第三章侵權(quán)責(zé)任的成立要件

1、侵權(quán)責(zé)任的成立要件侵權(quán)責(zé)任的成立要件 一、侵權(quán)責(zé)任成立要件的概念與功能一、侵權(quán)責(zé)任成立要件的概念與功能 侵權(quán)責(zé)任成立要件也稱為侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)責(zé)任成立要件也稱為侵權(quán)責(zé)任 構(gòu)成要件，是指侵權(quán)責(zé)任得以成立所構(gòu)成要件，是指侵權(quán)責(zé)任得以成立所 必須具備的充分必要條件。必須具備的充分必要條件。 侵權(quán)責(zé)任成立要件的法律功能主要有以下幾侵權(quán)責(zé)任成立要件的法律功能主要有以下幾 點：點： 1 1、劃定行為自由與權(quán)益保護(hù)的具體界限；、劃定行為自由與權(quán)益保護(hù)的具體界限； 2 2、實現(xiàn)侵權(quán)責(zé)任一般條款與歸責(zé)原則的法、實現(xiàn)侵權(quán)責(zé)任一般條款與歸責(zé)原則的法 律調(diào)整功能；律調(diào)整功能； 3 3、提供法律思維的邏輯前提；、提供法律思

2、維的邏輯前提； 4 4、明確舉證責(zé)任、待證事實的范圍。法律、明確舉證責(zé)任、待證事實的范圍。法律 上對舉證責(zé)任分配有特殊規(guī)定的是其例外上對舉證責(zé)任分配有特殊規(guī)定的是其例外 。 侵權(quán)責(zé)任法侵權(quán)責(zé)任法第第6 6條第條第1 1款只規(guī)定款只規(guī)定“因過錯因過錯 侵害他人民事權(quán)益侵害他人民事權(quán)益”，而沒有要求，而沒有要求“造成造成 損害損害”。侵權(quán)責(zé)任成立要件的諸多構(gòu)成要。侵權(quán)責(zé)任成立要件的諸多構(gòu)成要 素，是一個有機(jī)的遞進(jìn)邏輯體系，其中，素，是一個有機(jī)的遞進(jìn)邏輯體系，其中， 損害是權(quán)益侵害的通常的后果形式，是侵損害是權(quán)益侵害的通常的后果形式，是侵 權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，也是一般侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

3、，也是一般侵 權(quán)責(zé)任的選擇性要件。因此，侵權(quán)責(zé)任成權(quán)責(zé)任的選擇性要件。因此，侵權(quán)責(zé)任成 立要件依據(jù)判斷順序，依次包括加害行為立要件依據(jù)判斷順序，依次包括加害行為 、權(quán)益侵害、損害、因果關(guān)系、違法性、權(quán)益侵害、損害、因果關(guān)系、違法性、 過錯、過責(zé)能力。過錯、過責(zé)能力。 一、加害行為的含義與特征一、加害行為的含義與特征 加害行為也稱致害行為，是指受人加害行為也稱致害行為，是指受人 的意識所支配的對他人權(quán)益造成侵害的意識所支配的對他人權(quán)益造成侵害 之行為。加害行為具備以下特征：之行為。加害行為具備以下特征： 1 1、加害行為是加害人的意識所支配的活、加害行為是加害人的意識所支配的活 動；動； 2 2

4、、加害行為是等待法律評價的客觀事實、加害行為是等待法律評價的客觀事實 ； 3 3、加害行為的形態(tài)包括作為和不作為；、加害行為的形態(tài)包括作為和不作為； 4 4、加害行為不限于自己行為；、加害行為不限于自己行為； 5 5、加害行為既可以是事實行為，也可以、加害行為既可以是事實行為，也可以 是法律行為。是法律行為。 （一）不作為在侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成中的地位（一）不作為在侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成中的地位 不作為并非自始即有資格構(gòu)成一個不作為并非自始即有資格構(gòu)成一個 侵權(quán)行為的行為要件，只有在極其特侵權(quán)行為的行為要件，只有在極其特 殊的情況下，單純不作為才構(gòu)成侵權(quán)殊的情況下，單純不作為才構(gòu)成侵權(quán) 行為。行為。 交往安全義

5、務(wù)理論為不作為侵權(quán)提交往安全義務(wù)理論為不作為侵權(quán)提 供了一般理論基礎(chǔ)。所謂交往安全義供了一般理論基礎(chǔ)。所謂交往安全義 務(wù)就是一種確保某人支配并從中獲益務(wù)就是一種確保某人支配并從中獲益 之領(lǐng)域的保證義務(wù)。即在自己與有責(zé)之領(lǐng)域的保證義務(wù)。即在自己與有責(zé) 任的領(lǐng)域內(nèi)，開創(chuàng)或持續(xù)某一為限源任的領(lǐng)域內(nèi)，開創(chuàng)或持續(xù)某一為限源 之人，負(fù)有依情形采取必要且具期待之人，負(fù)有依情形采取必要且具期待 可能性的防范措施，以保護(hù)第三人免可能性的防范措施，以保護(hù)第三人免 于遭受此種危險的義務(wù)。于遭受此種危險的義務(wù)。 構(gòu)成不作為侵權(quán)必須存在與作為義構(gòu)成不作為侵權(quán)必須存在與作為義 務(wù)違反的事實，反之，作為侵權(quán)必須務(wù)違反的事實

6、，反之，作為侵權(quán)必須 存在不作為義務(wù)違反的事實。從羅馬存在不作為義務(wù)違反的事實。從羅馬 法至今，公認(rèn)的是，不作為侵權(quán)責(zé)任法至今，公認(rèn)的是，不作為侵權(quán)責(zé)任 存在先作為義務(wù)時才會產(chǎn)生。存在先作為義務(wù)時才會產(chǎn)生。 積極作為義務(wù)發(fā)生的原因主要有以下幾積極作為義務(wù)發(fā)生的原因主要有以下幾 類：類： 1 1、法律規(guī)定；、法律規(guī)定； 2 2、行為人制造或控制了某種危險情勢、行為人制造或控制了某種危險情勢 ； 3 3、當(dāng)事人之間存在特殊關(guān)系；、當(dāng)事人之間存在特殊關(guān)系； 4 4、危害的嚴(yán)重性以及一方避免損害的、危害的嚴(yán)重性以及一方避免損害的 便利性（實施職業(yè)活動）。便利性（實施職業(yè)活動）。 一、民事權(quán)益概述一、民

