擔保法-保證-抵押-質(zhì)權(quán)

1、擔保法-保證-抵押-質(zhì)權(quán)擔保法綜述概念（略）；方式：保證，定金，抵押，質(zhì)押， 留置。擔保的設(shè)立：人保：保證合同；物保 -動產(chǎn)：合 同；不動產(chǎn)-登記擔保的效力：有效-好說。無效，分情況。1因主合同無效而自始無效，擔 保人無過錯的不承擔責任，擔保人有過錯的，承 擔少于三分子一的責任2主合同有效，擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的， 擔保人和債務(wù)人有過錯，則兩者對債權(quán)人承擔連 帶責任；債權(quán)人有過錯，債務(wù)人無過錯，擔保人 有過錯的，則擔保人承擔債務(wù)人不能產(chǎn)幻部分的 二分之一。反擔保的問題：債務(wù)人自己不能作為保證人主要是金錢擔保，人的擔保，物的擔保，其中人的擔保承擔無限責任，物的擔保承擔有限責任，并可以 優(yōu)先

2、受償。保證概 念 和 特 占1. 是一種雙方民事 行為2. 是對主債務(wù)履行 擔保行為3. 當事人約定于債 務(wù)人不履行債務(wù)時由 保證人承擔保證責任1. 保證具有從屬 性，以主債的有 效存在為前提， 保證范圍和強度 依據(jù)主債務(wù)（債 務(wù)數(shù)額和期間變 更問題）2. 保證具有相對性3. 保證合同具有無 償性，單務(wù)性。4. 保證責任具有補 充性。保證合同（保證主 體，內(nèi)容不合法律怎 么辦？）保 證 方 式只有一個保證人的情況：一般保證：保證人享有先訴抗辯權(quán) 連帶責任保證：保證人和債務(wù)人同等地位，不享有先訴抗辯權(quán)。兩個及以上保證人按份共同保證、連帶共同保證，內(nèi)部協(xié)議和外部協(xié)議 冋題！ ps :我國沒有約疋推

3、疋為連帶責任保證，連帶共同保證。保 證 期 間概念：根據(jù)當事人約定或法律規(guī)定，債權(quán)人 應(yīng)當向保證人主張權(quán)利的期間，債權(quán)人超過 保證期間未行使請求權(quán)的，保證人免除保證 數(shù)額問題：數(shù)額變大，須經(jīng)保證人書面同意，否則保證人只對原來的債務(wù)范圍承擔責任；數(shù)額變小，通 知保證人即可。期限問題：縮短主債期間，不需要得到保證人書面同意；延長期間，需要保證人書面同意，否則按原來的 主債期間承擔保證責任。 主債的轉(zhuǎn)移問題：債權(quán)的讓與，需要通知保證人即可；債務(wù)的讓與需要得到保證人的書面通知。 保證人適格問題：（可以當保證人，絕對禁止當保證人：國際機關(guān)未經(jīng)授權(quán)、公益目的社會團體（公益財產(chǎn)）、企業(yè)法人的職能部門，未經(jīng)授

4、權(quán)分支機構(gòu)；相對禁止當保證人）。責任。計算：保證人與債權(quán)人未約定保證期間的， 保證期間為主債履行屆滿之日起 6個月（使用月殳保證和連帶責任保證）補充內(nèi)容:主債務(wù)與保證之債的訴訟時效關(guān)系（一般保證中，中斷而中斷，中止而中止；連帶責任保證，中斷而不中斷）保 證 人 與 債 權(quán) 人債權(quán)人的權(quán)利：要求承擔保證責任。保證人的權(quán)利：催告抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán) 清償-第一：債務(wù)人沒有任何擔保，且只有 一個保證人。一般保證中債權(quán)人先債務(wù)人后 保證人；連帶責任保證中，債權(quán)人順便點殺 第一：保證人和債務(wù)人物的擔保并存， 保證 人享有先訴抗辯權(quán)，對物的擔保以外的債務(wù) 承擔擔保責任。第二：保證人和第二人物保并存時，保證人

