論網(wǎng)絡(luò)時(shí)代隱私權(quán)的保護(hù)

1、論網(wǎng)絡(luò)時(shí)代隱私權(quán)的保護(hù)內(nèi)容提要計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)空間的個(gè)人隱私權(quán)受到前所未有的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，這種狀況已經(jīng)嚴(yán)重阻礙了電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。強(qiáng)化對網(wǎng)絡(luò)空間的個(gè)人數(shù)據(jù)和隱私權(quán)的法律保護(hù)，已成為國際社會(huì)網(wǎng)絡(luò)立法的當(dāng)務(wù)之急。本文借鑒先進(jìn)法域的立法經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國當(dāng)前現(xiàn)狀，提出了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法建議。關(guān)鍵詞：隱私、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、侵權(quán)行為、法律保護(hù)abstract computer information network technology developments in cyberspace privacy meet with unprecedented challenges。

2、this situation has seriously hampered the further development of e-commerce and the internet economy。the strengthening of cyberspace personal data and the legal protection of the right to privacy have become the international community network legislation imperative。 refering to advanced legislative

3、 experience and the current situation in china， this article puts forward legislative proposals of the internet privacy protection 。keywords:privacy ，internet privacy， tort， legal protection目錄：緒論-4一、隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)-4二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)表現(xiàn)形式及存在的問題-6（一）網(wǎng)站對個(gè)人信息的侵害-6（二）專門的網(wǎng)絡(luò)窺探業(yè)務(wù)-7（三）設(shè)備供應(yīng)商的侵權(quán)行為-8（四）電子郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告中的個(gè)人隱私問題-8（五

4、）電子商務(wù)中的隱私權(quán)問題-9（六）雇主對雇員隱私權(quán)的侵犯-10（七）政府的侵權(quán)行為-10（八）黑客的攻擊-11三、國外相關(guān)立法保護(hù)模式探析-12（一）、立法模式-12（二）、行業(yè)自律模式-14（三）、軟件保護(hù)模式-16四、我國對于網(wǎng)絡(luò)個(gè)人隱私的保護(hù)及立法建議-17（一）我國的隱私權(quán)立法-17（二）、我國網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法建議-18五、結(jié)語-22致謝-23參考文獻(xiàn)-241890年，美國私法學(xué)者布蘭戴斯和沃倫在哈佛法學(xué)評論（harvard law review）上發(fā)表了論隱私權(quán)一文，首次提出了隱私權(quán)（the right to privacy）的概念。此后近百年的時(shí)間里，隱私權(quán)作為公民人格權(quán)利的重要內(nèi)

5、容逐漸得到法律上的確認(rèn)和保護(hù)，并呈現(xiàn)出國際統(tǒng)一化的趨勢。然而，近幾年隨著計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，使得網(wǎng)絡(luò)空間的個(gè)人隱私權(quán)受到前所未有的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，強(qiáng)化對網(wǎng)絡(luò)空間個(gè)人數(shù)據(jù)和隱私權(quán)的法律保護(hù)，已成為國際社會(huì)立法的當(dāng)務(wù)之急。一、隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)隱私權(quán)作為一種基本人格權(quán)利，是指公民“享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開的一種人格權(quán)?！?一般認(rèn)為，隱私權(quán)的主體只能是自然人，其內(nèi)容具有真實(shí)性和隱秘性，主要包括個(gè)人生活安寧權(quán)、私人信息保密權(quán)、個(gè)人通訊秘密權(quán)及個(gè)人隱私利用權(quán)等2。隱私權(quán)是公民的人格權(quán)利中最基本、最重要的內(nèi)容之一，伴隨著人類對自身的尊嚴(yán)、權(quán)利、

6、價(jià)值的認(rèn)識而產(chǎn)生。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隱私權(quán)的客體內(nèi)容不斷擴(kuò)展。在現(xiàn)代信息社會(huì)中，傳統(tǒng)隱私權(quán)不斷向網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域延伸，并增加了新的實(shí)體內(nèi)容。追求商業(yè)利益最大化的經(jīng)營者往往對公民的個(gè)人資料進(jìn)行收集整理并應(yīng)用于以營利為目的的經(jīng)營活動(dòng)中，侵犯了消費(fèi)者對于其個(gè)人隱私所享有的隱瞞、支配、維護(hù)以及利用權(quán)3，種種違法現(xiàn)象亟待法律予以規(guī)范。而所謂網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，是指公民在網(wǎng)絡(luò)中（包括局域網(wǎng)、廣域網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)）享有的個(gè)人信息、網(wǎng)上個(gè)人活動(dòng)依法受到保護(hù)，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、公開、傳播和利用的一種人格權(quán)。它是隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間中的表現(xiàn)形式，伴隨著英特網(wǎng)的普及而產(chǎn)生，也隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展而呈現(xiàn)出涉及廣、傳播快、保護(hù)

7、難的特點(diǎn)。具體而言，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要包括以下幾個(gè)方面：一是網(wǎng)絡(luò)用戶在申請網(wǎng)上開戶、個(gè)人主頁、免費(fèi)郵箱以及其他服務(wù)時(shí)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商要求用戶登記的姓名、性別、年齡、婚姻狀況、家庭住址、身份證號碼、工作單位、住宅電話及手機(jī)號碼等身份識別信息。二是個(gè)人的財(cái)產(chǎn)狀況和信用資料，包括個(gè)人收入、信用卡、電子消費(fèi)卡、上網(wǎng)卡、上網(wǎng)帳號及密碼、網(wǎng)上交易帳號及密碼、網(wǎng)上炒股帳號及密碼、qq號及密碼、網(wǎng)絡(luò)游戲帳號及密碼等。三是個(gè)人的電子郵箱地址。四是個(gè)人上網(wǎng)瀏覽的ip地址、上網(wǎng)活動(dòng)蹤跡及活動(dòng)內(nèi)容等信息。個(gè)人數(shù)據(jù)信息、私人生活安寧、私人活動(dòng)與私人領(lǐng)域是網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)包含的重要內(nèi)容，其中尤以個(gè)人數(shù)據(jù)最為重要，具體說來包括以下幾個(gè)方

