VCPE納稅的學(xué)問

1、vc/pe納稅的學(xué)問是繳納25%的稅，還是10%的稅，這里面大有學(xué)問?？此仆恍再|(zhì)的基金到頭來卻有不同的繳納方法。隨著中國經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定的高速增長和資本市場的逐步完善，中國的資本市場在最近幾年呈現(xiàn)出強勁的增長態(tài)勢，從而帶動了中國風(fēng)險投資基金和私募股權(quán)基金(以下簡稱為vc/pe)產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展。在稅收上，政府一直在制定針對不同組織形式的vc/pe適用的稅收政策，最近出臺的財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知(財稅2008159號)，在新企業(yè)所得稅法的體系下明確了合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，規(guī)定合伙企業(yè)應(yīng)當以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。此規(guī)定避免了公司制vc/

2、pe可能出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題。目前在中國進行投資的vc/pe主要采取四種組織形式：離岸基金、中國公司制vc/pe、中國非法人制(中外合作)vc/pe、中國有限合伙制vc/pe。下文將按上述四種組織形式，對vc/pe面臨的中國稅務(wù)問題進行探討。離岸基金的稅務(wù)問題根據(jù)2008年開始實施的中國新企業(yè)所得稅法的規(guī)定，如果境外設(shè)立的離岸基金的實際管理控制地位于中國境內(nèi)，則該離岸基金屬于中國居民企業(yè)，需就其全球所得繳納25%的中國企業(yè)所得稅。如果離岸基金被認定為在中國境內(nèi)設(shè)立了機構(gòu)、場所(如委派人員到境內(nèi)管理投資業(yè)務(wù)，達到稅法所規(guī)定的機構(gòu)、場所認定條件)，則該機構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在

3、中國境外但與其機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得，都需要繳納25%的中國企業(yè)所得稅。離岸基金一般會通過境外中間持股公司間接投資于境內(nèi)企業(yè)，則在退出時可以轉(zhuǎn)讓中間持股公司的股權(quán)。由于該轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在中國境外，導(dǎo)致中國資本利得稅負擔(dān)的可能性較小，但近期中國某些省市的稅務(wù)機關(guān)開始關(guān)注上述境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，認為在某些情況下境外母公司轉(zhuǎn)讓境外中間持股公司獲得的資本利得也屬于來源于中國的所得，需要繳納中國預(yù)提所得稅。若離岸基金直接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，則其資本利得需按照10%的法定稅率(或按照其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定)繳納中國預(yù)提所得稅。另外，根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)

4、讓股權(quán)所得稅處理問題的通知(國稅函發(fā)1997第207號)，在符合條件的前提下如果離岸基金將所持被投資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓給集團內(nèi)成員企業(yè)，可按股權(quán)成本價轉(zhuǎn)讓，由于不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失，不產(chǎn)生企業(yè)所得稅負。但是新稅法實施后，國稅函發(fā)1997第207號是否繼續(xù)有效仍不確定，正在醞釀出臺的企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法對涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)重組區(qū)分了特殊重組和普通重組，規(guī)定境內(nèi)特殊重組可以享受一定的所得稅優(yōu)惠，但跨境股權(quán)轉(zhuǎn)讓很可能需要以公允價值為基礎(chǔ)計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，繳納中國所得稅。需要指出的是，當被投資公司向離岸基金分配股息時，離岸基金需要承擔(dān)中國預(yù)提所得稅稅負。根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實施條例，境內(nèi)公司

5、向海外分配股息紅利，應(yīng)當按照10%(或根據(jù)所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排所規(guī)定的預(yù)提稅稅率)繳納中國預(yù)提所得稅。公司制vc/pe的稅務(wù)問題在中國境內(nèi)設(shè)立的公司制創(chuàng)投企業(yè)，其中國稅務(wù)居民企業(yè)的地位是毫無爭議的，需就其全球所得繳納中國企業(yè)所得稅，但是其從投資于中國境內(nèi)企業(yè)取得的股息收入一般可以免征企業(yè)所得稅。同時，境內(nèi)成立的公司制創(chuàng)投企業(yè)還可以享受一定的稅收優(yōu)惠。根據(jù)企業(yè)所得稅法第三十一條以及企業(yè)所得稅法實施條例第九十七條的規(guī)定，采取股權(quán)投資方式投資于未上市中小高新技術(shù)企業(yè)，可按該創(chuàng)投企業(yè)對中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%，在股權(quán)持有滿兩年的當年抵扣其應(yīng)納稅所得額;當年不足抵扣的，可以在以