7、事權(quán)益概述 （一）民事權(quán)益作為責(zé)任成立要件的意義（一）民事權(quán)益作為責(zé)任成立要件的意義 侵權(quán)責(zé)任法對民事權(quán)益加以列舉并將權(quán)益侵侵權(quán)責(zé)任法對民事權(quán)益加以列舉并將權(quán)益侵 害作為責(zé)任成立要件，其法律意義在于：害作為責(zé)任成立要件，其法律意義在于： 1 1、明確侵權(quán)法的適用范圍；、明確侵權(quán)法的適用范圍； 2 2、從客體角度而非行為的角度全面保護(hù)民、從客體角度而非行為的角度全面保護(hù)民 事權(quán)益；事權(quán)益； 3 3、明確可賠償損害的判斷標(biāo)準(zhǔn)。、明確可賠償損害的判斷標(biāo)準(zhǔn)。 民事權(quán)益是指受法律保護(hù)的民事權(quán)利和民事權(quán)益是指受法律保護(hù)的民事權(quán)利和 權(quán)益，它包括民事權(quán)利和民事利益兩權(quán)益，它包括民事權(quán)利和民事利益兩 部分。部

8、分。 1 1、民事權(quán)利、民事權(quán)利 所謂民事權(quán)利，系指存在法律體系所明所謂民事權(quán)利，系指存在法律體系所明 認(rèn)的私權(quán)。認(rèn)的私權(quán)。 第一、民事權(quán)利是指私權(quán)而言，不包括第一、民事權(quán)利是指私權(quán)而言，不包括 公法上權(quán)利在內(nèi)；公法上權(quán)利在內(nèi)； 第二、民事權(quán)利不限于民法所規(guī)定的權(quán)第二、民事權(quán)利不限于民法所規(guī)定的權(quán) 利；利； 第三、民事權(quán)利是法律明確保護(hù)的利益第三、民事權(quán)利是法律明確保護(hù)的利益 ； 第四、侵權(quán)法所保護(hù)的民事權(quán)利，既包第四、侵權(quán)法所保護(hù)的民事權(quán)利，既包 括絕對權(quán)，也包括相對權(quán)。括絕對權(quán)，也包括相對權(quán)。 所謂民事利益，即法益。是指雖未所謂民事利益，即法益。是指雖未 被實證法規(guī)定為權(quán)利，但是衍生于社被

9、實證法規(guī)定為權(quán)利，但是衍生于社 會生活之中，符合公序良俗，受法律會生活之中，符合公序良俗，受法律 認(rèn)可和保護(hù)的財產(chǎn)或人身利益。認(rèn)可和保護(hù)的財產(chǎn)或人身利益。 （1 1）法益的特點）法益的特點 第一、法益具有事實性。事實性是指社會第一、法益具有事實性。事實性是指社會 生活中的很多利益處于一種事實狀態(tài)，而生活中的很多利益處于一種事實狀態(tài)，而 非權(quán)利狀態(tài)。非權(quán)利狀態(tài)。 第二、法益具有個別性。個別性是指某種第二、法益具有個別性。個別性是指某種 利益的存在與否往往是因人而異的，并非利益的存在與否往往是因人而異的，并非 普遍存在于主體之間，正因為利益缺乏權(quán)普遍存在于主體之間，正因為利益缺乏權(quán) 利外部表征，他

10、人在行為時往往難以事先利外部表征，他人在行為時往往難以事先 預(yù)見其存在并避免侵害。對于行為人而言預(yù)見其存在并避免侵害。對于行為人而言 ，法益并非完全不能預(yù)見。，法益并非完全不能預(yù)見。 （2 2）法益保護(hù)的必要性）法益保護(hù)的必要性 法益保護(hù)的必要性在于人們的全部生法益保護(hù)的必要性在于人們的全部生 活條件不能完全權(quán)力化。對法益的保護(hù)有活條件不能完全權(quán)力化。對法益的保護(hù)有 利于構(gòu)筑權(quán)利之外的秩序。利于構(gòu)筑權(quán)利之外的秩序。 （3 3）法益保護(hù)的特殊性）法益保護(hù)的特殊性 與判斷權(quán)利侵害的侵權(quán)責(zé)任相比，與判斷權(quán)利侵害的侵權(quán)責(zé)任相比， 判斷法益侵害的侵權(quán)責(zé)任成立與否，判斷法益侵害的侵權(quán)責(zé)任成立與否， 有其特

11、殊性，即必須對被保利益和他有其特殊性，即必須對被保利益和他 人受影響利益，甚至公共利益進(jìn)行利人受影響利益，甚至公共利益進(jìn)行利 益衡量。益衡量。 第一、是否存在以保護(hù)他人利益為目的第一、是否存在以保護(hù)他人利益為目的 的法律；的法律； 第二、利益是否符合社會善良風(fēng)俗；第二、利益是否符合社會善良風(fēng)俗； 第三、沖突利益的價值比較；第三、沖突利益的價值比較； 第四、關(guān)系的緊密性。第四、關(guān)系的緊密性。 我國我國侵權(quán)責(zé)任法侵權(quán)責(zé)任法第第2 2條規(guī)定，侵害條規(guī)定，侵害 民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健

12、康權(quán) 、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱 私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用 益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商 標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身 、財產(chǎn)權(quán)益。該條是對侵權(quán)法所保護(hù)的民、財產(chǎn)權(quán)益。該條是對侵權(quán)法所保護(hù)的民 事權(quán)益范圍的規(guī)定。事權(quán)益范圍的規(guī)定。 侵權(quán)責(zé)任法關(guān)于保護(hù)范圍的規(guī)定具有以下特侵權(quán)責(zé)任法關(guān)于保護(hù)范圍的規(guī)定具有以下特 征：征： 第一、民事權(quán)益的保護(hù)范圍具有開放性；第一、民事權(quán)益的保護(hù)范圍具有開放性； 第二、對權(quán)利和利益的侵權(quán)

13、責(zé)任成立要件未第二、對權(quán)利和利益的侵權(quán)責(zé)任成立要件未 作區(qū)分；作區(qū)分； 第三、對民事權(quán)益的保護(hù)存在位階；第三、對民事權(quán)益的保護(hù)存在位階； 第四、具有一定的權(quán)利確認(rèn)功能。第四、具有一定的權(quán)利確認(rèn)功能。 一、損害的含義一、損害的含義 “ “損害損害”是一個有單行的概念，在不同是一個有單行的概念，在不同 的語境中，損害有時指法律上的損失，有的語境中，損害有時指法律上的損失，有 時指侵害權(quán)益造成的不利益，有時僅指具時指侵害權(quán)益造成的不利益，有時僅指具 體的財產(chǎn)數(shù)量減少。體的財產(chǎn)數(shù)量減少。 損害，廣義上是指人身或財產(chǎn)利益的損害，廣義上是指人身或財產(chǎn)利益的 降低以及價值的減少。狹義上是指受法律降低以及價值

