外商投資企業(yè)法律制度

1、外商投資企業(yè)法律制度本章考情分析在最近3年的考試中，本章平均分值為4.5分，2009年（新制度）的分值為 3.5分，題型主要為客觀題。 2004年、 2008年綜合題的部分考點(diǎn)來自本章。 本章考點(diǎn)較多，復(fù)習(xí)難 度很大，考生需要過“數(shù)字關(guān)”。2009年教材的主要變化是：（1）在第一節(jié)新增了 “外商投資企業(yè)合并與分立” ；（2）在第二節(jié)新增了 “引進(jìn)技術(shù)管 理”和“場地使用費(fèi)” 。2010年教材的主要變化是：刪掉了 “反壟斷審查”的內(nèi)容。最近3年題型題量分析題型2007 年2008 年2009 年單選題2題2分2題2分多選題2題2分1題1分1題1.5分判斷題1題1分1題1分綜合題3分合計(jì)5題5分2

2、題5分3題3.5分第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目（ P69）（ 2003 年多選題、2006 年多選題）1、鼓勵類外商投資項(xiàng)目（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重 要原材料工業(yè)的；（ 2）屬于高新技術(shù)、 先進(jìn)適用技術(shù)， 能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、 提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè) 備、新材料的；（3）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場 或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜 合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；（5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國 家產(chǎn)業(yè)政策的。2、限制類外商投資項(xiàng)目（

3、1）技術(shù)水平落后的；（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；（3）從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開 采的；（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。3、禁止類外商投資項(xiàng)目（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；（2）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體 健康的；（3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；（4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；（5）運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。4、允許類外商投資項(xiàng)目 不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允 許類外商投資項(xiàng)目?！窘忉尅浚?1）產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資 項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目； （2）產(chǎn)品出口額占其銷售

4、 總額 70以上的限制類外商投資項(xiàng)目， 經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許 類外商投資項(xiàng)目?！纠}1 多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定， 下列各項(xiàng)中，屬于國家限制類外商投資項(xiàng)目的有（）（ 2003 年）A、運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目B、不利于節(jié)約資源的項(xiàng)目C 、技術(shù)水平落后的項(xiàng)目D、不利于改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目【答案】 BCD【解析】選項(xiàng)A屬于禁止類外商投資項(xiàng)目?！纠}2 多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有 （ ）。（ 2006年）A 、能源、重要原材料工業(yè)項(xiàng)目B 、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目C 、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項(xiàng) 目D、運(yùn)

5、用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目【答案】 BC【解析】選項(xiàng) A 屬于鼓勵類投資項(xiàng)目，選項(xiàng) D 屬于禁止 類投資項(xiàng)目。【例題3 多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定， 外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵、 允許、限制和禁止四類。 下列各項(xiàng)中，屬于鼓勵類外商投資項(xiàng)目的有（）。A、適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次的項(xiàng)目B、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的項(xiàng)目C、產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目D、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探的項(xiàng)目【答案】 AC【解析】（1）選項(xiàng)BD屬于限制類外商投資項(xiàng)目；（2）選項(xiàng)C:產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目二、外商投資企業(yè)的出資方式（P70）1

6、、現(xiàn)金（1）中方投資者用人民幣繳付出資。（2）外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資， 不能以人民幣繳付出資?！窘忉尅扛鶕?jù)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，經(jīng)審批 機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其在中國境內(nèi)舉辦的其他外 商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。Ai2、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)（1）中外投資者用于出資的實(shí)物、 工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)， 必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東不得以勞務(wù)、信用、 自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者“設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)”等 作價出資。（2）僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用 來出資。（3）以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，其作價由中 外投

7、資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定【相關(guān)鏈接】合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或 者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人 協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。(4) “外方投資者”作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ蠴【例題單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作企業(yè)合作各方的下列出資方式中，不正確的是()A、外國投資者以可自由兌換的外幣出資B、中國投資者以其所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資C、外國投資者以已設(shè)定抵押的機(jī)器設(shè)備作價出資D、中國投資者以土地使用權(quán)作價出資【答案】 C3、場地使用權(quán)（ P93）（1）如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價出資的，則外 商