8、面：（1）任何個(gè)人和單位在收集他人的個(gè)人數(shù)據(jù)之前，必須向資料的擁有者進(jìn)行及時(shí)準(zhǔn)確的告知，包括將有哪些資料會(huì)被收集、收集到的資料準(zhǔn)備派何用場、資料收集人的辨識以及數(shù)據(jù)資料擁有人的相關(guān)權(quán)利等等。（2）數(shù)據(jù)資料的主體享有是否進(jìn)行信息披露的決定權(quán)，有權(quán)阻止任何未經(jīng)許可的資料收集和使用行為。（3）資料的收集使用者必須保證所收集的信息準(zhǔn)確無誤，保證信息的安全性和完整性。（4）數(shù)據(jù)主體有權(quán)要求資料的收集使用者提供有關(guān)聯(lián)系信息，有權(quán)瀏覽自己被收集的信息資料并要求使用者提供副本。（5）數(shù)據(jù)主體有權(quán)對被收集的個(gè)人資料進(jìn)行必要的更新和修改，并有權(quán)以其他方式利用自己的這部分信息資料。（6）未經(jīng)數(shù)據(jù)主體許可，資料收集者

9、不得“擅自通過因特網(wǎng)站上自己或他人的主頁，將特定的他人隱私公之于眾，或擅自通過向第三人、第四人、眾多其他人發(fā)送e-mail的方式張揚(yáng)特定他人的隱私” 4。對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)主要涉及如下領(lǐng)域：（1）具有可識別性的個(gè)人資料的保護(hù)。任何對個(gè)人資料的非法收集、存儲(chǔ)、使用都是對個(gè)人資料隱私權(quán)的侵犯。（2）個(gè)人生活秩序的保護(hù)。網(wǎng)民有權(quán)按照自己的意志在網(wǎng)上從事或不從事某種與社會(huì)公共利益無關(guān)的活動(dòng)，不受他人的干涉、破壞或支配。（3）個(gè)人私事的保護(hù)。任何人包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，不得不當(dāng)窺視、泄漏、干涉他人的私事。（4）個(gè)人領(lǐng)域的保護(hù)。國家、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、黑客等不得對個(gè)人的信息系統(tǒng)進(jìn)行攻擊、破壞。但國家為保護(hù)社

10、會(huì)公共利益對網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行監(jiān)視而觸及網(wǎng)絡(luò)使用者的隱私，則依法可免責(zé)。二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)表現(xiàn)形式及存在的問題目前因特網(wǎng)上對公民隱私權(quán)的侵害主要存在于以下幾種情形中：（一）網(wǎng)站對個(gè)人信息的侵害美國國會(huì)統(tǒng)計(jì)辦公室最近發(fā)布的一份報(bào)告說，97%的美國網(wǎng)站不能達(dá)到政府制定的保護(hù)隱私的標(biāo)準(zhǔn)。目前的網(wǎng)站大都配有監(jiān)視用戶上網(wǎng)習(xí)慣的軟件，甚至在未經(jīng)授權(quán)的情況下就制作了用戶的檔案，記錄用戶的電子郵件地址和網(wǎng)上購物習(xí)慣。這無疑是對公民私人信息的一種侵犯。另外許多網(wǎng)站破產(chǎn)時(shí)往往違背以前所作的關(guān)于合理利用顧客個(gè)人資料以及不與任何第三方共享顧客個(gè)人信息的承諾，通過出售顧客的隱私資料狠賺最后一筆。有人認(rèn)為這些能夠合法建立顧客個(gè)人

11、資料檔案的網(wǎng)站是對個(gè)人隱私的最大威脅，這些資料很可能受到無法預(yù)計(jì)后果的監(jiān)控或被一些不道德的公司和個(gè)人利用。雖然為數(shù)不少的網(wǎng)站在要求訪問者提供私人信息時(shí)附有信誓旦旦的隱私權(quán)保護(hù)聲明，但只有極少數(shù)網(wǎng)站做到了網(wǎng)絡(luò)安全專家的要求，向顧客說明數(shù)據(jù)的搜集方法、范圍、獲取信息的途徑、網(wǎng)站保障數(shù)據(jù)的安全措施以及信息的使用權(quán)限。而即使這樣的隱私權(quán)保護(hù)策略也往往形同虛設(shè)，一些網(wǎng)站不但無視其保護(hù)隱私權(quán)的規(guī)定，非法搜集用戶的個(gè)人資料，甚至還與第三方共享用戶的敏感信息，以牟取暴利。上網(wǎng)者和網(wǎng)站已對私人資料的歸屬和使用權(quán)限展開了激烈的爭奪。但另一方面，大部分人為了獲取網(wǎng)站的免費(fèi)服務(wù)和商品，往往主動(dòng)將個(gè)人信息泄漏給網(wǎng)站，這

12、會(huì)導(dǎo)致許多無法預(yù)料的后果，而網(wǎng)站可以以受害人同意為抗辯理由阻斷其獲取個(gè)人信息的違法性。（二）專門的網(wǎng)絡(luò)窺探業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)業(yè)的興起帶來對信息的狂熱追求，其中蘊(yùn)含的巨大商機(jī)培植了一大批專門從事網(wǎng)上調(diào)查業(yè)務(wù)的公司。只需支付低廉的費(fèi)用，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人都可以獲取他人詳細(xì)的個(gè)人資料。一些網(wǎng)絡(luò)公司未經(jīng)用戶同意或知情就在他人的硬盤上加入cookies（一種跟蹤文件），非法監(jiān)測用戶上網(wǎng)習(xí)慣，收集訪客信息，以實(shí)現(xiàn)自己的商業(yè)目的。美國最大的網(wǎng)上廣告公司doubleclick就因此而受到美國互聯(lián)網(wǎng)隱私保護(hù)組織“電子隱私信息中心”（epic）的指控。但目前在公眾和私人信息中搜集資料的網(wǎng)絡(luò)窺探調(diào)查業(yè)務(wù)不僅不是違法行為，反而還是