14、的減少。狹義上是指受法律 保護(hù)的人身或財產(chǎn)利益的降低以及價值的保護(hù)的人身或財產(chǎn)利益的降低以及價值的 減少。減少。 換言之，廣義上的損害指各種損失，換言之，廣義上的損害指各種損失， 可包括無法獲得賠償?shù)膿p失；狹義的損害可包括無法獲得賠償?shù)膿p失；狹義的損害 是指具備賠償可能性的損害，但最終能否是指具備賠償可能性的損害，但最終能否 得到賠償，還得滿足過錯、因果關(guān)系等其得到賠償，還得滿足過錯、因果關(guān)系等其 他損害責(zé)任成立要件。法律上的損害一般他損害責(zé)任成立要件。法律上的損害一般 是指狹義上的損害。是指狹義上的損害。 （一）損害不同于損失（一）損害不同于損失 第一、損害是法律概念，損失是自然意第一、損害

15、是法律概念，損失是自然意 義上的概念；義上的概念； 第二、根據(jù)受害的權(quán)益性質(zhì)不同，將損第二、根據(jù)受害的權(quán)益性質(zhì)不同，將損 失界定為侵害財產(chǎn)權(quán)的后果，而將損害界失界定為侵害財產(chǎn)權(quán)的后果，而將損害界 定為侵犯財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的后果；定為侵犯財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的后果； 第三、根據(jù)損害本身性質(zhì)不同，將損失第三、根據(jù)損害本身性質(zhì)不同，將損失 界定為財產(chǎn)損害，損失以外的損害是非財界定為財產(chǎn)損害，損失以外的損害是非財 產(chǎn)損害。產(chǎn)損害。 （二）損害不同于妨害（二）損害不同于妨害 妨害是一種持續(xù)性的障礙狀態(tài)，而損害妨害是一種持續(xù)性的障礙狀態(tài)，而損害 是一種利益受損的結(jié)果。妨害并不導(dǎo)致權(quán)是一種利益受損的結(jié)果。妨害并不導(dǎo)

16、致權(quán) 利或利益損失，損害有時則意味著權(quán)利或利或利益損失，損害有時則意味著權(quán)利或 利益已經(jīng)喪失。利益已經(jīng)喪失。 （一）財產(chǎn)損害與非財產(chǎn)損害（一）財產(chǎn)損害與非財產(chǎn)損害 財產(chǎn)損害是指侵害財產(chǎn)或人身權(quán)財產(chǎn)損害是指侵害財產(chǎn)或人身權(quán) 益造成受害人的經(jīng)濟(jì)損害。財產(chǎn)損害益造成受害人的經(jīng)濟(jì)損害。財產(chǎn)損害 并非指侵害財產(chǎn)權(quán)益才會發(fā)生，侵害并非指侵害財產(chǎn)權(quán)益才會發(fā)生，侵害 人身權(quán)益也能發(fā)生財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損人身權(quán)益也能發(fā)生財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損 害包括有形財產(chǎn)價值的減少，也包括害包括有形財產(chǎn)價值的減少，也包括 純粹經(jīng)濟(jì)損失，還包括紡織損害發(fā)生純粹經(jīng)濟(jì)損失，還包括紡織損害發(fā)生 、避免損失擴(kuò)大、回復(fù)原狀、排除妨、避免損失擴(kuò)大、

17、回復(fù)原狀、排除妨 害所支出的必要費用。害所支出的必要費用。 非財產(chǎn)損害是指無法通過客觀經(jīng)濟(jì)非財產(chǎn)損害是指無法通過客觀經(jīng)濟(jì) 方法加以量化的人身或精神利益減少方法加以量化的人身或精神利益減少 。非財產(chǎn)損害不限于侵害人身權(quán)益，。非財產(chǎn)損害不限于侵害人身權(quán)益， 侵害財產(chǎn)權(quán)益也會引發(fā)非財產(chǎn)損害。侵害財產(chǎn)權(quán)益也會引發(fā)非財產(chǎn)損害。 （二）積極損害與消極損害（二）積極損害與消極損害 積極損害是指既存財產(chǎn)的減少，消積極損害是指既存財產(chǎn)的減少，消 極損害是指可得財產(chǎn)利益的喪失，表極損害是指可得財產(chǎn)利益的喪失，表 現(xiàn)為應(yīng)增加而未增加的狀態(tài)?，F(xiàn)為應(yīng)增加而未增加的狀態(tài)。 （三）直接損失與間接損失（三）直接損失與間接損失

18、 直接損失是以權(quán)益侵害行為為直接直接損失是以權(quán)益侵害行為為直接 近因的損失；間接損失是與權(quán)益侵害近因的損失；間接損失是與權(quán)益侵害 行為存在原因的損失。行為存在原因的損失。 （四）普通損害與特殊損害（四）普通損害與特殊損害 普通損害即權(quán)益受侵害時通常會發(fā)普通損害即權(quán)益受侵害時通常會發(fā) 生的損害，特殊損害屬于普通損害之生的損害，特殊損害屬于普通損害之 外的損害，即主觀損失。區(qū)別的意義外的損害，即主觀損失。區(qū)別的意義 在于，普通損害是在權(quán)益被侵害時假在于，普通損害是在權(quán)益被侵害時假 定存在的損害，原告不需要證明其存定存在的損害，原告不需要證明其存 在，只需要一般請求即可；特殊損害在，只需要一般請求即

19、可；特殊損害 需要特別請求和證明。需要特別請求和證明。 一、因果關(guān)系的概念一、因果關(guān)系的概念 因果關(guān)系是指一定的先前事實與一定的因果關(guān)系是指一定的先前事實與一定的 后發(fā)事實之間，存在引起與被引起的關(guān)系后發(fā)事實之間，存在引起與被引起的關(guān)系 ，即沒有前者就沒有后者的關(guān)系。引起某，即沒有前者就沒有后者的關(guān)系。引起某 種事實產(chǎn)生的事實稱為原因，被某種事實種事實產(chǎn)生的事實稱為原因，被某種事實 引起的事實稱為結(jié)果。法律上的因果關(guān)系引起的事實稱為結(jié)果。法律上的因果關(guān)系 則是在有法律意義的法律事實之間加以截則是在有法律意義的法律事實之間加以截 取的因果關(guān)系，而不是一切自然現(xiàn)象之間取的因果關(guān)系，而不是一切自然現(xiàn)

