實用經濟法6：外商投資企業(yè)法

1、外商投資企業(yè)法目目 錄錄01中外合資經營企業(yè)法02中外合作經營企業(yè)法03外資企業(yè)法外商投資企業(yè)是指外國投資者（包括我國的香港、澳門和臺灣地區(qū)）依照中華人民共和國有關法律的規(guī)定，在中國大陸境內與中國投資者共同投資或由外國投資者單獨投資設立的企業(yè)。外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)中外合資外資企業(yè)中外合作 中外合資經營企業(yè)是有限責任公司，必須具有法人資格； 中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)可以具有法人資格，也可以不具有法人資格。 外商投資企業(yè)是中國企業(yè)，必須遵守中國法律，受中國法律管轄和保護。第一節(jié)第一節(jié) 中外合資經營企業(yè)中外合資經營企業(yè)一、概念和特征 1.定義 中外合資經營企業(yè)是指中國合營者與外國合營者依照中國

2、法律的規(guī)定，在中國境內共同投資、共同經營，并按出資比例分享利潤、分擔風險與虧損的股權式企業(yè)。 外國合營者：公司、企業(yè)、其他經濟組織或者個人。 中國合營者：公司、企業(yè)或者其他經濟組織，不能為個人。 2.特征 （1）中外合營各方共同投資、共同經營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。 （2）合營企業(yè)是股權式的企業(yè)，合營各方對合營企業(yè)的責任以各自認繳的出資額為限 （3）合營企業(yè)是有限責任公司，是中國法人。（4）合營企業(yè)的最高權力機構是董事會，不設股東會和監(jiān)事會。二、設立（一）要求 申請設立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：（1）有損中國主權的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經濟發(fā)展要求

3、的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。（二）審批機關 設立合營企業(yè)的審批機關是商務部或者省級商務主管部門。除按照國家有關規(guī)定由商務部負責審批的合營企業(yè)外，其他的合營企業(yè)的設立由省級商務主管部門審批，報商務部備案。（三）三程序 1.申請：由中外合營者共同向審批機關報送有關文件。 2.審批：審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。 3.登記：合營企業(yè)應當自收到批準證書后1個月內向工商行政管理機關辦理登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照。（四）三文件（協議、合同和章程） 1.協議與合同有抵觸時，以合同為準。 2.合同訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議

4、解決，均適用中國的法律。 3.協議、合同和章程修改時，也需經審批機構批準。案例分析SM公司決定與北京QH公司合作設立一合營企業(yè)SQ，雙方簽訂了合營協議，規(guī)定：SM公司以現金、機器設備和專有技術合計3000萬美元出資，其中專有技術作價1000萬美元。協議簽訂后不久，QH公司找到SM公司，提出SM公司對專有技術作價過高。為促成合營企業(yè)的成立，SM公司遂將其專有技術作價降至600萬美元，并將這一內容寫入雙方其后正式簽訂的合營企業(yè)的合同中。后SM公司后悔其作出的降價決定，向QH公司要求以原來簽訂的合營企業(yè)協議為準，遭到QH公司拒絕。 分析：合營企業(yè)法實施條例合營企業(yè)法實施條例N.10“合營企業(yè)協議與合

5、營企業(yè)合同有抵觸時，合營企業(yè)協議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營以合營企業(yè)合同為準企業(yè)合同為準。經合營各方同意，也可以不訂立合。經合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。營企業(yè)協議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。” 三、組織形式、注冊資本和出資方式（一）組織形式：有限責任公司（二）出資比例 中外合資經營企業(yè)和取得法人資格的合作企業(yè)中，外方投資比例一般不得低于注冊資本的25%；1、增減資：合營期限內，一般不得減少其注冊資本。確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。增資應當由董事會會議通過，報經原審批機關核準，辦理變更登記手續(xù)。2、轉讓： 須經合營各方同意；須經董事會會議通過后，