13、一項(xiàng)獲利不菲的業(yè)務(wù)。這一對于公民隱私權(quán)最具殺傷力的行業(yè)行為必須得到法律上的規(guī)范。 （三）設(shè)備供應(yīng)商的侵權(quán)行為有些軟硬件廠商在自己銷售的產(chǎn)品中埋下伏筆，對消費(fèi)者的數(shù)據(jù)隱私進(jìn)行收集。據(jù)報(bào)道，微軟的windows98系統(tǒng)在辦公軟件word和excel文件上生成包含用戶計(jì)算機(jī)信息的唯一的確認(rèn)號碼，通過這個(gè)“后門程序”，導(dǎo)致用戶信息在不知不覺中進(jìn)入了微軟數(shù)據(jù)庫。intel公司則在其奔騰處理器芯片上加上可進(jìn)行遠(yuǎn)程識別的序列碼，使用戶私人信息可能受到不適當(dāng)?shù)母櫋ＴO(shè)備供應(yīng)商開發(fā)出的各種互聯(lián)網(wǎng)跟蹤工具業(yè)已獲得普遍應(yīng)用，使得人們在網(wǎng)上的各種活動(dòng)處于“網(wǎng)絡(luò)偵探”的窺探之下，毫無隱私可言。（四）電子郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告中

14、的個(gè)人隱私問題電子郵件從發(fā)送到收取要經(jīng)過幾個(gè)服務(wù)器，在其中任何一個(gè)中轉(zhuǎn)點(diǎn)，未加密的郵件信息都很容易被偷看。因此，一些喜歡窺探別人隱私的服務(wù)提供商就可以輕而易舉地瀏覽進(jìn)入其服務(wù)器的郵件包。另外據(jù)調(diào)查，約91%的電子郵件用戶每周至少收到一次垃圾郵件，大量垃圾郵件的狂轟濫炸甚至使用戶的電子郵箱崩潰。很多人不明白自己的郵件地址為什么會(huì)被一些聽也沒聽說過的公司獲知。其實(shí)無非是通過各種途徑得到用戶個(gè)人信息的網(wǎng)絡(luò)公司為獲取廣告和經(jīng)濟(jì)效益，將用戶資料大量泄露給廣告商，而后者則通過跟蹤程序或發(fā)放電子郵件廣告的形式來“關(guān)注”你。最近美國電子通訊聯(lián)盟提出，未經(jīng)人們事先同意，網(wǎng)上直接廣告商不得向用戶發(fā)送具有誘惑性質(zhì)的

15、郵件，并允許用戶把自己從廣告商的地址列表中刪除，以免受網(wǎng)絡(luò)廣告的騷擾，維護(hù)自己的個(gè)人生活安寧權(quán)。另外互聯(lián)網(wǎng)上利用技術(shù)措施監(jiān)看他人的電子郵件更是很普遍的現(xiàn)象，這實(shí)際上與私自拆開他人的信件，侵犯他人的通信秘密沒什么兩樣。（五）電子商務(wù)中的隱私權(quán)問題電子商務(wù)的興起改變了傳統(tǒng)的交易關(guān)系，對維護(hù)公民隱私權(quán)提出了新的挑戰(zhàn)。在個(gè)人數(shù)據(jù)收集、個(gè)人數(shù)據(jù)二次開發(fā)利用、個(gè)人數(shù)據(jù)交易等環(huán)節(jié)都可能產(chǎn)生侵犯公民隱私權(quán)的問題。例如，電信企業(yè)收集消費(fèi)者的電話、手機(jī)號碼，發(fā)送垃圾郵件或短信消息，或者將號碼提供給第三人；網(wǎng)站通過跟蹤消費(fèi)者的網(wǎng)上購物，在消費(fèi)者不知情的情況下獲得了關(guān)于其購物習(xí)慣、消費(fèi)喜好、經(jīng)濟(jì)狀況等信息，再經(jīng)過專門

16、的數(shù)據(jù)庫進(jìn)行加工整理，從中得到有商業(yè)價(jià)值的資料，用于生產(chǎn)經(jīng)營目的5；收費(fèi)電子郵箱的經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的便利條件，私自拆封、泄露、篡改他人電子郵件通信內(nèi)容或出賣用戶的電子郵件地址等等6。epic執(zhí)行總監(jiān)mare roten1999年公布的一份報(bào)告顯示，87%的電子商務(wù)網(wǎng)站使用cookies來追蹤消費(fèi)者的網(wǎng)上活動(dòng)。這其實(shí)是一種具有欺騙性的不公平行為，已侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益，同時(shí)由于消費(fèi)者沒有機(jī)會(huì)再接觸其個(gè)人資料進(jìn)行必要的更正修改，使得消費(fèi)者的個(gè)人真實(shí)形象可能受到侵害。中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)日前發(fā)出2000年第8號消費(fèi)警示：上網(wǎng)沖浪，當(dāng)心你的個(gè)人資料成為別人侵害你權(quán)益的工具。這是我國消協(xié)就網(wǎng)上生活發(fā)出的第