20、象之間 的因果聯(lián)系。的因果聯(lián)系。 根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，因果關(guān)系可以分根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，因果關(guān)系可以分 為責(zé)任成立的因果關(guān)系和責(zé)任范圍的為責(zé)任成立的因果關(guān)系和責(zé)任范圍的 因果關(guān)系、直接因果關(guān)系和間接因果因果關(guān)系、直接因果關(guān)系和間接因果 關(guān)系、事實因果關(guān)系和法律因果關(guān)系關(guān)系、事實因果關(guān)系和法律因果關(guān)系 。此外，還有座位的因果關(guān)系和不作。此外，還有座位的因果關(guān)系和不作 為的因果關(guān)系，一因一果、一因多果為的因果關(guān)系，一因一果、一因多果 、多因一果的因果關(guān)系，證明的因果、多因一果的因果關(guān)系，證明的因果 關(guān)系和推定的因果關(guān)系等。關(guān)系和推定的因果關(guān)系等。 責(zé)任成立的因果關(guān)系是指加害行為與權(quán)責(zé)任成立的因果關(guān)系是指加害行

21、為與權(quán) 益侵害之間的因果關(guān)系；責(zé)任范圍的因果益侵害之間的因果關(guān)系；責(zé)任范圍的因果 關(guān)系是指權(quán)益受侵害與產(chǎn)生損害之間的因關(guān)系是指權(quán)益受侵害與產(chǎn)生損害之間的因 果關(guān)系。果關(guān)系。 責(zé)任成立的因果關(guān)系用以判斷行為是否責(zé)任成立的因果關(guān)系用以判斷行為是否 侵害了民事權(quán)益，解決侵權(quán)責(zé)任成立的問侵害了民事權(quán)益，解決侵權(quán)責(zé)任成立的問 題；責(zé)任范圍的因果關(guān)系用以判斷何種損題；責(zé)任范圍的因果關(guān)系用以判斷何種損 害是權(quán)益受侵害而發(fā)生，應(yīng)由加害人負(fù)賠害是權(quán)益受侵害而發(fā)生，應(yīng)由加害人負(fù)賠 償責(zé)任，解決賠償問題。償責(zé)任，解決賠償問題。 直接因果關(guān)系指原因與結(jié)果之間只構(gòu)成直接因果關(guān)系指原因與結(jié)果之間只構(gòu)成 一個環(huán)節(jié)的因果關(guān)系

22、，即結(jié)果事實由原因一個環(huán)節(jié)的因果關(guān)系，即結(jié)果事實由原因 事實直接造成，兩者之間一般存在著內(nèi)在事實直接造成，兩者之間一般存在著內(nèi)在 的必然聯(lián)系。因此，直接因果關(guān)系多屬于的必然聯(lián)系。因此，直接因果關(guān)系多屬于 必然因果關(guān)系。必然因果關(guān)系。 間接因果關(guān)系是指某一事實通常不會直間接因果關(guān)系是指某一事實通常不會直 接引起某種后果發(fā)生，必須有其他事實的接引起某種后果發(fā)生，必須有其他事實的 獨立介入才能引起后果事實發(fā)生的因果聯(lián)獨立介入才能引起后果事實發(fā)生的因果聯(lián) 系。間接因果關(guān)系多屬于夠然因果關(guān)系。系。間接因果關(guān)系多屬于夠然因果關(guān)系。 判斷行為和損害后果之間有無因果判斷行為和損害后果之間有無因果 關(guān)系，首先判

23、斷是否存在事實因果關(guān)關(guān)系，首先判斷是否存在事實因果關(guān) 系，然后再進(jìn)一步判斷是否屬于法律系，然后再進(jìn)一步判斷是否屬于法律 因果關(guān)系。因果關(guān)系。 區(qū)分事實因果關(guān)系和法律因果關(guān)系區(qū)分事實因果關(guān)系和法律因果關(guān)系 的二分法，體現(xiàn)了對因果關(guān)系加以限的二分法，體現(xiàn)了對因果關(guān)系加以限 制的思想，即并非所有的事實因果關(guān)制的思想，即并非所有的事實因果關(guān) 系都能夠成為法律因果關(guān)系。系都能夠成為法律因果關(guān)系。 （一）條件說（一）條件說 條件說認(rèn)為，只要在行為與結(jié)果之條件說認(rèn)為，只要在行為與結(jié)果之 間存在間存在“如無前者，則無后者如無前者，則無后者”的必的必 要條件關(guān)系時，就有因果關(guān)系。條件要條件關(guān)系時，就有因果關(guān)系。

24、條件 說將條件等同于原因，屬于對因果關(guān)說將條件等同于原因，屬于對因果關(guān) 系范圍無限制的學(xué)說。系范圍無限制的學(xué)說。 原因說主張，區(qū)分原因與條件。原原因說主張，區(qū)分原因與條件。原 因是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素，條件因是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素，條件 則不是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素，條則不是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素，條 件只為結(jié)果發(fā)生提供可能性、原因則件只為結(jié)果發(fā)生提供可能性、原因則 為結(jié)果的發(fā)生提供現(xiàn)實性，所以，條為結(jié)果的發(fā)生提供現(xiàn)實性，所以，條 件與結(jié)果之間的偶然因果關(guān)系，不屬件與結(jié)果之間的偶然因果關(guān)系，不屬 于法律上的因果關(guān)系。于法律上的因果關(guān)系。 在條件中，在條件中，“以對結(jié)果之發(fā)生有重以對結(jié)果之發(fā)

25、生有重 大影響的，即以對發(fā)生結(jié)果最有力的大影響的，即以對發(fā)生結(jié)果最有力的 條件或最直接的條件才肯定其原因與條件或最直接的條件才肯定其原因與 結(jié)果成立因果關(guān)系結(jié)果成立因果關(guān)系”。原因說將因果。原因說將因果 關(guān)系限制過于狹窄，識別原因與條件關(guān)系限制過于狹窄，識別原因與條件 的標(biāo)準(zhǔn)過于機(jī)械且不統(tǒng)一是其缺陷。的標(biāo)準(zhǔn)過于機(jī)械且不統(tǒng)一是其缺陷。 所謂相當(dāng)因果關(guān)系是指所謂相當(dāng)因果關(guān)系是指“無此行為無此行為 ，雖必然不必生此損害；有此行為，雖必然不必生此損害；有此行為， 即足以生此害，則有因果關(guān)系。無此即足以生此害，則有因果關(guān)系。無此 行為，雖必?zé)o此害，有此行為，通常行為，雖必?zé)o此害，有此行為，通常 亦不生此

