與職工簽訂履行保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的問題(精)

1、ASK中KA去譯網(wǎng)免費(fèi)法復(fù)嘗詢就上中顧沫崖阿1與職工簽訂、履行保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的問題商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個(gè)詞， 商業(yè)秘密、保密協(xié)議和勞動(dòng)爭議這幾個(gè)術(shù)語經(jīng)常聯(lián)系 在一起，相關(guān)的案例也常見諸報(bào)端。本文主要從勞動(dòng)法、民法和刑法等角度進(jìn)行闡述。一、依法訂立保密協(xié)議的必要性及其重要作用。據(jù)著名的咨詢公司 PricewaterhouseCoopersPricewaterhouseCoopers 統(tǒng)計(jì)，財(cái)富500500 強(qiáng)企業(yè)在 19991999 年因公司機(jī)密 被盜而遭受的損失共計(jì)超過了 450450 億美元。技術(shù)類企業(yè)僅當(dāng)年平均發(fā)生的泄密案就多達(dá)6767 起，因泄密所造成的經(jīng)濟(jì)損失平均達(dá)到 15

2、001500 萬美元。在國內(nèi)，華為公司原員工侵犯商業(yè)秘密案、“中興 通訊”公司工程師侵犯商業(yè)秘密被判刑案、好又多公司員工出賣商業(yè)秘密案等也接連發(fā)生，商業(yè)秘 密保護(hù)引人深思。隨著市場競爭的加劇，人才流動(dòng)的增多，它已經(jīng)成了業(yè)界的一大難題。商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個(gè)詞，它是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益， 具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。對(duì)于企業(yè)來說，商業(yè)秘密是一種可以帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益的無形資產(chǎn)，更是某些高科技企業(yè)賴以生存發(fā)展的資本，因此保護(hù)商業(yè)秘密有極大的意義。實(shí)踐中，用人單位通過與職工訂立保密協(xié)議來保護(hù)商業(yè)秘密是最常見的有效方法。由于商業(yè)秘密本身的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，

3、簽訂保密協(xié)議對(duì)企業(yè)的重要性不言而喻；但對(duì)職工而言，簽訂保密協(xié)議意味著加重自身義務(wù)，也可能因此限制了擇業(yè)自由和發(fā)展空間，所以說兩者之間是一種矛盾對(duì)立的關(guān)系， 其簽訂和履行都存在一定難度。目前，勞動(dòng)法領(lǐng)域?qū)ΡＣ軈f(xié)議還沒有做出明確的規(guī)定，用人單位和職工因簽訂和履行保密協(xié)議很容易引發(fā)糾紛，下文試闡述如何預(yù)防和解決這個(gè)問題。ASK中KA去譯網(wǎng)免費(fèi)法復(fù)嘗詢就上中顧沫崖阿2簽訂保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)問題在簽訂保密協(xié)議時(shí)，雙方既可在勞動(dòng)合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議。但不管采用哪種方式，都應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式，并做到條款清晰明白，語言沒有歧義。具體包括以下幾點(diǎn)：1 1 應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，兼顧雙

4、方的利益。我國勞動(dòng)法第 2020 條規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以通過 平等協(xié)商約定保密事項(xiàng)，這是勞動(dòng)領(lǐng)域中關(guān)于訂立保密協(xié)議的法律依據(jù)。合同法第 2525 條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 按照上述規(guī)定，用人單位有權(quán)采取措施保護(hù)商業(yè) 秘密，但在訂立保密協(xié)議時(shí)應(yīng)注意不能侵犯勞動(dòng)者的合法權(quán)利；勞動(dòng)者有擇業(yè)的自由，但在行使權(quán)利時(shí)同樣不得損害用人單位的商業(yè)秘密。因此，保密協(xié)議跟其它協(xié)議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力。2 2、應(yīng)當(dāng)明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)的不同時(shí)期，所持的商業(yè)秘密是不一樣的，因而保密范圍、內(nèi)容也有所變化。在約定保密內(nèi)容時(shí)，務(wù)必把需要保密的對(duì)象、范圍