17、一份警示。但目前各國并無專門的法律法規(guī)對電子商務(wù)中的隱私權(quán)問題進(jìn)行調(diào)整規(guī)范。網(wǎng)上購物泄漏隱私的隱憂使得許多潛在的消費(fèi)者對電子商務(wù)產(chǎn)生了抵觸，阻礙了電子商務(wù)的順利發(fā)展。此外利用電子計(jì)算機(jī)進(jìn)行的遠(yuǎn)程醫(yī)療、網(wǎng)上保險(xiǎn)等新型電子商務(wù)活動(dòng)中，也存在著隱私泄露的巨大隱患，由于這些活動(dòng)中收集的數(shù)據(jù)具有不利于消費(fèi)者的性質(zhì)，對消費(fèi)者造成的影響可能更為不利。（六）雇主對雇員隱私權(quán)的侵犯工作場所是一個(gè)介于私人住所與公共場所之間的空間，雇主的經(jīng)濟(jì)利益與雇員的人格利益（隱私權(quán)等）常常會(huì)產(chǎn)生沖突。雇員網(wǎng)上瀏覽沖浪、聊天、發(fā)送電子郵件等行為甚至郵件的內(nèi)容都可能被雇主通過監(jiān)視系統(tǒng)攔截獲悉。諸如dick tracey、spect

18、or、little brother、internet watch dog、web sense以及上海開發(fā)的一種名叫“網(wǎng)絡(luò)神探”的軟件就可以監(jiān)視和記錄雇員在辦公電腦上的一舉一動(dòng)。通過監(jiān)視獲得的雇員“不務(wù)正業(yè)”的證據(jù)甚至可以作為合法解雇雇員的依據(jù)，雇員的隱私權(quán)在這里毫無保障。（七）政府的侵權(quán)行為甚至連一向強(qiáng)調(diào)保護(hù)個(gè)人隱私的美國政府也在侵犯他人隱私事件中扮演不光彩的角色。美國聯(lián)邦調(diào)查局（fbi）的“食肉者”網(wǎng)上郵件竊讀系統(tǒng)最近引起軒然大波。該系統(tǒng)可以被安裝在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的設(shè)備上，從浩如煙海的電子郵件中找出發(fā)自或送至目標(biāo)嫌疑犯的郵件，并將其內(nèi)容復(fù)制到“食肉者”電腦的硬盤上。但人們無法確定該系統(tǒng)是否僅僅讀

19、取那些只與罪案調(diào)查有關(guān)的電子郵件而不侵犯網(wǎng)民的其他隱私，從而引起了用戶甚至是服務(wù)商的極力反對?，F(xiàn)在越來越多的美國法庭批判在對案件審理中對家用pc進(jìn)行調(diào)查取證，如萊溫斯基一案。而英國已經(jīng)通過了一項(xiàng)授予警方和安全部門廣泛的權(quán)力來截取、破譯公司、組織、公民之間的電子郵件和其他信件的法律，這使得英國成為西方國家中唯一的其政府可以要求使用因特網(wǎng)的任何人交出破譯電子郵件和其他加密資料的密鑰的國家。（八）黑客的攻擊黑客（hacker）往往令人們談之色變。他們通過非授權(quán)的登錄（如讓“特洛伊木馬”程序打著后門程序的幌子進(jìn)入你的電腦）攻擊他人計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，竊取網(wǎng)絡(luò)用戶的私人信息，從而引發(fā)了個(gè)人數(shù)據(jù)隱私權(quán)保護(hù)的法律問

20、題。其侵權(quán)行為具體表現(xiàn)在：破壞他人通信內(nèi)容的安全（如截獲用戶發(fā)送的郵件，瀏覽個(gè)人信息）、個(gè)人數(shù)據(jù)資料的安全（侵入系統(tǒng)進(jìn)行破壞行為致使系統(tǒng)癱瘓、數(shù)據(jù)丟失）、個(gè)人生活的安寧（用戶不得不費(fèi)時(shí)費(fèi)力進(jìn)行檢查維修，支出原本不必要的費(fèi)用）。8同時(shí)，儲(chǔ)存用戶個(gè)人信息的網(wǎng)站自身安全管理方面的松懈也縱容了黑客在互聯(lián)網(wǎng)上肆意妄為，竊取冒用他人身份資料，給用戶造成了極大的經(jīng)濟(jì)損失。黑客對個(gè)人隱私權(quán)的侵犯往往會(huì)觸及刑事領(lǐng)域，引發(fā)犯罪行為。由于技術(shù)上的原因，在網(wǎng)上通過解密越權(quán)存取他人數(shù)據(jù)庫中的信息資料或者非法收集、儲(chǔ)存、傳播、利用他人的個(gè)人數(shù)據(jù)是可能的，計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)也顯著擴(kuò)大了對私人秘密的損害和對個(gè)人領(lǐng)域的侵犯。但人們

21、享受高科技發(fā)展帶來的巨大便利決不能以放棄自己的隱私權(quán)作為代價(jià)，這種侵權(quán)行為的違法性必須由法律做出明確界定。三、國外相關(guān)立法保護(hù)模式探析目前，國際上對于網(wǎng)絡(luò)個(gè)人隱私保護(hù)大體上分為三種模式：（一）、立法模式這是由國家和政府主導(dǎo)的模式，歐盟在這方面的作法最具有代表性。這種模式的基本作法是由政府通過立法的方法，從法律上確立網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的各項(xiàng)基本原則與各項(xiàng)具體的法律規(guī)定、制度，并在此基礎(chǔ)上建立相應(yīng)的司法或者行政救濟(jì)措施。在這種模式之下，通常是通過法律的具體規(guī)定對英特網(wǎng)服務(wù)提供商在網(wǎng)上的各種各樣的搜集用戶數(shù)據(jù)和隱私的行為提出一定的限制，使英特網(wǎng)服務(wù)提供商在網(wǎng)上搜集用戶隱私材料的行為更規(guī)范，相對于用戶來講更