8、投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)；中方投資者以 場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用 權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費(fèi)相同（而非由中外投資各方協(xié)商確 定或者聘請第三者評定） 。（2）（2009 年新增）場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)?省級 人民政 府規(guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門“備案” 。場地使 用費(fèi)在開始用地的 5 年內(nèi)不調(diào)整；以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供 需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時，調(diào)整的間 隔期應(yīng)當(dāng)不少于 3 年。場地使用權(quán)作為中國合營者出資的， 在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。（3）（ 2009 年新增）合營企業(yè)按照規(guī)定取得的場地使用 權(quán)，其場地使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的用地時間

9、從開始之日 起按年繳納，第一日歷年用地時間超過半年的按半年計(jì)算； 不足半年的免繳。【解釋】（1）甲合營企業(yè)從 2009 年 4月 1日開始用地， 2009 年的場地使用費(fèi)按照半年繳納； （ 2）乙合營企業(yè)從 2009 年 9月 1日開始用地， 2009 年的場地使用費(fèi)免繳?！纠}單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)場地使用權(quán)的表述中，不正確的是 （ ）A、如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價出資的，則合營 企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)；中方投資者以場地使 用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng) 繳納的場地使用費(fèi)相同B、場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾?guī)定，并向

10、商務(wù) 部和國家土地主管部門備案C、場地使用費(fèi)在開始用地的 5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于5年D、場地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi) 不得調(diào)整【答案】C4、中外投資者任何一方不得用以外商投資企業(yè)的名義 取得的貸款、租賃的設(shè)備以及他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也 不得以外商投資企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資 提供擔(dān)保。（1998年綜合題）【解釋】北京 A企業(yè)和美國B企業(yè)出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)甲，根據(jù)合同規(guī)定，A企業(yè)以機(jī)器設(shè)備折價 100萬美元出資，B企業(yè)以貨幣資金 100萬美元出資：（1）A企業(yè)對 機(jī)器設(shè)備必須擁有所有權(quán)，并且未設(shè)定抵押；（2）100萬美元的貨幣

11、資金可以是 B企業(yè)自己的，也可以從銀行貸款。從 銀行貸款時，只能以 B企業(yè)的名義，而且不能用合營企業(yè)或 者A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。【例題單選題】在中國甲公司與外國乙公司擬訂的設(shè) 立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議草案中，下列有關(guān)出資方式的約 定，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是 （）。A、甲公司通過乙公司提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保從銀行貸款作為出B、甲公司以已作抵押的廠房作為出資C、乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資D、乙公司以收購甲公司 30%的資產(chǎn)作為出資【答案】 D【解析】(1)選項(xiàng)A:合營企業(yè)任何一方不得以合營企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保；(2)選項(xiàng)B:合營各方認(rèn)繳的出資，必須是自己所

12、有并且未 設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)；(3)選項(xiàng)C:外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳 付出資；(4)選項(xiàng)D:通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合 營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。三、外商投資企業(yè)的出資期限1 、普通出資期限( P71)(2009 年新制度單選題)( 1 )一次性繳清:自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6 個月內(nèi) 繳清(2)分期出資 第一期出資: 不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15%，并且 應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內(nèi)繳清 總期限:自 營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日 起不得超過 2 年，與注 冊資本的大小無關(guān)【相關(guān)鏈接】外商投資的有限

13、責(zé)任公司的股東首次出資 額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足【例題1 單選題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資 設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。 丙企業(yè)的注冊資本為 600萬美元， 其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資 200萬美元。合營 合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營 業(yè)執(zhí)照。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（）。（2009年新制度）A、乙公司應(yīng)于2009年B、乙公司應(yīng)于2009年C、乙公司應(yīng)于2009年D、乙公司應(yīng)于2009年 元8月5

14、日前至少繳付30萬美元8月10日前至少繳付50萬美元11月5日前至少繳付30萬美元11月10日前至少繳付50萬美【答案】A【解析】合營各方第一期出資額不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。本題的關(guān)鍵在于：分期出資的計(jì)算起點(diǎn)為營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期(而非取得日期)。f片【例題2單選題】甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納 出資，2005年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有( )A 、在2005年5月1日，甲公司實(shí)收資本可以為零B 、在2005年8月1日，甲公司實(shí)