26、種損害者，既無因果關(guān)系亦不生此種損害者，既無因果關(guān)系” 。 規(guī)則目的說原理在于，侵權(quán)行為規(guī)則目的說原理在于，侵權(quán)行為 是違反了某種義務(wù)導(dǎo)致?lián)p害后果的行是違反了某種義務(wù)導(dǎo)致?lián)p害后果的行 為，義務(wù)依據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生，因為，義務(wù)依據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生，因 此，義務(wù)的違反而導(dǎo)致?lián)p害，其賠償此，義務(wù)的違反而導(dǎo)致?lián)p害，其賠償 責(zé)任應(yīng)與法律的規(guī)則有關(guān)聯(lián)性。責(zé)任應(yīng)與法律的規(guī)則有關(guān)聯(lián)性。 （一）事實因果關(guān)系的判斷（一）事實因果關(guān)系的判斷 無論是大陸法系的條件關(guān)系，還是無論是大陸法系的條件關(guān)系，還是 英美法系的事實因果關(guān)系，其判斷方英美法系的事實因果關(guān)系，其判斷方 法都是相同的。即事實因果關(guān)系的判法都是相同的。即

27、事實因果關(guān)系的判 斷屬于必要條件關(guān)系的判斷，一般采斷屬于必要條件關(guān)系的判斷，一般采 用用“若無則不若無則不”的等值公式。具體的的等值公式。具體的 方法一個為剔除法，一個為替換法。方法一個為剔除法，一個為替換法。 剔除法是指將一個被疑為原因的事實加剔除法是指將一個被疑為原因的事實加 以剔除，如果結(jié)果仍會發(fā)生，則該事實不以剔除，如果結(jié)果仍會發(fā)生，則該事實不 是原因，如果結(jié)果不會發(fā)生，則該事實就是原因，如果結(jié)果不會發(fā)生，則該事實就 是原因。是原因。 替換法是比剔除法更積極的驗證方法，替換法是比剔除法更積極的驗證方法， 不僅要去掉被疑為原因的事實，更要代以不僅要去掉被疑為原因的事實，更要代以 被認(rèn)為是

28、合理的事實，如果結(jié)果仍會發(fā)生被認(rèn)為是合理的事實，如果結(jié)果仍會發(fā)生 ，則被替換的事實不是原因，如果結(jié)果不，則被替換的事實不是原因，如果結(jié)果不 會發(fā)生，則被替換的事實就是原因會發(fā)生，則被替換的事實就是原因 判斷事實因果關(guān)系尚有經(jīng)驗則法。判斷事實因果關(guān)系尚有經(jīng)驗則法。 也即按照人們所掌握的知識和經(jīng)驗進(jìn)也即按照人們所掌握的知識和經(jīng)驗進(jìn) 行判斷因果關(guān)系有無的方法。人們所行判斷因果關(guān)系有無的方法。人們所 掌握的知識和經(jīng)驗，既包括自然科學(xué)掌握的知識和經(jīng)驗，既包括自然科學(xué) 知識，也包括社會知識和經(jīng)驗。知識，也包括社會知識和經(jīng)驗。 在一些特殊情況下，條件事實和結(jié)在一些特殊情況下，條件事實和結(jié) 果事實之間的關(guān)聯(lián)呈

29、現(xiàn)復(fù)雜性，對于果事實之間的關(guān)聯(lián)呈現(xiàn)復(fù)雜性，對于 這些特殊狀態(tài)的因果關(guān)系必須采用相這些特殊狀態(tài)的因果關(guān)系必須采用相 應(yīng)的判斷方法。應(yīng)的判斷方法。 1 1、并存因果關(guān)系、并存因果關(guān)系 并存因果關(guān)系又稱因果關(guān)系競合、累并存因果關(guān)系又稱因果關(guān)系競合、累 積因果關(guān)系、原因聚合，即多個原因事實積因果關(guān)系、原因聚合，即多個原因事實 并存，其中的任何一個，都足以單獨引發(fā)并存，其中的任何一個，都足以單獨引發(fā) 整個后果發(fā)生。整個后果發(fā)生。 在因果關(guān)系并存的場合，采用若無則在因果關(guān)系并存的場合，采用若無則 不的等值公式，可能會導(dǎo)致多個足以引起不的等值公式，可能會導(dǎo)致多個足以引起 損害后果的行為都不被認(rèn)為是原因損害后

30、果的行為都不被認(rèn)為是原因。 例如，甲和乙的放火行為都足以導(dǎo)致建例如，甲和乙的放火行為都足以導(dǎo)致建 筑被燒毀，采用剔除法，則無論剔除甲或筑被燒毀，采用剔除法，則無論剔除甲或 乙的行為，結(jié)果都會發(fā)生。此時，首先要乙的行為，結(jié)果都會發(fā)生。此時，首先要 判斷這些原因是否同時存在。只有同時存判斷這些原因是否同時存在。只有同時存 在的，才屬于因果關(guān)系并存。如果不是同在的，才屬于因果關(guān)系并存。如果不是同 時，則首先行為人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，因為我們時，則首先行為人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，因為我們 不能說先前的損害是由后一行為引起的。不能說先前的損害是由后一行為引起的。 如果多個可能是原因的事實同時發(fā)生如果多個可能是原因的事實同

31、時發(fā)生 ，則采用，則采用“實質(zhì)要素公式實質(zhì)要素公式”來判斷因果關(guān)來判斷因果關(guān) 系，即同時發(fā)生數(shù)個行為，單獨的每一個系，即同時發(fā)生數(shù)個行為，單獨的每一個 行為如果是實實在在地足以引起損害結(jié)果行為如果是實實在在地足以引起損害結(jié)果 發(fā)生的要素，就構(gòu)成事實因果關(guān)系。并存發(fā)生的要素，就構(gòu)成事實因果關(guān)系。并存 因果關(guān)系可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為的事實要因果關(guān)系可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為的事實要 件。件。 2 2、擇一因果關(guān)系、擇一因果關(guān)系 擇一因果關(guān)系又稱替代因果關(guān)系，擇一因果關(guān)系又稱替代因果關(guān)系， 即存在多個行為，每個行為都可以單即存在多個行為，每個行為都可以單 獨造成損害。獨造成損害。但無法確定兩個以上的但無法確

32、定兩個以上的 引發(fā)損害可能的事實，究竟哪個是引引發(fā)損害可能的事實，究竟哪個是引 發(fā)損害的真正原因，則認(rèn)為該數(shù)個事發(fā)損害的真正原因，則認(rèn)為該數(shù)個事 實與損害結(jié)果都有因果關(guān)系，一般可實與損害結(jié)果都有因果關(guān)系，一般可 以構(gòu)成共同危險行為。以構(gòu)成共同危險行為。 3 3、共同因果關(guān)系、共同因果關(guān)系 共同因果關(guān)系發(fā)生在多個不充分原因相共同因果關(guān)系發(fā)生在多個不充分原因相 疊加的場合，又稱疊加的因果關(guān)系。即多疊加的場合，又稱疊加的因果關(guān)系。即多 個加害行為同時存在，才能共同造成損害個加害行為同時存在，才能共同造成損害 后果，而其中任何一個加害行為并不能單后果，而其中任何一個加害行為并不能單 獨引起損害后果發(fā)生