22、透明，使網(wǎng)上用戶的個(gè)人隱私更容易得到保護(hù)。從法律上來講，這樣做的最直接的后果是增加了英特網(wǎng)服務(wù)提供商的法定義務(wù)。從經(jīng)濟(jì)上或從英特網(wǎng)產(chǎn)業(yè)本身來講，這樣作無疑增加了以英特網(wǎng)服務(wù)提供商為代表的整個(gè)信息產(chǎn)業(yè)的成本，甚至?xí)p害信息產(chǎn)業(yè)的利益并阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。從實(shí)戰(zhàn)的層面上來講，這種政府主導(dǎo)下的立法模式的可操作性也令人不能寄予厚望，這首選是各種不同的英特網(wǎng)服務(wù)提供商在網(wǎng)上搜集隱私材料所使用的方法、搜集隱私材料的用途、已經(jīng)或可能給用戶造成的影響都不可能在現(xiàn)有的技術(shù)條件下得到一個(gè)明確的答案。這就意味著政府主導(dǎo)型立法模式從總體上來講還不具備統(tǒng)一的立法基礎(chǔ)。從另一個(gè)方面來講，英特網(wǎng)在目前的境況還不能說它是一個(gè)

23、相對成熟和穩(wěn)定的產(chǎn)業(yè)，它的各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)技術(shù)還處在一個(gè)發(fā)展變化的過程之中，誰也無法估計(jì)英特網(wǎng)和整個(gè)由英特網(wǎng)所帶動(dòng)起來的信息產(chǎn)業(yè)將來的真實(shí)面目。所以在條件還不成熟的情況下勉為其難地進(jìn)行立法，其用意可能是好的，但效果可能與立法者的初衷相差甚運(yùn)。而政府如果放棄從立法或政策上對現(xiàn)在的英特網(wǎng)服務(wù)提供商或其它的網(wǎng)上搜集個(gè)人隱私材料的作法努力，聽任目前狀況的無限制發(fā)展，同樣有可能對英特網(wǎng)和與之有關(guān)的信息產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展帶來負(fù)面的影響，這種負(fù)面影響還會(huì)擴(kuò)及整個(gè)電子商務(wù)領(lǐng)域。這并非駭人聽聞，就目前網(wǎng)上用戶的隱私材料的處境來看，用戶各以英特網(wǎng)服務(wù)提供商為代表的整個(gè)信息和其它產(chǎn)業(yè)實(shí)際上處于力量極為懸殊境地，一方面，網(wǎng)

24、上個(gè)人隱私材料的搜集極為方便和有利可圖。另一方面作為隱私材料的主體不僅不能有效控制別人非法搜集自己的隱私材料，而且還有可能因此而遭受巨大的損害的情況下又無能為力，長此以往，誰還敢大膽地使用并享有英特網(wǎng)上的各項(xiàng)服務(wù)，誰還敢通過網(wǎng)絡(luò)和別人交流和進(jìn)行商業(yè)往來，長此以往，整個(gè)英特網(wǎng)以及由英特網(wǎng)所來去起來的產(chǎn)業(yè)豈不是要流失大批的用戶。所以，從總的方面來講，盡管目前還不能制定一個(gè)象拿破侖時(shí)代的民法典那樣的綜合性的有關(guān)網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的法律，但在傳統(tǒng)的保護(hù)隱私權(quán)的成功作法的基礎(chǔ)上，結(jié)合英特網(wǎng)本身和網(wǎng)上用戶隱私材料搜集所具有的共同特點(diǎn)，制定相應(yīng)的法律和救濟(jì)措施已經(jīng)迫在眉睫。（二）、行業(yè)自律模式。美國是計(jì)算機(jī)技術(shù)和

25、英特網(wǎng)服務(wù)最為發(fā)達(dá)的國家，這與美國在英特網(wǎng)上一貫奉行的政策有很密切的聯(lián)系。在對待英特網(wǎng)以及與英特網(wǎng)有關(guān)的產(chǎn)業(yè)方面，美國為了鼓勵(lì)和促進(jìn)英特網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，一直對英特網(wǎng)服務(wù)提供商和其它與這一產(chǎn)業(yè)有關(guān)的各方實(shí)行比較寬松的政策，美國最高法院在有關(guān)英特網(wǎng)所產(chǎn)生的訴訟的判決上面也對英特網(wǎng)服務(wù)提供商和其它與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的各方網(wǎng)開一面。具體到對網(wǎng)上個(gè)人隱私材料的保護(hù)上，美國不主張通過嚴(yán)格的立法，為英特網(wǎng)服務(wù)提供商施加過多的壓力和義務(wù)，因?yàn)槊绹鴵?dān)心這樣做會(huì)對整個(gè)英特網(wǎng)和與之有關(guān)的產(chǎn)業(yè)遭受巨大的損失，從而對英特網(wǎng)和與英特網(wǎng)有關(guān)的產(chǎn)業(yè)帶來一定的負(fù)面效果。當(dāng)然，美國也不是完全放任英特網(wǎng)服務(wù)提供商可以毫無顧忌地在網(wǎng)上通過自己

26、提供的服務(wù)搜集用戶的隱私材料，放任其它開工的對用戶隱私造成的損害而不管不問。美國在這方面傾向于通過英特網(wǎng)行業(yè)自律的辦法來實(shí)現(xiàn)對網(wǎng)上非法搜集個(gè)人隱私材料的控制。該模式最具特色也是最普遍的形式是網(wǎng)絡(luò)隱私認(rèn)證計(jì)劃。（onlineprivacysealprogram），如著名的truste組織，各網(wǎng)站均可加入該計(jì)劃，并遵守其所要求的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的基本原則，換得的是在自己的網(wǎng)站上粘貼truste的認(rèn)證標(biāo)志，從而向消費(fèi)者表明自己是對消費(fèi)者網(wǎng)絡(luò)隱私負(fù)責(zé)的網(wǎng)站。已經(jīng)有由12家高技術(shù)公司參與truste公司所提出的隱私合作計(jì)劃并與之結(jié)成同盟。這些公司包括微軟、intel、altavista、verizon、ya