5、、內(nèi)容和期限等 明確下來，清晰當(dāng)事人的義務(wù)和責(zé)任。此外，當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和職工個(gè)人勞動(dòng)成果雙 重性質(zhì)時(shí)，例如廣告公司策劃人員完成的創(chuàng)意工作、ITIT 公司技術(shù)人員完成編程、數(shù)據(jù)庫等，應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)是屬于個(gè)人的著作權(quán)還是屬于公司的商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否要承擔(dān)保密義務(wù)？保密范圍是協(xié)議的重要部分，因此有必要在協(xié)議中寫清楚。3 3、應(yīng)當(dāng)明確保密主體和保密義務(wù)。商業(yè)秘密的保密主體一般僅限于職工。對(duì)于保密崗位和技術(shù)崗位，要求其不得披露、公開、出借、贈(zèng)與、出租、轉(zhuǎn)讓、處分或者協(xié)助第三人侵犯公司的商業(yè) 秘密。除上述涉密崗位以外，一般員工（包括不承擔(dān)保密義務(wù)的人員）在工作中有意或無意獲悉公司 的

6、商業(yè)秘密時(shí)，也應(yīng)該列入保密主體的范圍，承擔(dān)保密責(zé)任。此外，那些掌握了商業(yè)秘密的職工的 家屬、ASK中KA去譯網(wǎng)免費(fèi)法復(fù)嘗詢就上中顧沫崖阿3朋友，對(duì)保守商業(yè)秘密也應(yīng)該負(fù)有同等義務(wù)。保密義務(wù)還應(yīng)該明確期限。雖然按照法律的規(guī)定，不得侵犯公司商業(yè)秘密的義務(wù)不因 勞動(dòng)合 同的解除、終止而免除，但由于商業(yè)秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定 保密義務(wù)的起止時(shí)間，以免引起不必要的糾紛。 此外，保密主體在用人單位授權(quán)、司法調(diào)查或用于 個(gè)人學(xué)習(xí)研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的，均可不視為違約。4 4、采取競業(yè)限制、脫密期保護(hù)等特殊方式操作時(shí)應(yīng)當(dāng)規(guī)范。競業(yè)限制是保護(hù)商業(yè)秘密的一種特殊方式，一般要求在

7、職職工不得到同類企業(yè)兼職；離職后未經(jīng)同意不得到企業(yè)競爭對(duì)手任職；不得自行組建同類企業(yè)參與競爭；不得唆使原單位的其他員工接 受外界聘用；不為企業(yè)競爭對(duì)手提供咨詢、建議等服務(wù)等等。但這種方式有時(shí)間上的限制，參照勞 動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知、國家科委關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的 若干意見和深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例等文件，競業(yè)限制的時(shí)間一般不得超過3 3年。此外，用人單位還必須支付一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償， 一般按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最 后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的 2/32/3。如果違反以上有關(guān)規(guī)定，則競業(yè)限制協(xié)議的效力 帶有瑕疵。約定脫密期也是一種特殊的保護(hù)方式

8、。它的適用對(duì)象一般只限于掌握企業(yè)重要商業(yè)秘密的技術(shù) 人員和管理人員。用人單位可采取調(diào)換崗位、變更勞動(dòng)合同內(nèi)容等措施，對(duì)有關(guān)人員做脫密處理。 但在脫密期的時(shí)間問題上，應(yīng)當(dāng)參照 勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知和 北京市勞動(dòng) 合同規(guī)定等規(guī)定，一般不得超過勞動(dòng)合同解除或終止前的6 6 個(gè)月。5 5、應(yīng)當(dāng)明確違約的情形及法律責(zé)任。違約責(zé)任可按照合同法的規(guī)定處理，即約定一定數(shù)ASK中KA去譯網(wǎng)免費(fèi)法復(fù)嘗詢就上中顧沫崖阿4額或比例的違約金，違約金不足彌補(bǔ)實(shí)際損失的，可按實(shí)際損失賠償。需要注意的是，違約金數(shù)額不得過高，一般不超過職工所知悉的公司商業(yè)秘密的許可使用價(jià)格；職工違反競業(yè)限制條款的，違約金一般不