33、，這樣的單個事實即獨引起損害后果發(fā)生，這樣的單個事實即 是是“不充分原因不充分原因”。 4 4、假設(shè)因果關(guān)系、假設(shè)因果關(guān)系 假設(shè)因果關(guān)系，又稱假想因果關(guān)系假設(shè)因果關(guān)系，又稱假想因果關(guān)系 、想象因果關(guān)系，是指某損害后果因、想象因果關(guān)系，是指某損害后果因A A 事實而發(fā)生，但如果假設(shè)沒有事實而發(fā)生，但如果假設(shè)沒有A A事實，事實， 則與則與A A毫無關(guān)系的毫無關(guān)系的B B事實也會產(chǎn)生同樣事實也會產(chǎn)生同樣 的損害結(jié)果。的損害結(jié)果。 5 5、超越因果關(guān)系、超越因果關(guān)系 超越因果關(guān)系是指多個可以造成同樣超越因果關(guān)系是指多個可以造成同樣 損害后果的事實獨立地一先一后發(fā)生，相損害后果的事實獨立地一先一后發(fā)生

34、，相 繼或一次性引起全部或部分損害后果。分繼或一次性引起全部或部分損害后果。分 為三種情況：為三種情況： （1 1）第一個事實已經(jīng)造成損害后果，）第一個事實已經(jīng)造成損害后果， 第二個事實并沒有擴(kuò)大這種后果。這種情第二個事實并沒有擴(kuò)大這種后果。這種情 況，甲的行為與損害后果有因果關(guān)系，后況，甲的行為與損害后果有因果關(guān)系，后 一個事實不是原因，因為法益已經(jīng)在這之一個事實不是原因，因為法益已經(jīng)在這之 前被甲的行為摧毀了。前被甲的行為摧毀了。 （2 2）第一個事實還未及造成損害后果，）第一個事實還未及造成損害后果， 而第二個事實已經(jīng)引發(fā)了損害后果。而第二個事實已經(jīng)引發(fā)了損害后果。 （3 3）第一個事實

35、已經(jīng)造成了損害后果）第一個事實已經(jīng)造成了損害后果 ，但隨后發(fā)生的第二個事實擴(kuò)大了損，但隨后發(fā)生的第二個事實擴(kuò)大了損 害。害。 規(guī)則目的說主張直接依據(jù)規(guī)則之目的衡規(guī)則目的說主張直接依據(jù)規(guī)則之目的衡 量行為與損害之間的關(guān)系，因此，分析規(guī)量行為與損害之間的關(guān)系，因此，分析規(guī) 則目的是重要的一環(huán)。分析的內(nèi)容包括：則目的是重要的一環(huán)。分析的內(nèi)容包括： 1 1、受害人是否屬于規(guī)則所要保護(hù)的那類主體、受害人是否屬于規(guī)則所要保護(hù)的那類主體 。 2 2、所要賠償?shù)膿p失是否屬于規(guī)則所要避免的、所要賠償?shù)膿p失是否屬于規(guī)則所要避免的 損失。損失。 3 3、侵權(quán)人的行為是否屬于規(guī)則設(shè)想的那種特、侵權(quán)人的行為是否屬于規(guī)則

36、設(shè)想的那種特 定行為。定行為。 某個原因事實有時不會按照事物某個原因事實有時不會按照事物 的通常發(fā)展過程順理成章地發(fā)展下去的通常發(fā)展過程順理成章地發(fā)展下去 ，中間可能會介入另外的事實而導(dǎo)致，中間可能會介入另外的事實而導(dǎo)致 損害后果出現(xiàn)。此時的因果關(guān)系判斷損害后果出現(xiàn)。此時的因果關(guān)系判斷 比較復(fù)雜，并存因果關(guān)系、超越因果比較復(fù)雜，并存因果關(guān)系、超越因果 關(guān)系、共同因果關(guān)系、因果關(guān)系中斷關(guān)系、共同因果關(guān)系、因果關(guān)系中斷 等都有可能出現(xiàn)其中。等都有可能出現(xiàn)其中。 以行為人的主觀預(yù)見程度為標(biāo)準(zhǔn)，可以以行為人的主觀預(yù)見程度為標(biāo)準(zhǔn)，可以 分為可預(yù)見的介入和偶然介入。分為可預(yù)見的介入和偶然介入。 首先，加害

37、行為介入了自然事件；首先，加害行為介入了自然事件； 其次，加害行為介入了第三人的行為；其次，加害行為介入了第三人的行為； 最后，加害行為介入了受害人的行為或最后，加害行為介入了受害人的行為或 特殊狀況。特殊狀況。 （一）因果關(guān)系推定（一）因果關(guān)系推定 因果關(guān)系推定是指可以成為原因的事因果關(guān)系推定是指可以成為原因的事 實與結(jié)果事實之間是否存在因果關(guān)系，原實與結(jié)果事實之間是否存在因果關(guān)系，原 告（受害人）無需舉證加以證明，除被告告（受害人）無需舉證加以證明，除被告 （加害人）能夠舉出反證證明不存在因果（加害人）能夠舉出反證證明不存在因果 關(guān)系的情形外，法官可以通過已知的基礎(chǔ)關(guān)系的情形外，法官可以通

38、過已知的基礎(chǔ) 事實直接斷定因果關(guān)系存在。事實直接斷定因果關(guān)系存在。 因果關(guān)系推定有其自身的特點：因果關(guān)系推定有其自身的特點： 第一，因果關(guān)系推定屬于舉證責(zé)任倒置第一，因果關(guān)系推定屬于舉證責(zé)任倒置 。 第二，推定因果關(guān)系需要有基礎(chǔ)事實存第二，推定因果關(guān)系需要有基礎(chǔ)事實存 在。在。 第三，因果關(guān)系推定適用于特殊領(lǐng)域。第三，因果關(guān)系推定適用于特殊領(lǐng)域。 所謂蓋然性是指有可能但又不是必然的所謂蓋然性是指有可能但又不是必然的 性質(zhì)，它是根據(jù)實物發(fā)展的概率來進(jìn)行判性質(zhì)，它是根據(jù)實物發(fā)展的概率來進(jìn)行判 斷的一種認(rèn)識方法，是人們對事物的認(rèn)識斷的一種認(rèn)識方法，是人們對事物的認(rèn)識 達(dá)不到邏輯必然性條件時不得不采用

