日本商法所規(guī)定的股份有限公司資本制度的演變

1、_日本商法所規(guī)定的股份有限公司資本制度的演變 摘要商法規(guī)范著公司的組織和行為。文章從股份有限公司資本制度的角度，對日本商法法典中這一制度規(guī)定的演變過程作一梳理，希望可以對我國公司法中資本制度的改革提供借鑒。 關(guān)鍵詞商法；資本制度；演變 一、概述 2005年(平成17年)6月29日，日本第162次國會通過了公司法和關(guān)于隨著公司法的實施調(diào)整相關(guān)法律的法律，公司法也在2006年(平成18年)5月1日正式開始實施，標(biāo)志著規(guī)范公司組織和行為的法律從立法已一百多年的商法轉(zhuǎn)變?yōu)楣痉ā９痉ǔ蔀楣具\行的新準(zhǔn)則，在日本的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展中起著重要的作用，有著深遠(yuǎn)的意義。 一直以來，商法規(guī)范著公司的組織和行為。這

2、次公司法制的變革把公司法實施前的商法的第二編(公司編)、有限責(zé)任公司法、有關(guān)股份有限公司監(jiān)查等事項的商法特例法等相關(guān)法律中的有關(guān)公司的規(guī)定合編為公司法典，并從兩個方面作了重大變革。一是公司法條文語言的現(xiàn)代化。公司法條文從以前閱讀起來比較困難的片假名改為平假名這種比較口語式的條文記錄方式。二是在獨立出來的同時，對條文進(jìn)行了實質(zhì)性地修改。公司法在制度上統(tǒng)一了股份有限公司和有限責(zé)任公司(廢除了有限責(zé)任公司)、廢止了最低資本金制度、創(chuàng)立了合同公司制度、創(chuàng)設(shè)了公司的會計參與制度、改善了股票、新股預(yù)約權(quán)、公司債制度等，為建立公司制度提供了法律保障，明確了公司制度的實現(xiàn)途徑。 那么，股份有限公司的資本，到底

3、意味著什么呢? 資本“對于公司債權(quán)人而言，是公司財產(chǎn)成為公司債務(wù)擔(dān)保的基準(zhǔn)金額：在資產(chǎn)負(fù)債表中列入負(fù)債部分，是計算損益時應(yīng)該扣除的金額?！奔?，“在由只不過負(fù)有限責(zé)任的股東組成的股份有限公司里，除了公司的財產(chǎn)，再沒有什么東西可以成為債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的保障，所以為了確保公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)，絕對有必要保留一定的數(shù)額資本所以，在股份有限公司里資本是有著特別重要的意義的。”股份有限公司，“資本是指公司應(yīng)該擁有的一定數(shù)額的財產(chǎn)抽象地用于計算方面的數(shù)額商法一直努力在盡可能保持和右方資本的數(shù)額相當(dāng)?shù)默F(xiàn)實中的公司財產(chǎn)方面發(fā)揮作用。從這個意義上來說，資本實際上是衡量公司信用的標(biāo)準(zhǔn)?！?也就是說，對于由以認(rèn)購公司股票所

4、繳納的金額為限承擔(dān)有限責(zé)任的股東組成的股份有限公司而言，資本就是公司應(yīng)當(dāng)始終保有的、作為對債權(quán)人債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)的、保證與資本金額相當(dāng)?shù)默F(xiàn)實中的財產(chǎn)。這些在大陸法系的立法模式中，可以看作是對債權(quán)人利益進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定。當(dāng)然，在可供分配利潤的計算過程中資本要被從凈資產(chǎn)中扣除的規(guī)定也可以看出股東的利益也沒有被忽視。 股份有限公司的資本要遵循三原則。 (一)資本確定的原則 所謂資本確定的原則是指公司在設(shè)立時，應(yīng)在章程中載明公司的資本總額，而這一資本總額，應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)足或募足的原則，其目的在于確保股東出資的到位。但是在1950年(昭和25年)商法的修訂中，由于引入了授權(quán)資本制，對資本確定的原則的理解也有了一