5、 不享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以順便點殺。保 證 人 與 債 務(wù) 人保證人求償?shù)臈l件：1.保證人向債權(quán)人承 擔了保證債務(wù)2.因保證人的履行而使債務(wù)人免責3保證人履行責任無過錯（保證人超過訴訟 時效仍然履行，不能求償！ ？）特殊：保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債履行期屆滿之日起2年內(nèi)行使先訴抗辯權(quán)例外：主債務(wù)人住所發(fā)生變更，債權(quán)人難以實現(xiàn)債權(quán)的（人財兩空）;債務(wù)人破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的；保證人書面拋棄先訴抗辯權(quán)的4.保證人應(yīng)無贈與意思求償（有約定從約定）-（無約定）兩個以 上保證人情況：順序有先后，數(shù)額也不同。保證人的代位權(quán)：保證人代債務(wù)

6、人清償債務(wù)后，取代債權(quán)人的地位對債務(wù)人享有債權(quán)保 證 人 的 免 責1. 保證期間/保證之債訴訟時效期間債權(quán)人 沒有要求履行保證責任2. 保證合同無效，因主合同無效而自始無效3. 債務(wù)人沒有經(jīng)過書面同意，擅自轉(zhuǎn)移債 務(wù)，擅自延長主債履行期，保證人按原來 的期限承擔保證責任，擅自增加借款數(shù) 額，保證人對增加部分不承擔保證責任4. 債權(quán)人明知債務(wù)人破產(chǎn)事實，既不申報債 權(quán)，也不通知保證人5. 債權(quán)人放棄物的擔保，保證人在其放棄范 圍內(nèi)免責特 殊 保 證1. 最高額保證：對期限沒有限制，但對保證 金額做出了最高限制。（任意解除權(quán)，決 算期內(nèi)隨時書面通知解除）2. 共同保證抵押概念：為擔保債務(wù) 的履行

7、，債務(wù)人或特點：1.從屬性2.不可分性：所有抵押念 特 占者第三人以不改變 占有提供的對債務(wù) 的擔保方式，待其物承擔部分擔保責任；部分抵押物承擔全部 責任不能履行，債權(quán)人 有權(quán)就抵押物優(yōu)先 受償。（不轉(zhuǎn)移物的 占有）3. 特定性4. 具有物上代位性5. 具有追擊性6. 優(yōu)先受償性和順序 性抵押權(quán)設(shè)立抵押合同不得用于抵押的財產(chǎn)：土地所有權(quán)；宅基地、 耕地、自留山、自留地；學(xué)校公共財產(chǎn)；所 有權(quán)，使用權(quán)不明的財產(chǎn)；依法被查封、扣 押、監(jiān)管的財產(chǎn)；違章建筑等法律規(guī)定不能 抵押的。抵押權(quán)設(shè)立-不動產(chǎn)：登記生效主義；動產(chǎn)： 登記對抗主義抵 押 權(quán) 效 力 范 圍抵押權(quán)所擔保的債權(quán)范圍：主債務(wù)，利息， 違

8、約金，賠償金，實現(xiàn)抵押實際費用。所及標的物的范圍：抵押財產(chǎn)，抵押財產(chǎn)的 從物，抵押權(quán)的從權(quán)利，抵押物的附添物， 物上代位性指原抵押物滅失，毀損情況下有賠償金等情況下，抵押權(quán)及于賠償金等代位物。 主物和從物不在同一人占有狀態(tài)，不視為一同抵押，這種情況下不及沒于從物。抵押物的孳息，抵押物的代位物抵 押 人 的 權(quán) 利1. 處分權(quán)：將抵押物轉(zhuǎn)讓給第三人的權(quán)利孳息收取一般是由于客觀事實的發(fā)生，例如：扣押。 處分權(quán)受到限制：一是要經(jīng)過抵押權(quán)人的同意，而是要告知受讓人存在抵押權(quán)的事實。若是沒有經(jīng)過抵 押權(quán)人的同意進行轉(zhuǎn)讓的，受讓人可以代為清償?shù)盅簜鶆?wù)消滅抵押權(quán)（滌除權(quán)）未經(jīng)登記的抵押權(quán)，抵押物可以善意取得