27、hoo、aol、brightstreet。com、excitehome、ibm、lycos、persona以及realnetworks公司等。該計(jì)劃的目的是喚起商家和消費(fèi)者對隱私的注意，并且鼓勵(lì)網(wǎng)站張貼隱私政策申明。其它的英特網(wǎng)服務(wù)提供商也可以申請加入這一計(jì)劃，其前提是遵守該計(jì)劃的有關(guān)規(guī)定，履行該計(jì)劃中為英特網(wǎng)服務(wù)提供商在保護(hù)個(gè)人隱私權(quán)方面所規(guī)定的義務(wù)。當(dāng)然，申請加入的英特網(wǎng)服務(wù)提供商也可以從自己的這種加入行動(dòng)中獲得一定的好處，即在全世界的網(wǎng)上用戶面前樹立自己良好的形象，換取用戶對自己所提供的服務(wù)的信任，并進(jìn)而增加自己網(wǎng)站的訪問人數(shù)。當(dāng)然，這種模式的缺點(diǎn)也十分明顯，就是它完全建立的行業(yè)自律的基

28、礎(chǔ)之上，依靠英特網(wǎng)服務(wù)提供商和與之有關(guān)的其它產(chǎn)業(yè)的自覺行動(dòng)來保證這些規(guī)定的執(zhí)行。如果英特網(wǎng)服務(wù)提供商與用戶之間利益是一致的，即由于采取了保護(hù)用戶隱私權(quán)的措施而使雙方受益的情況下，這些規(guī)定可能還容易執(zhí)行。但當(dāng)雙方的利益不一致時(shí)，即由于英特網(wǎng)服務(wù)提供商采取措施來保護(hù)用戶隱私權(quán)付出的成本過高，或者英特網(wǎng)服務(wù)提供商可以通過搜集個(gè)人隱私材料并將其用作商業(yè)上的用途并能夠給他們帶來巨大的商業(yè)利益的情況下，這恐怕就很難保證英特網(wǎng)服務(wù)提供商們能夠遵守這些不能給其帶來利益，而是給其增加負(fù)擔(dān)的規(guī)定。因?yàn)檫@種模式缺乏保證規(guī)定實(shí)施的機(jī)制。而且更為重要的是，這一計(jì)劃僅僅對那些加入了該計(jì)劃的公司有效，對大量的沒有加入這一計(jì)

29、劃的公司來講，它起不到任何的約束和規(guī)范作用。美國的這一政策在2000年5月聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的國會(huì)遞交給國會(huì)的報(bào)告中已經(jīng)有所改變。該報(bào)告要求采取措施，對通過網(wǎng)上搜集個(gè)人隱私材料的行為進(jìn)行控制。緊接著，美國眾議院在2000年7月18日又通過了一項(xiàng)“主動(dòng)投遞電子郵件法案”。首次規(guī)定電子郵件經(jīng)營人對大批量主動(dòng)投遞的電子郵件的流動(dòng)負(fù)有責(zé)任，禁止電子郵件經(jīng)營人發(fā)送垃圾郵件，除非郵件標(biāo)明是主動(dòng)投遞的商業(yè)廣告該法案規(guī)定，郵件的發(fā)送者必須附一個(gè)有效的回信地址，以便讓收信人選擇是否繼續(xù)接收信件。如果個(gè)人或者公司在拒絕接收后，還收到垃圾郵件的話，他們有權(quán)將發(fā)送人送上法庭。另外，該法案還授予聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)（ftc）與垃

30、圾郵件發(fā)送者作斗爭的權(quán)力。沒有能力起訴的個(gè)人可以向委員會(huì)（ftc）投訴，要求調(diào)查事件并獲得賠償。（三）、軟件保護(hù)模式這是依靠一定的技術(shù)支持，由互聯(lián)網(wǎng)消費(fèi)者自已選擇、自我控制為主的模式。該模式是將保護(hù)消費(fèi)者隱私的希望寄托于消費(fèi)者自己手中，通過某些隱私保護(hù)的軟件，來實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上用戶個(gè)人隱私材料的自我保護(hù)。在消費(fèi)者進(jìn)入某個(gè)收集個(gè)人信息的網(wǎng)站之時(shí)，該軟件會(huì)提醒消費(fèi)者什么樣的個(gè)人信息正在被收集，由消費(fèi)者決定是否繼續(xù)瀏覽該網(wǎng)站?；蛘?，在軟件中預(yù)先設(shè)定只允許收集特定的信息，除此以外的信息不許收集等等。關(guān)于技術(shù)保護(hù)的最著名的軟件即個(gè)人隱私偏好平臺(tái)（p3p，personalprivacypreferenceplat

31、form）。這類系統(tǒng)或運(yùn)行程序本身的安全性和可信度仍然值得懷疑。近來，歐盟對于某些這類技術(shù)進(jìn)行評估，并聲稱這些工具性的技術(shù)軟件并不能完全取代網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的法律框架，而僅具有輔助保護(hù)的作用。四、我國對于網(wǎng)絡(luò)個(gè)人隱私的保護(hù)及立法建議（一）我國的隱私權(quán)立法雖然早在1890年，隱私權(quán)就已經(jīng)出現(xiàn)在了美國學(xué)者沃倫（samueld.warren）和布蘭代斯（louisd.brandis）的著作里了。但直到上一個(gè)世紀(jì)的七十年代末和八十年代初，隨著我國政治、經(jīng)濟(jì)和法律生活逐步走上正規(guī)，隱私權(quán)和與之相關(guān)的一系列權(quán)利才作為逐步開始規(guī)定在我國的憲法和其它的法律部門里面。但值得注意的是，民法作為我國最基本的記載和保護(hù)公