5、些變化。1950年(昭和25年)商法要求在公司章程中必須明確記載“公司發(fā)行的股份總數(shù)”，“設(shè)立之初發(fā)行的股份總數(shù)”，并且后者的發(fā)行數(shù)必須占前者發(fā)行數(shù)的四分之一以上(商法166條3號、6號)。當(dāng)然，公司在設(shè)立之初發(fā)行的股份總數(shù)要確定，其金額也必須實際地繳納(商法177條，280條之9)?！斑@樣至少可以保證以公司資本的四分之一為底限，股份有限公司擁有了這樣的實體基礎(chǔ)之后得以發(fā)展。這可以看作是一直以來堅持的資本確定的原則和英美法系的創(chuàng)立主義或者說授權(quán)資本制之間的一種妥協(xié)吧。但是，公司成立之后新股的發(fā)行不適用這一原則(商法280條之9)。”所以，商法所說的資本確定的原則，在1950年(昭和25年)商法

6、實施前后的意義并不相同，這是我們必須注意的一點。 (二)資本充實維持的原則 資本充實維持的原則是指公司在存續(xù)過程中應(yīng)當(dāng)始終保持與其資本相當(dāng)數(shù)額的財產(chǎn)的原則。其主旨在于以具體的財產(chǎn)充實抽象的資本，防止公司資本遭到股東或者管理者的無謂侵蝕。這一原則的遵循是通過商法中的各個具體的規(guī)定來實現(xiàn)的。具體包括以不公正價格購入公司股票的股東有支付差額的義務(wù)(商法280條之11)；禁止股東間相互抵消(商法200條)；嚴(yán)格監(jiān)督實物出資商法173條，184條，280條之8)；發(fā)起人或者董事對于認(rèn)購或者繳納的擔(dān)保責(zé)任(商法192條，280條之13)，凈資產(chǎn)在扣除資本之后如果沒有剩余不得分配股利以及法定準(zhǔn)備金制度(商法

7、288至290條)等規(guī)定。但是，2001年(平成13年)10月開始實施的修訂商法中，日本通過廢除額面股份制度；全面解除禁止收購本公司股份(商法210條)；放寬法定準(zhǔn)備金的提取以及使用的規(guī)定(商法288條、289條)，弱化了資本充實維持的原則。 (三)資本不變的原則 資本不變的原則是指公司資本總額一經(jīng)確定，非依法定程序不得任意減少的原則。其目的是為了防止隨意增減公司資本，從而保護(hù)公司債權(quán)人的利益。資本不變的原則和資本充實維持的原則共同從實際擁有的公司財產(chǎn)和形式上的資本兩個方面來共同謀求對公司債權(quán)人利益的保護(hù)。 二、朝治時期股份有限公司資本制度的演變 (一)1890年(明治23年)商法所規(guī)定的資本

8、制度 1890年(明治23年)制定，次年開始實施的商法(被稱之為舊商法)，由于過多地模仿外國法、與民法不協(xié)調(diào)、過快地實施會對經(jīng)濟(jì)界造成混亂等原因，其具體的實施屢次延期，終于在1892年(明治25年)的國會上通過了和民法一起延至1896年末實施的決議。這期間，商法所規(guī)定的關(guān)于公司、支票以及破產(chǎn)的部分，根據(jù)1892年(明治25年)實施部分商法的法律，于1893年(明治26年)7月1日開始實施。剩余的部分在1898年(明治31年)7月1日至新商法開始施行的1899年(明治32年)6月15日期間也實施了。這樣雖然是很短的一段時間，1890年(明治23年)的商法也可以看作是全面地實施了。 “把公司的資本

9、分成股份，其義務(wù)是只對公司財產(chǎn)負(fù)責(zé)的可以作為股份有限公司(商法第154條)。”根據(jù)這一規(guī)定，股份有限公司的定義可以理解為由股份資本形成的有限責(zé)任的公司。 商法對股金也做了規(guī)定?！案鞴煞莸慕痤~是公司資本按等額劃分，應(yīng)當(dāng)不低于20日元以下，資本金在10萬元以上的不得低于50日元以下(商法175條)?！币簿褪钦f，每股的最低額為20日元，資本金在10萬日元以上的股份有限公司的每股最低額是50日元。在這樣的一個制度兩種規(guī)定下，每股金額連同資本總額，股份總數(shù)一起成為公司目錄見書的記載事項。 1890年(明治23年)商法所規(guī)定的資本制度要求在公司設(shè)立時，必須實際繳納不低于股金四分之一的部分，即實行“股金分期