6、報原審批機關批準；合營他方有優(yōu)先購買權。（二）出資方式 1.現金出資：外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。【注】經批準，外方可以用從中國境內舉辦的其他外企獲得人民幣利潤出資。2.實物、工業(yè)產權、專有技術出資。（1）必須為自己所有（僅通過許可證協議方式取得的技術使用權，不得用來出資）；未設立任何擔保物權（抵押、質押）的非貨幣方式出資?！咀ⅰ?不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備出資； 不得以合營企業(yè)或他方的財產和權益為其出資擔保。（2）外國合營者作為出資的機器設備或者其他物料、工業(yè)產權或專有技術，應報審批機關批準。3.場地使用權出資。（1）中方以場地使用權出資的，其作價金額

7、應與取得同類場地使用權所應繳納的費用相同。（2）如果中方未用場地使用權作價出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。 案例分析 中方與美方經協商簽訂中外合營企業(yè)合同。約定：注冊資本400萬美元；中方以土地使用權、廠房和機器設備出資，作價320萬美元，占80%的股份，其廠房和機器設備已于半年前作為一筆貸款的擔保而與某銀行存在抵押協議；外方出資額為80萬美元，占20%的股份，其中40萬以其專有技術折價入股，另40萬以合營企業(yè)為擔保向中國的銀行貸款。 分析：中方用以作價出資的廠房和機器設備已經設置了抵押，不可再作為出資外方所占股份低于25%的法定最低限額外方出資中的40萬美元以合營企業(yè)

8、為擔保向中國的銀行借款的條款違法四、中外合資經營企業(yè)的組織機構 （一）董事會 1、性質：董事會是合營企業(yè)的最高權力機構。 2、董事長產生方式：董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生。一方為正，他方為副。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。 3、特別決議：下列事項由出席董事會會議董事一致通過： 合營企業(yè)章程的修改； 合營企業(yè)的中止、解散； 合營企業(yè)注冊資本的增加、減少； 合營企業(yè)的合并、分立。2.經營管理機構?？偨浝?、副總經理。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關合營企業(yè)董事長產生方式的表述中，哪些符合規(guī)定（ ）A.合營企業(yè)的董事長既可由中方擔任，也可以由外方擔任B.合營企業(yè)的

9、董事長必須由出資最多的一方擔任C.合營企業(yè)的董事長由合營雙方協商確定或由董事會產生D.合營企業(yè)的董事長由一方擔任的，副董事長必須由他方擔任五、合營期限、解散和清算1、根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)發(fā)生下列事項時，須經審查批準機關批準的有（）。A.增加或者減少注冊資本 B.聘任企業(yè)總經理C.在國際市場上購買機器設備 D.合營一方向他方轉讓部分出資額AD 2、根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經審查批準機關批準的有（ ）。A減少注冊資本B合營一方向他方轉讓部分出資額C延長合營期限D在國際市場上購買經營所需的重要機器設備ABC第二節(jié) 中外合

10、作經營企業(yè)法一、中外合作經營企業(yè)：中外合作經營企業(yè)，是指依照中國法律的規(guī)定，在中國境內設立的，由中國合作者與外國合作者共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或產品、分擔風險和虧損的企業(yè)。二、合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別 1.經營形式： 合資企業(yè)：股權式 合作企業(yè)：契約式 2.組織形式 合資企業(yè)：法人式有限責任公司 合作企業(yè)：法人式（有限責任公司） 或 非法人式（合伙）3.組織機構。 合資企業(yè)：董事會領導下的總經理負責制 合作企業(yè)：可采取董事會制，也可采取聯合管理委員會制或者委托管理制4.出資比例 合資企業(yè)：外方25 合作企業(yè)：有法人外方25； 無法人外方不受25的限制，具體由商務部規(guī)定。5.出資

11、計價 合資企業(yè)：必須以貨幣的方式計算比例 合作企業(yè)：不必6.損益分配 合資企業(yè)：按投資比例分配 合作企業(yè)：依合同約定分配7.投資回收 合資企業(yè)：外方合營期內不得先行回收投資，只能在解散清算后才能 合作企業(yè)：若合同約定屆滿時全部固定資產無償歸中方，外方可先行回收。 8.特別決議 合資企業(yè)：（1）章程修改； （2）中止、解散； （3）增減資； （4）合并、分立。 合作企業(yè)： （1）章程修改 （2）增減資 （3）解散 （4）資產抵押 （5）合并、分立和變更組織形式 （6）各方約定須一致通過的其他重要事項 9.董事長的產生方式 合資企業(yè)：各方協商或由董事會選舉產生；一方為正，他方為副 合作企業(yè)：章程規(guī)