6、后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。認定中小高新技術(shù)企業(yè)的主要條件是企業(yè)職工人數(shù)不超過500人，年銷售額不超過2億元，資產(chǎn)總額不超過2億元。比較離岸基金和境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)而言，如果離岸基金直接從境外對中國企業(yè)進行投資，雖然無法享受投資額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠，而且取得股息收入需要承擔(dān)10%(或者其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排所規(guī)定的稅率，例如香港是5%)的預(yù)提所得稅，但在恰當?shù)募軜?gòu)安排下，境外間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)有可能不產(chǎn)生中國預(yù)提所得稅影響。而境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)雖然股息收入可以免稅，并且能夠按投資額的70%在股權(quán)持有滿兩年的當年抵扣其應(yīng)納稅所得額，但是所取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益在上述抵扣完之后的差額仍

7、然需要繳納25%所得稅。從“離岸基金與境內(nèi)創(chuàng)投公司的稅負對比”表可以看出，除非預(yù)計未來股息收入遠高于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，否則境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的整體稅負將高于離岸基金。但是，由于上述投資抵免的稅收優(yōu)惠的存在，如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大，可能在很長一段時間內(nèi)都無需繳納企業(yè)所得稅。而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進行再投資，避免離岸基金從中國境內(nèi)取得股息的預(yù)提稅稅負。因此，vc/pe需要根據(jù)未來的發(fā)展戰(zhàn)略和盈利預(yù)測，綜合考慮各方面因素，確定其組織形式和投資架構(gòu)。值得一提的是，具備法人地位的創(chuàng)投企業(yè)有時會面臨雙重征稅問題。創(chuàng)投企業(yè)需就其自身經(jīng)營所得繳納企業(yè)所得稅(從其所投資企業(yè)

8、取得的投資收益除外)，之后分配其外國投資者和個人投資者的股息仍需交納所得稅。與此進一步相關(guān)的問題是，中國公司制創(chuàng)投企業(yè)的不同投資者就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的投資收益面臨不同的稅收待遇。境外法人投資者須就其從境內(nèi)創(chuàng)投企業(yè)收取的股息分配繳納10%中國預(yù)提所得稅(境內(nèi)法人投資者從創(chuàng)投企業(yè)取得的投資收益可豁免繳納企業(yè)所得稅)，而自然人投資者則可能需就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的股息繳納20%個人所得稅。可見目前稅法的規(guī)定并不利于境外法人投資者和自然人投資者直接投資于中國公司制創(chuàng)投企業(yè)。非法人制vc/pe的稅務(wù)問題外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法(征求意見稿)明確了境內(nèi)創(chuàng)投企業(yè)可以采用非法人制

9、形式。從理論上看，非法人制企業(yè)包括非法人形式的中外合作企業(yè)以及有限合伙企業(yè)，但是在實踐中，由于中國外資有限合伙立法滯后，中外方經(jīng)常采用非法人形式的中外合作企業(yè)在境內(nèi)設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。根據(jù)原內(nèi)外資企業(yè)所得稅法發(fā)布的關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納企業(yè)所得稅有關(guān)稅收問題的通知(國稅發(fā)200361號)規(guī)定，非法人的外資創(chuàng)投企業(yè)，可由投資各方分別申報繳納企業(yè)所得稅，也可以由該創(chuàng)投企業(yè)統(tǒng)一申報繳納企業(yè)所得稅。對于分別納稅模式，國稅發(fā)200361號規(guī)定如下：非法人創(chuàng)投企業(yè)投資各方采取分別申報繳納企業(yè)所得稅的，對外方投資者應(yīng)按在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的外國公司，計算繳納企業(yè)所得稅;如果外國投資者將經(jīng)營權(quán)授予其他