10、繳納制”。這一制度一直沿用到1948年(昭和23年)商法被修改， 實施股金全額實繳制為止。當(dāng)然，股東在規(guī)定的繳納日之前沒有繳納股金的話。就必須支付7的“延遲利息”和那些因為延遲繳納而發(fā)生的費用。而且公司會催告那些延遲繳納的股東，超過14日如果仍然沒有繳納的話，公司則宣告該股東失去認(rèn)購該股票的權(quán)力(商法214條)，該股票的所有權(quán)也將轉(zhuǎn)移至公司(商法215條)。 關(guān)于增資和減資，商法206條作了如下規(guī)定。 “公司資本的增加是股票金額增加或者發(fā)行新股或債券。公司資本的減少是股票金額或者股數(shù)的減少。但是不能減少到不足公司資本的四分之一?！币簿褪钦f，公司資本的增加，是增大股票金額或者發(fā)行新股或債券。這里

11、我們應(yīng)該注意的是債券的發(fā)行也被看成是資本的增加。減資一般是由股票金額的減少或者股數(shù)的減少而發(fā)生的，禁止減少到公司資本的四分之一以下。 1890年(明治23年)商法所規(guī)定的資本制度實行了“股金分期繳納制”，公司設(shè)立之初，股金的四分之一的部分必須實際繳納。以此來維持最低的資本金。減資的時候，禁止低于這個最低資本金(資本確定的原則、資本維持的原則)。 “股金分期繳納制”使得公司股東確定下來，隨著資金需求的增加來要求股東繳納資金，未繳納部分成為未繳納股金。 設(shè)立時，20日元票面金額的股票，實際繳納四分之一時的會計分錄如下： 借：現(xiàn)金5 未繳納股金15 貸：資本金20 (二)1899年(明治32年)商法

12、所規(guī)定的資本制度 1899年(明治32年)商法的起草者h(yuǎn)ermannroesler出于一般的法律草案起草都是民法優(yōu)于商法的考慮，加之日本的民法和商法中有很多重復(fù)的地方；另外，1890年(明治23年)商法開始實施以來，受到了輿論界的各種批判，于是政府開始計劃1899年(明治32年)商法的修改事宜。1893年，政府成立了以梅謙次郎、岡野敬次郎、田部芳三位博士作為委員的法典委員會來制定新的法典草案，志田鉀太郎、加藤正治兩位博士作為輔助來進(jìn)行此項工作。 這個法典委員會所起草的商法修正案最終在1899年(明治32年)的議會得到通過，同年3月9日公布，6月16日開始實施(被稱為新商法)。新商法的基本內(nèi)容以

13、德國舊商法為范本，它的實施標(biāo)志著1890年(明治23年)商法除了第三編“破產(chǎn)”外全部被廢止了。 1899年(明治32年)商法是1950年(昭和25年)商法進(jìn)行大規(guī)模修訂前的基本法，也被認(rèn)為是日本商法的開端。 1899年(明治32年)商法對資本和股份的關(guān)系作了全面的修改?！肮镜馁Y本要被分成股份(商法143條)。”對于有限責(zé)任，“股東的責(zé)任以他購入或轉(zhuǎn)讓的股份的金額為限(商法144條)?！?每股金額要相等(商法145條)，其金額雖然和1890年(明治23年)商法一樣是一個制度兩種規(guī)定，但在具體內(nèi)容上還是有了一些改變。 商法145條規(guī)定，“每股金額要相等。每股不得低于50日元，但如果是全額繳納的話

14、，每股可以低至20日元?！币簿褪钦f，1899年(明治32年)商法所規(guī)定的每股金額是根據(jù)股金的繳納方法來劃分的。如果分期繳納的話每股不得低于50日元；如果全額一次繳納的話，每股可低至20日元；另外，股金分期繳納的時候，未繳納的部分在每次繳納后都要記載在股票上(商法148條)。 股金分期繳納時，不得低于股金的四分之一。商法128條規(guī)定，“股票發(fā)行價格不得低于票面金額，第一次繳納的金額不得低于股金的四分之一”。 關(guān)于增資，商法210條規(guī)定全額股金不繳納完畢不能進(jìn)行增資：關(guān)于優(yōu)先股，只限于在增資的時候發(fā)行，這一點也必須記載在章程中(商法211條)。關(guān)于減資，商法220條規(guī)定，“減資的決定以及減資的方法