15、收資本不得少于 120 萬美元C 、在2007年5月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于800萬美元D、甲公司的投資總額最多為2000萬美元【答案】ABCD【解析】（1）選項(xiàng)A:合營企業(yè)的注冊資本是合營各方認(rèn) 繳的出資額之和；（2）選項(xiàng)B:合營合同規(guī)定分期繳付出資 的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15%, 并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；（3）選項(xiàng)C:分期出資的總期限不得超過 2年；（4）選項(xiàng)D:注冊資本在 500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資 本的2.5倍。2、收購價款的支付期限（P72） （1998年多選題、2002年 多選題）通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)

16、或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。【解釋】總期限均不得超過1年，與收購價款的大小無/2”4LI(!)*入17【例題單選題】外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司的部分資產(chǎn)，收購價款為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。 甲公司支付乙公司收購價款的下列方式中，符合外商投資企 業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A、甲公司于2008年6月30日向乙公司支付 80萬美元，2009年3

17、月30日支付80萬美元B、甲公司于 2008年6月30日向乙公司一次支付 160 萬美元C、甲公司于 2009年3月30日向乙公司一次支付 160 萬美元D、甲公司于2008年9月30日向乙公司支付 100萬美 元，2009年6月30日支付60萬美元【答案】B【解析】（1）選項(xiàng)A：前6個月的支付比例低于 60%; （2） 選項(xiàng)C: 一次性支付的期限不得超過3個月；（3）選項(xiàng)D:盡管前6個月支付的比例超過了 60%，但總期限超過了 1年。3、未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定（P72） （2000年多選題）（1）各方均違約視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。（2 ）一方違約，一方守

18、約外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告 違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違 約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。【例題1 多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳 付其出資，經(jīng)中方合營者催告 1 個月后仍未繳付的，可能引 起的法律后果有（ ）。（ 2000 年）A 、視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)B 、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)

19、營企業(yè)C 、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者D 、外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的 損失【答案】 ABCD【例題2 單選題】下列關(guān)于合營企業(yè)合營各方出資的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A、合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 9 個月內(nèi)繳清B、合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于投資總額的 15C、合營一方未按合同規(guī)定的期限繳清出資的，即為自 動退出合營企業(yè)D、合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散【答案】 D【解析】（1）選項(xiàng)A:合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起

20、6 個月內(nèi)繳清； （ 2）選項(xiàng)B:合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不 得低于“各自認(rèn)繳出資額”的 15%; （ 3）選項(xiàng)C:合營一方 未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在 1 個月內(nèi)繳付 出資，只有“逾期仍未繳付出資的” ，才視同違約方自動退 出合營企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資 造成的經(jīng)濟(jì)損失；（4）選項(xiàng)D:合營各方未能在規(guī)定的期限 內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書 自動失效。4、同步問題（ P72） （1998 年綜合題） 合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳 付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原 審批機(jī)關(guān)批

21、準(zhǔn)，并按“實(shí)際”繳付的出資額比例分配收益。0 7/1_ .: -一4*【合伙企業(yè)】合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合 伙協(xié)議的約定辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由 合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳出資” 比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、 分擔(dān)。【有限責(zé)任公司】股東按照“實(shí)繳”的出資比例分取紅 利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利?！竞蠣I企業(yè)】合營企業(yè)一般情況下（同步出資時）按照“認(rèn)繳的出資比例”分配損益；不能同步繳付出資的，應(yīng)按“實(shí)際繳付的出資比例”分配收益【合作企業(yè)】合作企業(yè)（不論是否取得法人資格）為契約式企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定分配收益。冷悵械土柿丿瞅丿種5、控股問題（P72）（ 1998年綜合題、2001年單選題）對合營企業(yè)中控股的投資者， 在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到 其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將 其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的 財(cái)務(wù)報(bào)表?！窘忉尅靠毓傻耐顿Y者只有當(dāng)自己認(rèn)繳的出資（或收購 價款）“全部到位之后”（最后一筆出資到位之后），才能取 得對該企業(yè)的決策權(quán)。【例題單選題】國內(nèi)企業(yè)甲由國外投資者乙收購51 %的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，乙于 2000 年 1月 15 日支付了購