有限責任公司整體變更為股份有限公司的法律問題研究

1、有限責任公司整體變更為股份有限公司的法律問題研究一、公司整體變更的條件公司法第9條、第96條對冇限公司整體變更為股份冇限公司的冇關(guān)問題進行了規(guī)定， 有限責任公司在經(jīng)營過程中，可能會因為資金需求量的增加或?qū)⑵涔善惫_發(fā)行上市，而必 須變更為股份有限公司，以便向社會公眾募集更多的資金，但有限責任公司與股份有限公司 是兩種不同類型的公司，它們的設立、內(nèi)部組織機構(gòu)及其対內(nèi)對外事務的管理都有所不同, 所以，在公司紐織形式變更的時候，必須遵守公司法第77條、第78條的規(guī)定，符合下 列條件和要求：1、股東人數(shù)符合法律要求有限責任公司原股東應當在2人以上，其屮須有過半數(shù)的股東在小國境內(nèi)有住所。（有限責 任股東

2、人數(shù)50人以下，股份冇限公司發(fā)起人股東人數(shù)2200人）2、原有限責任公司經(jīng)評估、驗資后的凈資產(chǎn)額和社會公開募集的股木達到法定資木最低限 額公司法第81條要求設立股份冇限公司的注冊資木最低額為500萬元人民幣或法律、法 規(guī)另行規(guī)定的最低限額。但根據(jù)中國證監(jiān)會公布的2006年5月18 h開始實施的首次公開 發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊資木至少達到人民幣3000萬元。3、股份發(fā)行籌辦事項符合法律規(guī)定股份的發(fā)行必須公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)、同股同利。同次發(fā)行的股份每股 發(fā)行的條件和發(fā)行價格必須相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應支付相同的價格。 如果釆取募集方式公開發(fā)行

3、股票，事前經(jīng)國務院的批準。有限責任公司原股東籌辦公司變更 事項，必須嚴格按照公司法、證券法及具他相關(guān)法律的規(guī)定進行。4、原股東必須重新制定公司章程，采収募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序，新的公司章程必須由有限責任公 司原股東同意并簽名蓋章，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu) 股份冇限公司的名稱必須標明“股份冇限公司”或“股份公司”字樣。股份有限公司必須設 立股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等規(guī)范的組織機構(gòu)。6、有公司住所公司的場所和住所不同，公司的住所僅指公司的主要辦事機構(gòu)所在地，公司的經(jīng)營場所比住 所更廣泛，它包括公

4、司的住所和公司從事經(jīng)營活動的其他地點。二、公司整體變更的程序有限責任公司整體變更為股份侑限公司一般應遵循以下程序：1、董事會擬定公司整體變更方案公司整體變更吋，首先應當山公司葷事會擬定出變更公司形式的方案，將公司變更的目標、 依據(jù)及其他技術(shù)性問題作出初步的規(guī)劃和設計。公司變更方案一般應當包括下列內(nèi)容：（1） 變更后公司的名稱和經(jīng)營范圍；（2）變更的規(guī)定和條件；（3）將原有限責任公司公司股東 的投資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（4）變更公司章程的聲明；（5）有關(guān) 公司變更的其他條款。2、股東會作出決議公司整體變更是公司的重人事宜，根據(jù)公司法第44條的規(guī)定，必須有股東會作出特別 決議，

5、該決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。3、變更公司章程變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，公司法第44條把公司章程的變更規(guī)定 為公司特別決議事項，即公司章程的變更必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，并經(jīng)公司 登記機關(guān)市査登記后，章程的變更才發(fā)牛法律效力。4、股份折換或募集冇限責任公司在修訂公司章程后，應依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份冇限公司 的股份，折合的股份總額應不高于公司凈資產(chǎn)額。在將原股東的岀資額全部折合成股份后, 仍有增資必要的，經(jīng)國務院批準，可以向社會公開募集股份，但必須嚴格依照公司法有 關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。5、向公司登記機關(guān)辦理變更登記在上述步驟

6、結(jié)束以后，董事會應向公司登記機關(guān)屮請公司變更登記，經(jīng)公司登記機關(guān)核準登 記，取得公司登記機關(guān)換發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，公司整體變更的工作即告結(jié)束。6、公告公司整體變更以后，應當進行公告。公告方式依有關(guān)法律規(guī)定或公司章程的規(guī)定進行。一 般情況下，公告采取登報方式公布。三、公司整體變更的法律后果公司整體變更主要有兩個法律后果：1、股東責任的改變在公司整體變更前，作為冇限責任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔責任，而公 司整體變更為股份有限公司后，股東應以其所持有的股份為限對公司承擔責任。雖然這兩 種責任都是有限責任，其中仍有細微的差別，主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個常量，僅指公 司設立時股東的投資，表現(xiàn)為