10、創(chuàng)投企業(yè)，則其不直接從事創(chuàng)業(yè)投資管理、咨詢等業(yè)務(wù)，對此類創(chuàng)投企業(yè)的外方，可按在中國境內(nèi)沒有設(shè)立機構(gòu)、場所的外國企業(yè)，申報繳納企業(yè)所得稅，即按照10%或稅收協(xié)定或安排規(guī)定的稅率繳納預(yù)提所得稅。從上述規(guī)定可以看出，外國投資方是否在境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所，是按25%所得稅稅率還是10%預(yù)提稅稅率納稅，取決于其是否將其日常投資經(jīng)營權(quán)授予一家創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或另一家創(chuàng)投企業(yè)進行管理運作。由于國稅發(fā)200361號在舊稅法體系下出臺，新企業(yè)所得稅法對此并未作出規(guī)定，因而還存在某種程度上的不確定性。但根據(jù)筆者與國家稅務(wù)總局的討論，上述政策很有可能會延續(xù)下去。因此境外機構(gòu)在中國設(shè)立中外合作創(chuàng)投企業(yè)時，需要綜合考慮投

11、資架構(gòu)和經(jīng)營模式的安排，盡可能在降低稅負的同時，避免相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險。在納稅申報和稅收優(yōu)惠上，統(tǒng)一納稅的中外合作創(chuàng)投企業(yè)經(jīng)當?shù)囟悇?wù)機關(guān)批準后可以按照居民企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，與境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的所得稅處理相似，但是，投資總額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策能否適用，仍然尚未明確，需要與當?shù)囟悇?wù)機關(guān)確認。而分別納稅的非法人制(中外合作)創(chuàng)投企業(yè)則通常難以適用上述投資抵免的優(yōu)惠政策。有限合伙制vc/pe的稅務(wù)問題根據(jù)新修訂的合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)所產(chǎn)生的收益，應(yīng)當由其自然人投資方和法人投資方按照各自所分得的收益，分別繳納個人所得稅和企業(yè)所得稅。最近出臺的財稅2008159號通知則在新企業(yè)

12、所得稅法的體系下明確了合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，規(guī)定合伙企業(yè)應(yīng)當以每一個合伙人為納稅義務(wù)人;合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。此規(guī)定避免了公司制vc/pe可能出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題。其實，在財稅2008159號通知出臺以前，部分省市的稅務(wù)機關(guān)對有限合伙制vc/pe的稅務(wù)問題已經(jīng)按照合伙企業(yè)“先分后稅”的原則出臺了一些地方性規(guī)定。比如，上海市和北京市均規(guī)定，以有限合伙形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得，應(yīng)當由合伙人分別繳納所得稅。這些地方性規(guī)定與財稅2008159號通知的規(guī)定基本上一致。由此可見，已

13、出臺的法律和法規(guī)包括地方性規(guī)定對合伙企業(yè)“透明納稅實體”待遇的確認以及對合伙企業(yè)所得“先分后稅”的處理原則已接近大多數(shù)成熟市場國家的合伙企業(yè)稅務(wù)處理規(guī)定。盡管如此，仍有許多問題在財稅2008159號通知中未作具體的規(guī)定，例如：有限合伙制的創(chuàng)投企業(yè)或其有限合伙人能否及如何享受投資未上市中小高新技術(shù)企業(yè)的抵免稅收優(yōu)惠政策?合伙人來源于合伙企業(yè)的所得的性質(zhì)。盡管合伙企業(yè)實行“先分后稅”的原則， 確認了合伙企業(yè)在所得稅方面的“管道”作用，然而，合伙人從合伙企業(yè)分回的所得是否能視同直接從被投資企業(yè)獲取的權(quán)益性收益而不會改變其所得性質(zhì)尚未得到確認。如：從被投資企業(yè)分回到合伙企業(yè)的是股息，當該股息從合伙企業(yè)