15、要經(jīng)過股東大會的決議”，刪除1890年(明治23年)商法禁止減少到公司資本的四分之一以下的規(guī)定。 1899年(明治32年)商法規(guī)定，資本要被分成每股金額相等的股份，每股不得低于50日元，但如果是全額繳納的話，每股可以低至20日元。股金分期繳納時，不得低于股金的四分之一。這些規(guī)定實際上都要求股份有限公司必須維持一個最低的資本額。 三、昭和期股份有限公司資本制度的演變 (一)1938年(昭和13年)商法所規(guī)定的資本制度 1938年(昭和13年)商法對股票的發(fā)行價格、實際繳納金額部分作了如下規(guī)定： 商法171條(股票的發(fā)行價格、繳納金額) 1、股票的發(fā)行價格不得低于票面金額； 2、首次繳納的金額不得

16、低于股金的四分之一； 3、超過票面金額發(fā)行的股票其超過部分要在首次繳納時繳納。 從資本充實維持的原則出發(fā)，股票發(fā)行價格禁止低于票面金額以下，股金分期繳納時首次繳納的金額要在股金的四分之一以上，溢價發(fā)行時超過票面金額的部分要求在首次繳納。 關(guān)于資本和股份的規(guī)定，同1899年(明治32年)商法，“公司的資本要被分成股份(商法199條)?！?每股金額的規(guī)定也和1899年(明治32年)商法一樣，要求每股金額相等，股金分期繳納時50日元以上，全額繳納時20日元以上。 1938年(昭和13年)商法新增設(shè)了關(guān)于數(shù)種股票的規(guī)定。 商法222條(數(shù)種的股票)：“公司發(fā)行數(shù)種的股票時，對于進(jìn)行利益或利息分配或者剩

17、余財產(chǎn)分配時可以根據(jù)股票的種類進(jìn)行另外的規(guī)定?！?也就是說，根據(jù)利潤分配、建設(shè)利息的分配以及剩余財產(chǎn)的分配的不同公司可以發(fā)行不同種類的股票。同時，發(fā)行某種數(shù)種的股票時，也可以發(fā)行無表決權(quán)的股票(商法242條)，這些無表決權(quán)股票的金額必須在資本總額的四分之一以內(nèi)(商法242條)。 除此之外，還增設(shè)了關(guān)于發(fā)行轉(zhuǎn)換股的規(guī)定。 商法359條(發(fā)行轉(zhuǎn)換股)： “增資時，按照章程的規(guī)定，股東可以請求將所認(rèn)購的新股轉(zhuǎn)換為其他種類的股票，這時，要規(guī)定好可以請求轉(zhuǎn)換的期間以及所轉(zhuǎn)換的股票的內(nèi)容?！?即根據(jù)公司章程的規(guī)定。股東在增資時可以請求將認(rèn)購的股票轉(zhuǎn)換為其他種類的股票。當(dāng)然轉(zhuǎn)換股最大的特征是和優(yōu)先股一樣，只

18、有在增資時才可以發(fā)行。 以上可知1938年(昭和13年)商法所規(guī)定的資本制度和1899年(明治32年)一樣，是以股金分期繳納制為基礎(chǔ)，開始出現(xiàn)數(shù)種的股票、轉(zhuǎn)換股等，這表明了股票種類多樣化的進(jìn)程，從而使得公司的融資手段更加多樣化。 (二)1948年(昭和23年)商法所規(guī)定的資本制度 1945年8月第二次世界太戰(zhàn)結(jié)束，在急速進(jìn)行的戰(zhàn)后改革中，一直延續(xù)至今的股金分期繳納制也開始向股金全額繳納制邁進(jìn)(商法170條，171條)。 這一時期最重要的改革就是把1938年(昭和13年)商法中所規(guī)定的20日元和50日元兩種股金最低額都?xì)w為20日元(商法202條)，并要求進(jìn)行全額的繳納。 這一改革強(qiáng)化了資本和股票

19、之間的聯(lián)系，到1950年，商法在此基礎(chǔ)上又有了進(jìn)一步的變革。 (三)1950年(昭和25年)商法所規(guī)定的資本制度 1950年(昭和25年)商法修訂是在占領(lǐng)軍的統(tǒng)治下進(jìn)行的，因此在很大程度上借鑒了美國法，引入了授權(quán)資本制、無面額股票制等制度，強(qiáng)化了股東的地位。 1950年(昭和25年)商法中引入了授權(quán)資本制。迄今為止資本總額作為公司章程的絕對記載事項被要求，這次修訂，只是要求載明股份有限公司應(yīng)該發(fā)行的股份的總數(shù)(商法166條之3)。這樣，在股份分期發(fā)行制下，公司在設(shè)立時最低應(yīng)該發(fā)行的股份數(shù)是可以發(fā)行股份總數(shù)的四分之一(商法166條)，將還未發(fā)行部分的新股發(fā)行決議權(quán)付于董事會(商法280條之2)。