39、的一達(dá)不到邏輯必然性條件時不得不采用的一 種認(rèn)識手段。蓋然性因果關(guān)系是將民事證種認(rèn)識手段。蓋然性因果關(guān)系是將民事證 明標(biāo)準(zhǔn)與因果關(guān)系的證明相結(jié)合，原告只明標(biāo)準(zhǔn)與因果關(guān)系的證明相結(jié)合，原告只 要證明在因果關(guān)系的存在上具有相當(dāng)程度要證明在因果關(guān)系的存在上具有相當(dāng)程度 的蓋然性即可認(rèn)定有因果關(guān)系的理論。的蓋然性即可認(rèn)定有因果關(guān)系的理論。 第一，原告對存在因果關(guān)系負(fù)有舉證責(zé)任，第一，原告對存在因果關(guān)系負(fù)有舉證責(zé)任， 但證明標(biāo)準(zhǔn)不是但證明標(biāo)準(zhǔn)不是100%100%的確定性，而是超過的確定性，而是超過 一定概率（如一定概率（如50%50%）的可能性。）的可能性。 第二，法官運用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，對雙方提出第二，

40、法官運用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，對雙方提出 的正反兩面的證據(jù)和說服力甲乙判斷，采的正反兩面的證據(jù)和說服力甲乙判斷，采 信優(yōu)越證據(jù)。信優(yōu)越證據(jù)。 第三，原告舉證的內(nèi)容主要是：某種危險存第三，原告舉證的內(nèi)容主要是：某種危險存 在；導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生的相當(dāng)程度的可能性。在；導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生的相當(dāng)程度的可能性。 加害行為導(dǎo)致受害人患有疾病的侵加害行為導(dǎo)致受害人患有疾病的侵 權(quán)責(zé)任認(rèn)定中，因果關(guān)系難以達(dá)成邏權(quán)責(zé)任認(rèn)定中，因果關(guān)系難以達(dá)成邏 輯必然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。醫(yī)學(xué)因果關(guān)系輯必然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。醫(yī)學(xué)因果關(guān)系 是將病理學(xué)、流行病學(xué)等醫(yī)學(xué)知識提是將病理學(xué)、流行病學(xué)等醫(yī)學(xué)知識提 供的經(jīng)驗法則與證明上的蓋然性標(biāo)準(zhǔn)供的經(jīng)驗法則與證明上的

41、蓋然性標(biāo)準(zhǔn) 加以結(jié)合，來判斷因果關(guān)系的方法。加以結(jié)合，來判斷因果關(guān)系的方法。 一、違法性的概念一、違法性的概念 行為的違法性是指加害行為違反了法律行為的違法性是指加害行為違反了法律 所要求的作為或不作為的義務(wù)，或侵害了所要求的作為或不作為的義務(wù)，或侵害了 法律所保護(hù)的權(quán)利或利益，因無正當(dāng)理由法律所保護(hù)的權(quán)利或利益，因無正當(dāng)理由 而受否定性評價的狀態(tài)。而受否定性評價的狀態(tài)。 作為侵權(quán)責(zé)任成立要件的違法性，是指作為侵權(quán)責(zé)任成立要件的違法性，是指 民事違法性，不能將刑事違法性與行政違民事違法性，不能將刑事違法性與行政違 法性等同于民事違法性。法性等同于民事違法性。 （一）結(jié)果不法說（一）結(jié)果不法說

42、第一，違法性不需要原告舉證證明，而第一，違法性不需要原告舉證證明，而 是通過權(quán)益遭到被告行為侵害的事實推導(dǎo)是通過權(quán)益遭到被告行為侵害的事實推導(dǎo) 出行為的違法性，學(xué)說上稱為出行為的違法性，學(xué)說上稱為“構(gòu)成要件構(gòu)成要件 符合性征引違法性符合性征引違法性”。 第二，通過第二，通過“權(quán)益侵害權(quán)益侵害”而導(dǎo)出的而導(dǎo)出的“違違 法性法性”不是確定的結(jié)論，行為人可以通過不是確定的結(jié)論，行為人可以通過 對存在對存在“違法阻卻事由違法阻卻事由”的舉證，證明行的舉證，證明行 為的合法性。為的合法性。 第三，依據(jù)結(jié)果不法說的判斷標(biāo)準(zhǔn)，得第三，依據(jù)結(jié)果不法說的判斷標(biāo)準(zhǔn)，得 出有違法性的結(jié)論也僅是一個推定結(jié)出有違法性的

43、結(jié)論也僅是一個推定結(jié) 論，必須進(jìn)一步判斷主觀的違法性，論，必須進(jìn)一步判斷主觀的違法性， 即有無過錯，才能最終得出有責(zé)性的即有無過錯，才能最終得出有責(zé)性的 評價。評價。 第四，結(jié)果不法說的理論基礎(chǔ)是因果行第四，結(jié)果不法說的理論基礎(chǔ)是因果行 為論，方法論上受自然科學(xué)實證主義為論，方法論上受自然科學(xué)實證主義 之影響。之影響。 行為不法說是指判斷行為有無違法行為不法說是指判斷行為有無違法 性，不能僅依據(jù)侵害權(quán)益事實，在侵性，不能僅依據(jù)侵害權(quán)益事實，在侵 害權(quán)益之外，加害行為還違反法律所害權(quán)益之外，加害行為還違反法律所 要求的義務(wù)時，才可判斷有違法性。要求的義務(wù)時，才可判斷有違法性。 第一，不法評價是行

44、為而不是結(jié)果。第一，不法評價是行為而不是結(jié)果。 第二，違法性的判斷階段和過錯的判斷第二，違法性的判斷階段和過錯的判斷 階段出現(xiàn)交錯混同現(xiàn)象。階段出現(xiàn)交錯混同現(xiàn)象。 第三，行為不法說的理論基礎(chǔ)是目的行第三，行為不法說的理論基礎(chǔ)是目的行 為論。為論。 一、過錯的概念一、過錯的概念 過錯是指行為人故意或過失的可受過錯是指行為人故意或過失的可受 責(zé)難的主觀狀態(tài)。過錯是一般侵權(quán)責(zé)責(zé)難的主觀狀態(tài)。過錯是一般侵權(quán)責(zé) 任的主觀要件，和過責(zé)能力一同構(gòu)成任的主觀要件，和過責(zé)能力一同構(gòu)成 侵權(quán)責(zé)任成立的最后階段侵權(quán)責(zé)任成立的最后階段-有責(zé)性階有責(zé)性階 段的評價。段的評價。 在過錯責(zé)任中過錯是歸責(zé)的依據(jù)，在過錯責(zé)任中