14、再分配給各合伙人時是否仍為股息收入;從合伙企業(yè)分回的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為資本利得還是經(jīng)營所得，以及普通合伙人(自然人)分得的提成費(carried interest)是股息還是個人的勞務(wù)報酬或工資所得。諸如此類的問題都需要得到進一步明確。對于有限合伙制vc/pe取得的股息或資本利得，各合伙人應(yīng)如何計算繳納所得稅。按照一般的理解，若法人合伙人是中國居民企業(yè)，則應(yīng)根據(jù)其應(yīng)享有的收益(包括合伙企業(yè)分配給合伙人的所得和合伙企業(yè)當年留存的所得)，按照適用稅率繳納企業(yè)所得稅。對于股息收益，根據(jù)企業(yè)所得稅法的規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入，不再征收企業(yè)所得稅。然而，由于合伙企業(yè)自

15、身不適用企業(yè)所得稅法，因此，從被投資企業(yè)分回的股息收益經(jīng)由合伙企業(yè)分配給境內(nèi)法人合伙人是否可免稅需要進一步明確。值得注意的是，京金融辦20095號文明確合伙制股權(quán)基金取得的股息等投資性收益，屬于已納企業(yè)所得稅的稅后收益，似乎可以理解為該收益在分配給法人合伙人時根據(jù)規(guī)定享受上述免稅待遇。合伙企業(yè)的虧損如何彌補。雖然財稅2008159號通知規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計算繳納企業(yè)所得稅時，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。實際上這條規(guī)定將合伙企業(yè)的盈虧與其法人和其他組織合伙人的其他利潤區(qū)分開來，合伙企業(yè)的虧損不能抵減其合伙人從其他來源取得的利潤。然而，該文對合伙企業(yè)的虧損如何彌

16、補及彌補年限等都未作具體規(guī)定。關(guān)于合伙企業(yè)個人投資者的所得稅，按照財稅200091號、財稅200865號以及財稅2008159號文規(guī)定，自然人合伙人可就其合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例所確定的應(yīng)納稅所得額比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目(適用稅率為5%-35%)計算繳納個人所得稅。某些省市稅務(wù)機關(guān)(如上海、天津等)對自然人合伙人的個人所得稅稅負則作出了更為詳細和優(yōu)惠的規(guī)定：在自然人合伙人中，執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人按照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目繳納個人所得稅;不執(zhí)行合伙事務(wù)的有限合伙人則應(yīng)按“利息、股息、紅利所得”稅目(適用稅率為20%)計征。京金融辦20095號

17、文則不區(qū)分自然人合伙人是否執(zhí)行合伙事務(wù)，籠統(tǒng)規(guī)定自然人合伙人取得的收益，按照“利息、股息、紅利所得”或“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目(適用稅率均為20%)，繳納個人所得稅。關(guān)于外商投資合伙企業(yè)，因其法律規(guī)定遲遲未能出臺，而且如前所述，國稅發(fā)200361號中對“非法人”的通常理解并不包括有限合伙，財稅2008159號通知似乎也只涉及中國合伙人從中國合伙企業(yè)中取得所得的所得稅處理辦法。如涉及外國合伙人(個人或法人)在中國合伙企業(yè)的所得稅稅務(wù)處理，則可能需要進一步的稅收法規(guī)明確。然而，有兩點值得注意：常設(shè)機構(gòu)問題。特別是對于境外投資者作為合伙人在境內(nèi)設(shè)立有限合伙企業(yè)，是否在中國境內(nèi)設(shè)立“機構(gòu)場所”，是否能夠參照適用國稅發(fā)200361號和財稅2008159號文執(zhí)行，尚待進一步明確。不過，如果根據(jù)前述國稅發(fā)2003 61號和各地方對于普通合伙人和有限合伙人進行區(qū)別對待的精神，境外投資者根據(jù)其作為普通合伙人還是有限合伙人，稅務(wù)處理也應(yīng)當有所不同。股息和資本利得的稅收協(xié)定待遇問題。境外合伙人若在中國無其他應(yīng)