“合伙人不得自 營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除 合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人 不得同本合伙企業(yè)進行交易，合伙人不得從事?lián)p害本 合伙企業(yè)的利益的活動。”本案中，張某與王某合作 經(jīng)營摩托車配件銷售，違反了本條法律規(guī)定，應(yīng)予以 禁止。張某將機械設(shè)備賣與偉華廠也是不允許的，除 非合伙協(xié)議中有約定，或者能夠取得趙某、張某的同 意。 (2)張某的做法是錯誤的。 合伙企業(yè)法第十一條規(guī)定， 合伙企

10、業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：處分合伙企 業(yè)的不動產(chǎn)；改變合伙企業(yè)的名稱；轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè) 的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；向登記機關(guān)申請變更登記手 續(xù)；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的 人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；合伙協(xié)議約定的其他事 項。因此，張某以偉華廠名義為他人提供擔(dān)保必須取得趙 某、陳某的同意。 案例4： 甲、乙、丙三人于1996年10月達成協(xié)議，集資8萬元 共同開設(shè)一家商店，其中甲出資2萬元，乙出資25 萬元，丙出資35萬元，三人約定按出資比例分享 盈利，分攤虧損。三方在當月繳付全部投資并經(jīng)核準 登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。由于經(jīng)營得當,年終結(jié)算盈利 5000元，三人按協(xié)議進

11、行了分配。1997年2月開始， 三人發(fā)生意見分歧。 甲在1997年8月個人貸款買了一輛汽車從事鮮活 商品販賣，因所運海鮮腐爛，損失4萬元。甲變 賣了汽車，還清了貸款，但仍欠漁場2萬元。 1997年11月，甲私自與丁商量，把自己在商店 中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲要求退伙，但乙、丙 不同意。在乙、丙不同意的情況下，甲私自取走 了自己出資的2萬元。 同年年終結(jié)算，該合伙商店虧損6萬元。這時，丙也 要求退伙，合伙難以維持。乙、丙商定按進貨價格 計算分別得價值1.5萬元、2萬元的商品，但對合伙債 務(wù)未作處理。乙、丙要求甲分攤商店的虧損，甲以 自己已退伙，應(yīng)由丁分攤為由，拒絕分攤。 1998年初，與該商店有

12、業(yè)務(wù)往來的債權(quán)人A公司獲 悉商店散伙的消息后，要求甲清償合伙企業(yè)1996年 欠其的貨款6萬元。甲稱自己早已退出合伙商店， 合伙債務(wù)應(yīng)由丁負責(zé)， 自己不負責(zé)。A公司找到丙， 丙認為按照協(xié)議只承擔(dān)債務(wù)的44。A公司又找乙， 乙認為還債三人都有份，他不還，我也不還，要還 只以商品折價清償。為此，A公司向人民法院起訴。 同時，由于甲對某漁場2萬元債務(wù)久欠不還，漁場 也訴諸法院，要求甲償還債務(wù)。 問題: (1)對于A公司的債務(wù)，甲、乙、丙應(yīng)如何承擔(dān)財產(chǎn) 責(zé)任? (2)甲把自己的份額轉(zhuǎn)讓給丁的行為是否有效?丁是 否成為合伙人?甲退伙的行為是否有效? (3)在合伙債務(wù)與個人債務(wù)并存的情形下，應(yīng)如何 確定甲清

13、償兩種債務(wù)的先后順序? 分析： (1)甲、乙、丙是合伙關(guān)系。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定， 合伙商店欠A公司的6萬元債務(wù)應(yīng)由甲、丙和乙一起 承擔(dān)連帶責(zé)任。因該筆債務(wù)是甲提出退伙時已經(jīng)存在 的合伙債務(wù)，所以甲也應(yīng)承擔(dān)。由于合伙企業(yè)的債務(wù) 應(yīng)該以合伙企業(yè)財產(chǎn)償還，只有在不足清償時，才用 合伙人的個人財產(chǎn)清償。因此本案中合伙企業(yè)財產(chǎn)8 萬元，虧損了6萬元，仍有2萬元，應(yīng)用于合伙債務(wù)清 償。不足清償?shù)?萬元，由甲、乙、丙按其協(xié)議約定， 依據(jù)其出資比例承擔(dān)責(zé)任。 (2)本案中的合伙協(xié)議沒有約定經(jīng)營期限。根據(jù)合伙 企業(yè)法的規(guī)定，甲可隨時提出退伙，只要提前30日 通知乙、丙。但在甲退伙時，必須對合伙財產(chǎn)進行清 算。因

14、此甲把自己的份額轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效。由于 乙、丙不同意丁入伙，因而丁不能成為合伙人。 (3)甲個人由于從事鮮活商品販賣虧損所欠的債務(wù)，是甲 的個人債務(wù)，應(yīng)由甲以他的個人財產(chǎn)償還。本案中，甲 的個人債務(wù)與甲所加入的合伙商店的債務(wù)同時存在，合 伙人甲的個人債務(wù)的債權(quán)人漁場和他在合伙商店的債權(quán) 人A公司都要求以甲個人的財產(chǎn)和他在商店財產(chǎn)中的應(yīng)有 份額來滿足自己的債權(quán)。 在這種情況下，甲的個人財產(chǎn) 首先應(yīng)用于償還其個人債務(wù)，而甲在合伙商店中的應(yīng)有 份額應(yīng)當優(yōu)先用于償還合伙商店的債務(wù)。 本案中，當合伙商店財產(chǎn)不足清償合伙商店債務(wù)，而 甲的個人債務(wù)又未得到清償時，在甲的債權(quán)人就甲個 人財產(chǎn)滿足債權(quán)之前，合

15、伙商店的債權(quán)人無權(quán)要求甲 以他的個人財產(chǎn)來償還債務(wù)。在合伙債務(wù)中甲應(yīng)承擔(dān) 的部分，在甲無力負擔(dān)的情況下應(yīng)由乙、丙承擔(dān)連帶 責(zé)任。 案例5： 1995年5月，趙、李、王3人商量每人出資3萬元創(chuàng) 辦羽絨加工廠。為了解決資金短缺困難，3人向鎮(zhèn)信 用社貸款30萬元。5月底，趙、李、王3人簽訂了合 伙創(chuàng)辦羽絨加工廠的協(xié)議，并向工商行政管理機關(guān) 辦理了登記手續(xù)，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。加工廠成立后， 經(jīng)濟效益較好，但一直沒有分紅。 1996年4月，經(jīng)李、王二人同意，趙把自己的出資 額及其在廠里的權(quán)利和義務(wù)以4萬元的價格全部轉(zhuǎn)讓 給袁，同月，袁向趙交付了4萬元。合伙協(xié)議記載了 這一事實，羽絨廠向登記機關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。 趙退出后自己申請并經(jīng)批準登記，從事食品加工， 生意興隆。