7、一定絕對數(shù)量的財產(chǎn)；而“股份”是一個變量，代表股東在公 司總資產(chǎn)屮所亨有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營狀況的好壞而代表的價值總處于不斷變 化z中。2、公司債權(quán)、債務的繼承公司的整體變更，僅僅是公司形式的變更，其法人主體資格并沒有屮斷，具有前后的一致 性，因此，原有限責任公司整體變更為股份有限公司后，原有限責任公司的債權(quán)、債務rti 變更后的股份有限公司概括繼承。四、有限責任公司整體變更為股份有限公同并將股票發(fā)行上市時應重點關(guān)注的問題（一）公司股票發(fā)行上市應具備的條件 根據(jù)中國證監(jiān)會首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第8條、第9條的規(guī)定，發(fā)行人應當 是依法設立且合法存續(xù)的股份侑限公司。經(jīng)國務院批準，

8、啟限責任公司在依法整體變更為 股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。發(fā)行人口股份有限公司成立后，持 續(xù)經(jīng)營時間應當在三年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股（不能高于1： 1）整體變更為股份冇限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從冇限責任公司成立z h起計算。因此，有限責任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開發(fā)行上市時，應該注意整體 變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件：1、注冊資木在公開發(fā)行前至少要達到3000萬元；2、符合連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）的條件（1）發(fā)行人授近三年內(nèi)主營業(yè)務沒冇發(fā)生重大變化；（2）最近三年內(nèi)董事高級管理人員沒有發(fā)生

9、重人變化；（3）最近三年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生實際變更。3、符合公司獨立性的條件（1）具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力；（2）公司的資產(chǎn)完整、人員獨立、財物獨立、機構(gòu)獨立、業(yè)務獨立；4、符合公司規(guī)范運作的條件（1）依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和 人員能夠依法履行職責；（2）螢事、監(jiān)事、高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司 及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任；（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格;（4）內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財物報告的可靠性、仝產(chǎn)經(jīng)營的合

10、法 性、營運的效率與效果。（5）沒有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形5、財務與會計符合發(fā)行上市的要求（二）有限責任公司整體變更為股份有限公司時的幾個細節(jié)問題1、冇限責任公司整體變更為股份冇限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國務院批準 采収募集方式外，在變更時不能增加新股東。公司變更詢的債權(quán)、債務山變更后的公司繼承, 并且不應進行資產(chǎn)剝離。2、對于不符合股份有限公司一-般條件的有限責任公司，如股東少于2人、凈資產(chǎn)不到500 萬元的，只能在變更行為前進行重組。比如：冇限責任公司增資擴股或冇限責任公司的股東 將其出資對外轉(zhuǎn)讓；為了能連續(xù)計算業(yè)績，重組是還要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實際控制人不 能發(fā)

11、生變更，管理層不能冇重人變化，主營業(yè)務也不能發(fā)生重人變化。3、根據(jù)公司法第96條的規(guī)定，有限責任公司整體變更為股份有限公司吋，折合的 實收股木總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，變更時須聘請冇證券從業(yè)資格的會計事務所進 行審計、評估。4、有限責任公司變更時應當按照審計結(jié)果還是評估結(jié)果來進行驗資？有的地方工商管理 局要求按照評估結(jié)果來進行驗資，該怎么辦？如果要計算原有限責任公司的業(yè)績，變更為股份公司吋應采取整體變更的方式，即只能 以有證券從業(yè)資格的審計機構(gòu)出具的審計報告作為驗資依據(jù)。如果沒有連續(xù)計算業(yè)績的需 要，也可以評估結(jié)果進行驗資。有的地方工商部門耍求評估，主耍目的是確認出資資產(chǎn)的價值。如果工商

12、部門堅持耍評估 報告，而評估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)市計的凈資產(chǎn)數(shù)額吋，可以與工商部門協(xié)商以審計值驗資、 折股、評估報告作為參考。注意：變更是爭取了時間（可連續(xù)計算業(yè)績），卻犧牲了價值。如果以評估值調(diào)帳，則是 結(jié)束了ii帳，建立了新賬，因此，會計主體持續(xù)經(jīng)營中斷了，視為新設股份冇限公司需要在 觀察三年才能屮請公開發(fā)行。5、有限責任公司整體變更前引進新的投資者應注意的問題有限責任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)?；蚬蓶|人數(shù)達不到股份公司的 基木條件，或者在上市前急需籌集部分資金以及處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因，可以 引進新的投資者，但要注意：（1）不能影響公司連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）。如不