9、。2. 抵押財產(chǎn)再設(shè)擔保：法不禁止則自由，可 以重復(fù)抵押，質(zhì)押。這里就涉及到順位的問題，若再設(shè)擔保為抵押：先優(yōu)于后；若再設(shè)為質(zhì)押：先質(zhì)后押，質(zhì)權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)；先押后質(zhì)，登記的抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)優(yōu)于未登記的抵押權(quán)。3. 出租權(quán)：先租后抵，買賣不破租賃；先抵 后租，買賣破租賃（若出租時抵押人沒有 書面告知承租人設(shè)有抵押權(quán)的事實,對承 租人的損失承擔賠償責任，若書面告知了，則承租人自己承擔損失。）4. 占有權(quán)和設(shè)立用益物權(quán)。抵押權(quán)人的權(quán)利抵押權(quán)的保全權(quán)：1請求停止侵害；2排除 妨礙請求權(quán)（抵押權(quán)實現(xiàn)時）3請求恢復(fù)原價值和提供相應(yīng)擔保（抵押物 價值減少）抵押權(quán)的處分抵押權(quán)的絕對拋棄是拋棄了抵押權(quán)人的身份，而

10、順位的絕對拋棄只是拋棄了順位，還是抵押權(quán)人的身份,只是處于抵押權(quán)人順位的最后。:抵押權(quán)的拋棄-絕對拋棄； 相對拋棄（放棄擔保利益）；轉(zhuǎn)讓（抵押權(quán)不能單獨轉(zhuǎn)讓，因與所擔保的債權(quán) 并轉(zhuǎn)讓）14抵押權(quán)順位的拋棄-絕對拋棄；相對拋棄（放棄擔保順位）；轉(zhuǎn)讓優(yōu)先受償權(quán)：別除權(quán)問題-債務(wù)人破產(chǎn)存在抵 押 權(quán) 的 實 現(xiàn)實現(xiàn)條件：抵押權(quán)有效存在-有效存在的抵 押權(quán)不受限制-按約定，債務(wù)到期。實現(xiàn)方式：折價，拍賣。抵 押 權(quán) 的 消 滅1. 主債權(quán)消滅2. 抵押物滅失3. 抵押人為物上保證人，主債務(wù)轉(zhuǎn)移4. 抵押權(quán)實現(xiàn)特 別 抵 押 權(quán)共同抵押：分為債務(wù)人和第三人共同抵押； 第三人和第三人共同抵押。最高額抵押動

11、產(chǎn)浮動抵押：1.抵押人應(yīng)為商品牛產(chǎn)經(jīng)營 者2.登記對抗主義。登記對抗主義的限制： 1.正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取 得抵押財產(chǎn)的受讓人。Ps：抵押物的轉(zhuǎn)讓無 需得到抵押權(quán)人的同意。14涉及到變價轉(zhuǎn)讓的問題：抵押人和抵押權(quán)人都可以實行變價轉(zhuǎn)讓，但是不得低于市價的百分之七十，否 則利害關(guān)系人可以撤銷。留押是絕對禁止的。質(zhì)權(quán)質(zhì) 權(quán) 概 述概念：債務(wù)人到時不履行債務(wù)或者發(fā)生當事 人約定的情形，債權(quán)人得以其占有的由債務(wù) 人或者第-人提供的擔保物優(yōu)先受償權(quán)利。 特點：1擔保物是債權(quán)人占有狀態(tài)；2優(yōu)先 受償權(quán)利。分類：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)；權(quán)利質(zhì)權(quán)。（不動產(chǎn)質(zhì)權(quán) 一般不適用）動產(chǎn)質(zhì)權(quán)-設(shè)立:書面質(zhì)押合同+交付t質(zhì)權(quán) 設(shè)立。15權(quán)利質(zhì)權(quán)-設(shè)立:書面質(zhì)押合同+交付 （登記）16+背書（對抗善意第人）15動產(chǎn)質(zhì)權(quán)中設(shè)立要件交付只要求交付過就設(shè)立，而不強調(diào)天長地久。因此，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)中交付的擔保物適 用善意取得制度。16權(quán)利質(zhì)權(quán)采取公示生效主義，有權(quán)利憑證的，憑證交付則質(zhì)權(quán)設(shè)立；沒有權(quán)利憑證，相關(guān)部門登記。動 產(chǎn) 質(zhì) 權(quán)成立生效質(zhì)權(quán)人的權(quán)利、義務(wù)：1對質(zhì)押財產(chǎn)的占有 權(quán)和保管權(quán)。2對質(zhì)押財產(chǎn)的孳息收取權(quán)收取不代表所有，一般用于提存或提前清償。3.質(zhì)權(quán)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)：責任轉(zhuǎn)質(zhì)（未經(jīng)過出 質(zhì)人同意），承諾轉(zhuǎn)質(zhì)（經(jīng)過出質(zhì)人同意） 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)人有無過錯，無過錯是不用承擔責