32、民各項(xiàng)人身權(quán)利的法律卻沒有將隱私權(quán)作為公民的一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán)作為自己的保護(hù)對象，而只是簡單地規(guī)定了與公民的隱私權(quán)有關(guān)的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國民法通則苦于問題的意見（以下簡稱意見）作為民法通則的實(shí)施細(xì)則，也沒有將隱私權(quán)當(dāng)作一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán)來對待，只是列舉了現(xiàn)實(shí)生活中兩種與公民的隱私權(quán)有關(guān)的侵權(quán)形式。第一種是意見第139條中的侵犯公民的肖像權(quán)；第二種是意見第140條的“以書面、口頭等形式宣揚(yáng)他人隱私的行為”。對于侵犯公民肖像權(quán)的行為（在有些情況下，構(gòu)成肖像侵權(quán)的行為與侵犯隱私權(quán)的行為有關(guān)），法律規(guī)定“以營利為目的”作為其侵權(quán)行為的構(gòu)成的要件，并且這種行為還必須造成一定的

33、影響。與此種立法精神相一致的是最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件基于問題的解答（以下簡稱解答）。在解答里，雖然多次提到隱私這一概念，但對侵犯隱私權(quán)勢行為的處理卻不是以隱私權(quán)是否受到侵犯作為要件，而是以名譽(yù)權(quán)是否受到侵犯作為前提。這樣規(guī)定，實(shí)際上降低了民法保護(hù)公民隱私權(quán)的力度，有可能使一些侵犯了公民隱私權(quán)的行為，但同時(shí)又沒有對公民的名譽(yù)造成侵害的行為逃脫法律的制裁。從總體上來看，隱私權(quán)還沒有成為我國法律體系中一個(gè)獨(dú)立的價(jià)格權(quán)，對隱私權(quán)的保護(hù)以及侵害隱私權(quán)的訴訟也沒有形成專門的法律制度。我國也沒有象歐美國家和歐盟那樣的關(guān)于個(gè)人數(shù)據(jù)庫方面的立法，所有這一切這不可避免地帶來了我國法律在保護(hù)公民隱私權(quán)問題上

34、的不力和實(shí)踐中可操作性差的毛病。（二）、我國網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法建議在隱私權(quán)保護(hù)法律基礎(chǔ)與社會(huì)環(huán)境都還相當(dāng)薄弱的中國，更談不上對網(wǎng)絡(luò)空間的個(gè)人隱私權(quán)進(jìn)行完善的法律保護(hù)。同時(shí)由于網(wǎng)絡(luò)本身的開放性、全球性、不完善性，以及人們隱私權(quán)法律意識的淡薄，加之隱私權(quán)侵權(quán)案件的偵察、起訴、取證、審判等方面都存在困難，使公民個(gè)人的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)無法得到基本的法律保護(hù)。就我國目前的現(xiàn)狀而言，網(wǎng)上消費(fèi)者既無專門的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的規(guī)定可供適用，也無法求助于傳統(tǒng)隱私權(quán)的保護(hù)手段進(jìn)行救濟(jì)。對網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)僅僅限于國內(nèi)一些網(wǎng)站形同虛設(shè)的隱私保護(hù)聲明，但這些隱私政策公告大多內(nèi)容簡單，且不涉及對個(gè)人資料的使用說明以及相關(guān)的安全保證，相反

35、，還附上了許多免則條款，其效果可想而知。盡管網(wǎng)絡(luò)隱私可以作為傳統(tǒng)隱私的一種新的補(bǔ)充和擴(kuò)展形式，但沒有特別針對網(wǎng)絡(luò)個(gè)人資料的保護(hù)和利用的法律規(guī)定，僅僅依靠過去的一些立法來保護(hù)一般民眾的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)與個(gè)人資料是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。 在網(wǎng)絡(luò)利用日趨便捷，網(wǎng)絡(luò)資料儲(chǔ)存交換日漸普及的今天，消費(fèi)者的個(gè)人資料和個(gè)人隱私如何保護(hù)，服務(wù)商對取得的個(gè)人資料應(yīng)如何利用和流通，是我國網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)發(fā)展所必須面對的一個(gè)重要問題。我們應(yīng)該在考慮本國國情的同時(shí)，積極關(guān)注國際上的立法趨勢和立法動(dòng)態(tài)，從中吸取可行的經(jīng)驗(yàn)措施，形成我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法的一般方式和原則。并逐漸向隱私保護(hù)的國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏，取得國際協(xié)調(diào)，爭取在電子信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)和發(fā)展剛

36、剛起步的時(shí)候取得主動(dòng)。首先應(yīng)從法律上明確隱私權(quán)作為獨(dú)立民事權(quán)利的地位，進(jìn)而盡快制定隱私權(quán)法，既加強(qiáng)對隱私權(quán)的傳統(tǒng)法律保護(hù)，也重視對信息時(shí)代下網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的調(diào)整，建立一套完整的隱私權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)體系。在目前條件不成熟的情況下，當(dāng)務(wù)之急是擬定相關(guān)條例、決定或司法解釋，填補(bǔ)我國網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)方面的空白。內(nèi)容包括：第一章：總則。對發(fā)布本法的目的、法例的規(guī)范對象及其資格取得、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義、權(quán)利內(nèi)容以及其法律地位等進(jìn)行規(guī)定。應(yīng)注意針對臺(tái)灣電腦處理個(gè)人資料保護(hù)法規(guī)范對象太過狹窄的缺陷，規(guī)定凡是在網(wǎng)絡(luò)上對他人個(gè)人數(shù)據(jù)資料進(jìn)行收集、處理、使用的一切個(gè)人及組織都應(yīng)受到本法的規(guī)范，但其責(zé)任承擔(dān)應(yīng)根據(jù)是否出于營利目