20、 1950年(昭和25年)商法對資本作出如下規(guī)定： 商法284條之2(資本，繳納剩余金)： 1、除本法其他章節(jié)另有規(guī)定的以外，公司的資本是已發(fā)行的有面額股票的總金額和已發(fā)行的無面額股票的發(fā)行價格的總額； 2、不超過無面額股票發(fā)行價格四分之一的部分可以不計入資本。 也就是說，股份有限公司的資本是已發(fā)行的有面額股票的股金總額和無額面股票的發(fā)行價格的總計。迄今為止，有面額股票的面額乘以已發(fā)行的股數(shù)就可以算出公司的資本。隨著引入無面額股票，加之新設(shè)法定準(zhǔn)備金可以不通過發(fā)行新股轉(zhuǎn)增資本(商法293條之3)等的規(guī)定，資本和股票之間的關(guān)系被切斷了。 在1950年(昭和25年)商法的修訂中，和資本有關(guān)的部分還

21、有把有面額股票的最低發(fā)行價格提高至500日元(商法202條)的規(guī)定。但是對在1950年(昭和25年)商法開始實施之前已經(jīng)成立的股份有限公司設(shè)置特例。這些公司已發(fā)行的股票和商法修訂案實施以后將要發(fā)行的股票，都適用于舊法的規(guī)定(昭和25年商法修改附則四，修改部分商法的法律實施法10)。 (四)1981年(昭和56年)商法所規(guī)定的資本制度 1981年(昭和56年)商法的修訂進(jìn)行了關(guān)于資本的重要變革。 第一，公司設(shè)立時的有面額股票的最低發(fā)行價格從500日元提高到了5萬日元(商法166條)，同時，設(shè)立時的無面額股票的最低發(fā)行價格也規(guī)定了在5萬日元以上(商法168條之3)。 第二，把有面額股票和無面額股票

22、列為同格。 其一是有面額股票和無面額股票之間的相互轉(zhuǎn)化。商法213條(有面額股票和無面額股票的相互轉(zhuǎn)化)。 1、公司根據(jù)董事會的決議，其所發(fā)行的有面額股票可以轉(zhuǎn)化為無面額股票，無面額股票可以轉(zhuǎn)化為有面額股票； 2、公司既發(fā)行有面額股票又發(fā)行無面額股票時，除去章程另有規(guī)定的情況外，股東可以請求將其有面額股票作為無面額股票，也可以請求將其無面額股票作為有額面股票。 其二是對資本規(guī)定的修改。商法284條之2(資本、繳納剩余金)。 1、除本法其他章節(jié)另有規(guī)定的以外，公司的資本是已發(fā)行股票發(fā)行價格的總額； 2、不超過股票發(fā)行價格二分之一的部分可以不計入資本。但是，有面額股票限于面額，公司在設(shè)立之初發(fā)行的

23、無面額股票限于超過5萬日元的部分。 由此可以看出，這次商法修訂，打破了有面額股票和無面額股票的區(qū)別，規(guī)定不超過發(fā)行價格二分之一的部分可以不計入資本，實際上這也是說這兩者可以列為同格了。 另外這次關(guān)于資本規(guī)定的修訂中，本條第2項，舊法規(guī)定無面額股票的發(fā)行價格中不超過四分之一的部分可以不計入資本，新法改成了不超過二分之一的部分可以不計入資本，這一部分將計入資本準(zhǔn)備金繳納剩余金科目，在一定程度上擴(kuò)大了資本準(zhǔn)備金的部分。從這一點來看，與舊商法所規(guī)定的資本制度相比，新商法所規(guī)定的資本制度弱化了資本的約束力。但是，資本準(zhǔn)備金也是不可以進(jìn)行利潤分配的部分，所以從資本維持的觀點來考慮的話，應(yīng)該也并不是很大的問題。 四、平成13年商法所規(guī)定的股份有限公司的資本制度 為了調(diào)整泡沫經(jīng)濟(jì)所帶來的創(chuàng)傷，促進(jìn)日本經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，2001年(平成13年)6月日本重新對商法進(jìn)行了修訂，并于當(dāng)年10月1日開始實施。 這次修