12、定；一方為正，他方為副10.批準時間 合資企業(yè)：90天 合作企業(yè)：45天11.董事任期 合資企業(yè)：4年 合作企業(yè)：3年12.向審批機關報送材料人 合資企業(yè)：中外雙方共同報送 合作企業(yè)：由中方合作者報送13.經營期限 合資企業(yè)：可以約定或不約定限。但特定行業(yè)必須約定合營期限 合作企業(yè)：必須在合同中訂明課堂練習【例1】根據外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定，下列關于中外合資經營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別表述正確的有（ ）。A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益C.合營企

13、業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格D.合營企業(yè)在經營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經營期間內外方在一定條件下可以先行回收投資答案：BCD【例2】下列有關中外合資經營企業(yè)與中外合作經營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經濟組織或者個人B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務承擔有限責任C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關登記的中外投資各方認繳的出資額之和D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧答案：C【例3】根據中外合作經營企業(yè)法律制度的規(guī)定

14、，下列有關中外合作經營企業(yè)的組織形式和組織機構的表述中，哪一項符合法律規(guī)定（ ）。A.組織形式為有限責任公司 B.均應設聯合管理委員會C.負責人由主管部門任命 D.總經理負責企業(yè)的日常經營管理工作答案：D【例4】根據外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應有董事會(或者聯合管理委員會)出席會議的董事(或者委員)一致通過的有( )。A.企業(yè)章程的修改 B.資產抵押 C.注冊資本的增減 D.企業(yè)的合并答案：ABCD知識要點：一、合作企業(yè)成立后，改為委托合作各方以外的他人經營管理的，必須經董事會或者聯合管理委員會一致同意，報審查批準機關批準。 二、外商先行回收投資的規(guī)定 條件

15、： （1）中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有； （2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準； （3）外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。三、合作企業(yè)的合作期限：屆滿，各方同意延長期限的，應距合作期限屆滿的180日前申請。批準后，屆滿次日起算。四、中外合作經營企業(yè)的協議、合同和章程1.協議、合同和章程不一致時，以合同為準；2.協議、合同和章程修改，均要報批。課堂練習【例1】根據中外合作經營企業(yè)的有關法律規(guī)定，中外合作經營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須

16、經有關機關審查批準。該審查批準機關是指（ ）。A.企業(yè)行業(yè)主管機關 B.對外經濟貿易管理機關C.財政稅務機關 D.企業(yè)登記機關【例2】根據有關規(guī)定，中外合作經營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經協商同意延長期限，并向審批機關提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是( )。A.合作各方達成延長合作期限協議之日B.審批機關批準合作企業(yè)延長合作期限之日C.工商行政管理機關為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日【例3】根據有關規(guī)定，中外合作經營企業(yè)合作各方訂立的合作協議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內容不一致時，其處理原則是( )。A.以合作協議為準B.

17、以合作合同為準C.以企業(yè)章程為準D.以審批機關的認定為準第三節(jié) 外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的特點1.是依照中國的法律規(guī)定在中國境內設立的有限責任公司或者其他組織形式的企業(yè)。2.全部資本由外國投資者投入。（外方獨資）3.不包括外國企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分支機構。 4.獨立承擔法律責任。二、外資企業(yè)的設立 1.外國投資者向擬設外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告。收到報告的人民政府應自收到之日起30日內以書面形式答復外國投資者。 2.審批機關在收到申請文件之日起90日內決定批準或者不批準。三、外資企業(yè)的注冊資本和投資總額 外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓：須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。 外資企業(yè)將其財產或者權益對外抵押、轉讓：須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。四、外資企業(yè)的組織形式和組織機構 1.組織形式 外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。 2.組織機構 外資企業(yè)應根