9、超過補(bǔ)償費(fèi)的 1 1 至 2 2 倍。三、履行保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)問題簽訂一份合法、完善的保密協(xié)議不容易，保密協(xié)議的履行更加不是一件簡單的事，為避免糾紛， 筆者認(rèn)為至少應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn)：1 1、雙方共同做好保密工作。首先，用人單位自身應(yīng)當(dāng)注重技術(shù)秘密和經(jīng)營信息的安全。凡涉及商業(yè)秘密的一切資料包括于合同、 協(xié)議、計(jì)劃書、客戶名單、技術(shù)圖紙、軟件程序、數(shù)據(jù)庫源碼、 磁盤、備忘錄、書信、傳真、筆記等文字資料及有關(guān)物品，都必須進(jìn)行嚴(yán)格的管理及保護(hù)，防止資 料丟失、被盜或被篡改。作為職工一方，則應(yīng)當(dāng)自覺遵守公司的各項(xiàng)規(guī)章制度，認(rèn)真履行保密協(xié)議 的義務(wù)，避免侵犯他人的商業(yè)秘密而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。只有雙

10、方共同切實(shí)做好保密工作，才能使保密協(xié)議得以順利執(zhí)行，大大減少商業(yè)秘密泄露、披露的渠道，從而減少商業(yè)秘密糾紛。2 2、按約定支付保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償金。現(xiàn)實(shí)中涉及商業(yè)秘密的勞動(dòng)爭議案件中，很多糾紛是由于用人單位沒有按約定支付保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)引起的。這種行為已經(jīng)構(gòu)成了違約，守約方可以用來對(duì)抗保密義務(wù)，結(jié)果必然導(dǎo)致保密協(xié)議的目的無法實(shí)現(xiàn)。 因此，如果保密協(xié)議中約定了 保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額、時(shí)間和方式支付。3 3、侵犯商業(yè)秘密的法律救濟(jì)。(1)(1)勞動(dòng)法上的救濟(jì)。 原勞動(dòng)部規(guī)定， 職工違反ASK中KA去譯網(wǎng)免費(fèi)法復(fù)嘗詢就上中顧沫崖阿5保密協(xié)議造成用人單位損失的，

11、應(yīng)當(dāng)按反不 正當(dāng)競爭法第 2020 條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。以上規(guī)定適用于保密協(xié)議沒有明確違約責(zé)任 的情況，如果保密協(xié)議對(duì)違約責(zé)任的承擔(dān)方式已作明確約定，應(yīng)按雙方的意思表示處理。此外， 對(duì)于其它用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的職工， 構(gòu)成共同侵權(quán)對(duì)原用人單位造成損失的， 除職工承 擔(dān)賠償責(zé)任外，可同時(shí)要求該單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，其份額一般不低于賠償總額的70%70%(2)(2) 民法上的救濟(jì)。侵犯他人商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上屬于民事侵權(quán)行為，按照民法通則、民事訴訟法等規(guī)定，被侵害人可以直接提起訴訟追究其民事責(zé)任。最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋第 1111 條也作出規(guī)定：“原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同 侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告”。 因此，除了勞動(dòng)仲裁方式以 外，用人單位還可采用民事訴訟途徑維權(quán)。 用人單位在索賠時(shí)，如果被造成的損失難以確定時(shí)，可參照反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定將賠償額計(jì)算為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤。(3)(3) 刑法上的救濟(jì)。違反保密協(xié)議侵犯他人商業(yè)秘密性質(zhì)嚴(yán)重的， 可以構(gòu)成刑事犯罪。按照刑 法第219219 條的規(guī)定，