45、過錯是歸責(zé)的依據(jù)， 即所謂有過錯則有責(zé)任，無過錯則無即所謂有過錯則有責(zé)任，無過錯則無 責(zé)任。責(zé)任。 有過錯不是指存在一個人的行為造成他有過錯不是指存在一個人的行為造成他 人權(quán)益侵害的客觀事實，而是指行為人能人權(quán)益侵害的客觀事實，而是指行為人能 預(yù)見和能避免卻沒有預(yù)見和避免損害后果預(yù)見和能避免卻沒有預(yù)見和避免損害后果 發(fā)生的事實。發(fā)生的事實。 過錯的認(rèn)定不僅涉及對行為人主觀心里過錯的認(rèn)定不僅涉及對行為人主觀心里 狀態(tài)的判明，還涉及行為標(biāo)準(zhǔn)的判斷。有狀態(tài)的判明，還涉及行為標(biāo)準(zhǔn)的判斷。有 過錯就意味著行為人有意地背離或者不夠過錯就意味著行為人有意地背離或者不夠 謹(jǐn)慎地違反了必要的行為標(biāo)準(zhǔn)。謹(jǐn)慎地違反

46、了必要的行為標(biāo)準(zhǔn)。 （一）故意的概念（一）故意的概念 故意是指明知行為必然或可能導(dǎo)致故意是指明知行為必然或可能導(dǎo)致 權(quán)益侵害的結(jié)果，卻希望或放任侵害權(quán)益侵害的結(jié)果，卻希望或放任侵害 結(jié)果發(fā)生的主觀心里狀態(tài)。結(jié)果發(fā)生的主觀心里狀態(tài)。 包括對因果關(guān)系的認(rèn)識和對行為非正當(dāng)性的包括對因果關(guān)系的認(rèn)識和對行為非正當(dāng)性的 認(rèn)識。認(rèn)識。 1 1、對因果關(guān)系的認(rèn)識不需要達(dá)到、對因果關(guān)系的認(rèn)識不需要達(dá)到“確知確知”的的 程度，只要認(rèn)識到行為引起侵害后果有高程度，只要認(rèn)識到行為引起侵害后果有高 度的蓋然性即可。度的蓋然性即可。 2 2、對行為非正當(dāng)性的認(rèn)識，不要求對法律如、對行為非正當(dāng)性的認(rèn)識，不要求對法律如 何規(guī)

47、定有認(rèn)識，也不要求對違法性有法律何規(guī)定有認(rèn)識，也不要求對違法性有法律 人士那樣準(zhǔn)確的判斷，只要行為人根據(jù)社人士那樣準(zhǔn)確的判斷，只要行為人根據(jù)社 會通常觀念和應(yīng)有的經(jīng)驗對行為不當(dāng)能得會通常觀念和應(yīng)有的經(jīng)驗對行為不當(dāng)能得 出認(rèn)識即可。出認(rèn)識即可。 （一）過失的概念（一）過失的概念 過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可 能產(chǎn)生侵害他人權(quán)益的后果，并能避免侵能產(chǎn)生侵害他人權(quán)益的后果，并能避免侵 害后果產(chǎn)生，但因疏忽大意而沒能預(yù)見，害后果產(chǎn)生，但因疏忽大意而沒能預(yù)見， 或者雖然預(yù)見但輕信能夠避免的主觀狀態(tài)或者雖然預(yù)見但輕信能夠避免的主觀狀態(tài) 。 其中疏忽大意的過失屬于其中

48、疏忽大意的過失屬于“無意識的過無意識的過 失失”，過于自信輕率而為的過失屬于，過于自信輕率而為的過失屬于“有有 意識的過失意識的過失”或或“明知的過失明知的過失”。 過失包含了過失包含了“預(yù)見可能性預(yù)見可能性”、“避免可避免可 能性能性”、以及、以及“結(jié)果避免義務(wù)結(jié)果避免義務(wù)”三個主要三個主要 因素。因素。 過失不同于故意之處在于行為人并不希過失不同于故意之處在于行為人并不希 望侵害結(jié)果發(fā)生，對于侵害后果主觀上持望侵害結(jié)果發(fā)生，對于侵害后果主觀上持 一種排斥態(tài)度。另外，故意是基于意思上一種排斥態(tài)度。另外，故意是基于意思上 的責(zé)任，過失是基于違反了應(yīng)該避免損害的責(zé)任，過失是基于違反了應(yīng)該避免損害

49、 發(fā)生的行為義務(wù)的責(zé)任。發(fā)生的行為義務(wù)的責(zé)任。 對于過失的理解，經(jīng)歷了一個從主觀過對于過失的理解，經(jīng)歷了一個從主觀過 失到客觀過失的發(fā)展過程。過失最初的含失到客觀過失的發(fā)展過程。過失最初的含 義是主觀過失，其后逐漸形成了客觀過失義是主觀過失，其后逐漸形成了客觀過失 的理論。的理論。 1 1、主觀過失、主觀過失 所謂主觀過失，是指以具體行為人的個所謂主觀過失，是指以具體行為人的個 人能力為判斷過失標(biāo)準(zhǔn)，是否能夠預(yù)見和人能力為判斷過失標(biāo)準(zhǔn)，是否能夠預(yù)見和 避免侵害發(fā)生，以行為人主觀上所能達(dá)到避免侵害發(fā)生，以行為人主觀上所能達(dá)到 的注意程度加以判斷。的注意程度加以判斷。 2 2、客觀過失、客觀過失

50、客觀過失是指行為人違反注意義務(wù)，沒客觀過失是指行為人違反注意義務(wù)，沒 能達(dá)到合理人在交往中所必要的注意標(biāo)準(zhǔn)能達(dá)到合理人在交往中所必要的注意標(biāo)準(zhǔn) 的狀態(tài)。的狀態(tài)。 客觀過失的興起，并非完全取代主觀過客觀過失的興起，并非完全取代主觀過 失。失。 1 1、注意義務(wù)的概念、注意義務(wù)的概念 注意義務(wù)是指為避免侵害權(quán)益而謹(jǐn)注意義務(wù)是指為避免侵害權(quán)益而謹(jǐn) 慎地作為或不作為的義務(wù)。注意義務(wù)慎地作為或不作為的義務(wù)。注意義務(wù) 是判斷過失的基準(zhǔn)，是連接行為和過是判斷過失的基準(zhǔn)，是連接行為和過 失的紐帶，過失即意味著對注意義務(wù)失的紐帶，過失即意味著對注意義務(wù) 的違反。的違反。 第一，注意義務(wù)是謹(jǐn)慎行為的義務(wù)；第一，注意義務(wù)是謹(jǐn)慎行為的義務(wù)； 第二，注意義務(wù)是結(jié)果避免義務(wù)，以結(jié)果可第二，注意義務(wù)是結(jié)果避免義務(wù)，以結(jié)果可 預(yù)見性為必要條件；預(yù)見性為必要條件； 第三，注意義務(wù)的內(nèi)容既包括消極義務(wù)也包第三，注意義務(wù)的內(nèi)容既包括消極義務(wù)也包 括