37、的而有不同。此外，因網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)的證據(jù)只能是電子證據(jù)，在總則中應(yīng)確立電子證據(jù)在一定條件下作為證據(jù)提交的法律效力以及舉證責(zé)任的承擔(dān)問題。第二章：主要立法原則。包括收集限制原則-資料收集需以合法公正手段與方式并盡到告知義務(wù)；資料內(nèi)容正確性原則-要求資料于利用目的范圍內(nèi)力求正確、完全及最新；目的明確化原則-收集目的必須事先明確，且利用時(shí)應(yīng)受該目的限制；限制披露原則-不得將所收集的資料對第三人做收集目的之外的披露；安全保護(hù)原則-對收集到的個(gè)人資料必須進(jìn)行合理安全的保護(hù)；公開原則-對個(gè)人資料的開發(fā)利用以一般公開為原則；個(gè)人參與原則-個(gè)人有權(quán)對自己的資料行使了解、消除、更新等權(quán)利；責(zé)任原則-資料庫控制者應(yīng)

38、對其管理的資料負(fù)完全責(zé)任；使用限制原則-個(gè)人資料不應(yīng)供作收集目的之外的利用，除非經(jīng)過資料主體同意或依法律之規(guī)定；個(gè)人取用原則-資料主體有權(quán)隨時(shí)取用、復(fù)制自己的資料等等。第三章：個(gè)人數(shù)據(jù)資料的收集和持有。數(shù)據(jù)管理人收集數(shù)據(jù)的法律依據(jù)、法定程序與范圍、收集目的及告知義務(wù)等，并應(yīng)確保所收集數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確與完整。第四章：個(gè)人數(shù)據(jù)資料的利用與安全。數(shù)據(jù)管理人必須在法律事先許可或個(gè)人同意的范圍內(nèi)使用數(shù)據(jù)，資料的使用不得侵犯他人的合法權(quán)益，并應(yīng)采取相應(yīng)的安全措施進(jìn)行必要的保護(hù)7。此外，為了保障國家安全與社會(huì)公共利益，數(shù)據(jù)主體的隱私權(quán)利也要受到一定程度的限制。第五章：個(gè)人數(shù)據(jù)資料的披露和公開。數(shù)據(jù)的持有者對他人的

39、數(shù)據(jù)資料負(fù)有保密義務(wù)，未經(jīng)同意不得向第三人做收集使用目的之外的披露公開。合法的公開也要履行一定的程序。第六章：數(shù)據(jù)主體的權(quán)利與義務(wù)。包括在資料被收集、持有、使用、公開過程中的知悉權(quán)、自主控制權(quán)、接觸權(quán)、更正與公開權(quán)、請求救濟(jì)權(quán)等。還應(yīng)包括一定條件下的如實(shí)告知義務(wù)和協(xié)助義務(wù)。第七章：公民網(wǎng)上私人活動(dòng)、私人領(lǐng)域、私人生活安寧不受非法侵?jǐn)_。在前幾章對個(gè)人數(shù)據(jù)進(jìn)行充分保護(hù)的基礎(chǔ)上，本章針對網(wǎng)上侵權(quán)的其他領(lǐng)域（例如對私人活動(dòng)的侵害，主要表現(xiàn)為對他人上網(wǎng)瀏覽或購物的全過程實(shí)行記錄、監(jiān)視、分析和利用；對私人領(lǐng)域和私人生活安寧的侵害，表現(xiàn)為發(fā)放垃圾郵件，占據(jù)消費(fèi)者有限的郵箱空間或增加消費(fèi)者的額外支出、采用非法

40、手段訪問他人電腦系統(tǒng)和數(shù)據(jù)資料庫等等），規(guī)定權(quán)利人的隱私權(quán)利和相對人的義務(wù)。第八章：兒童隱私的特別保護(hù)。兒童因其心智不成熟，與成人相比其隱私保護(hù)具有特殊性，應(yīng)借鑒美國的兒童網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)法案賦予家長在兒童資料被收集使用過程中的“守護(hù)者”角色，保護(hù)兒童網(wǎng)絡(luò)隱私的安全。第九章：侵權(quán)救濟(jì)與法律責(zé)任。規(guī)定公民權(quán)利遭受侵害時(shí)的救濟(jì)途徑，并規(guī)定當(dāng)事人違反法律規(guī)定時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任8。同時(shí)對于行為人的免責(zé)事由做出規(guī)定。第十章：罰則。對侵犯他人網(wǎng)絡(luò)隱私情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的行為，做出刑事處罰的規(guī)定，彌補(bǔ)我國刑法在這方面規(guī)定的不足。第十一章：附則。對實(shí)施細(xì)則的制定權(quán)、相關(guān)管理機(jī)構(gòu)的設(shè)立權(quán)、法例的施行日期等事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)

41、定。五、結(jié)語如何在推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下電子商務(wù)健康快速發(fā)展的同時(shí)，滿足公民日益增強(qiáng)的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)要求，已成為全世界關(guān)注的一個(gè)熱點(diǎn)問題。這就需要在法律框架、公民個(gè)人意識、企業(yè)自律、技術(shù)創(chuàng)新完善等方面做出努力。我們有理由相信，通過各國的積極協(xié)調(diào)和共同努力，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)工作必將取得巨大進(jìn)展，一個(gè)安全、高效、文明的網(wǎng)絡(luò)新時(shí)代必將到來。 致謝：在論文完成之際，我要特別感謝我的指導(dǎo)老師樓老師的熱情關(guān)懷和悉心指導(dǎo)。在我撰寫論文的過程中，樓老師傾注了大量的心血和汗水，無論是在論文的選題、構(gòu)思和資料的收集方面，還是在論文的研究方法以及成文定稿方面，我都得到了樓老師悉心細(xì)致的教誨和無私的幫助，特別是他廣博的學(xué)識、深厚的學(xué)術(shù)素養(yǎng)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)精神和一絲不茍的工