13、發(fā)生主營業(yè)務的重人變化，董事、高 級管理人員不發(fā)住更大變化，實際控制人不發(fā)住變更等。（2）有利于公司業(yè)務的開展和市場拓展，對公司業(yè)務和生產(chǎn)經(jīng)營能產(chǎn)生協(xié)同效應。（3）籌集的資金規(guī)模適當。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應該適當。要充分 考慮其出資對公司營業(yè)紀錄可比性的影響。（4）新股東無論以現(xiàn)金還是實物出資，其折股比例應一致。（5）新增股份的認購價或者股價一般是在凈資產(chǎn)值的阜礎上溢價一定比例。6、冇限責任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別（1）整體變更是以審計后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評估值驗資后折股；但整體改制一 般以評估值驗資、折股；（2）整體變更的悄況可以連續(xù)計算業(yè)績；而以評佔值

14、驗資調(diào)賬的整體改制則不能連續(xù) 計算原有業(yè)績；（3）整體變更前的企業(yè)形式是有限責任公司，而整體改制前的企業(yè)形式可以是有限責 任公司，也可以是國有企業(yè)、集體企業(yè)、事業(yè)單位；（4）整體變更的債權(quán)債務由變更后的股份公司自然承繼，但整體改制的債務轉(zhuǎn)移需要 獲得債權(quán)人的同意；（5）整體變更是將原有限責任公司的所有資產(chǎn)納入股份公司的范圍，、而整體改制也 可能剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)，只將經(jīng)營性資產(chǎn)納入股份公司范圍。有限責任公司改制工作中應重點注意的幾個問題（好貼多多益善）一、首發(fā)條件問題：（1）盡量避免近三年控股股東、管理層發(fā)生重大變更的；（2）盡量避免股東股權(quán)存在不穩(wěn)定的情況；（3）部分改制，解決好集團與公司同業(yè)

15、競爭與關(guān)聯(lián)交易問題；二、上市前的股權(quán)重組問題：股權(quán)重組是指股份制企業(yè)的股東或股東持有的股份變更，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴股兩種形 式，即存量的結(jié)構(gòu)調(diào)整和增量的股權(quán)融資。企業(yè)可以通過上市前的股權(quán)重組優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、 降低資產(chǎn)負債率、滿足企業(yè)的融資礙求，通過引進高端人才，實現(xiàn)高管人員利益與股東利益、 企業(yè)利益的三位一體。因此企業(yè)在上市詢的股權(quán)重組必須堅持三個“-淀”原則，即“比例 一定要適當、價格一定要合理、程序一定要規(guī)范”。（1）股權(quán)重組的比例問題：上市前股權(quán)重組，不管是股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是股權(quán)融資，都耍把握“量”的尺度，比例一定要適當，將股權(quán)變動的比例控制在合適的范圍內(nèi)。原則上不宜高于 20%o （如果既作

16、存量股權(quán)轉(zhuǎn)計又引進戰(zhàn)略投資者的增量融資，兩方面加起來占總股木的比 例很大，引起公司股權(quán)發(fā)生重大變動，可能會對企業(yè)上市產(chǎn)牛一定影響：一是董事會成員變 化；二是管理層變化。對于董事、高級管理人員變化的判斷，應考慮發(fā)生變化的職務的高低, 至于變化的數(shù)量可以參考辦法中對于重新輔導的規(guī)定，即“輔導工作結(jié)朿至主承銷商推 薦期間發(fā)生三分z以上董事、監(jiān)事、高級管理人員變更”，但這不是判斷是否為重大變化 的絕對標準，只能作為專業(yè)判斷時考慮的因素）。（2）股權(quán)重組的價格問題：股權(quán)重組時，價格一定要公允合理，同一次增資的折股比例應 一致，要體現(xiàn)“公平”原則，并且盡量采取現(xiàn)金出資的方式。（3）股權(quán)重組交易安排程序問題：一是入股資格的確定?？紤]增資入股吋間，在改制前進行增資擴股，如果對象不是原有股 東，除公司章程確有約定外，有限責任公司應征得全體股東的同意，方能取得增資入股 的資格。公司法規(guī)定，有限責任公司增資時股東有優(yōu)