淺論我國獨立董事制度困境和出路

1、淺論我國獨立董事制度困境和出路中圖分類號：f270文獻(xiàn)標(biāo)識：a文章編號：1009-4202 (2013) 06-000-03摘要伴隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，西方先進(jìn)的 管理經(jīng)驗也陸續(xù)傳入我國。其中，獨立董事制度就是在市場 經(jīng)濟(jì)影響下從國外引入的先進(jìn)的公司治理制度。然而，由于 其引入的滯后性以及我國經(jīng)濟(jì)形勢的特殊性，使得我國的獨 立董事制度并沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。本文主要分析了獨立 董事制度在實踐中存在的問題，并給出改進(jìn)措施，同時對獨 立董事的未來創(chuàng)新作出了初步探討。關(guān)鍵詞獨立董事制度對策創(chuàng)新獨立董事制度是美英外部監(jiān)控型公司治理模式的一大 特色，最早起源于20世紀(jì)30年代，1940年美國頒布

2、的投 資公司法是其產(chǎn)生的標(biāo)志。獨立董事制度的出現(xiàn)并非偶然, 這是因為上市公司股東在追求利益最大化時，有可能損害其 他利害關(guān)系人的利益；大股東在實現(xiàn)自身利益的同時，還可 能會損害中小股東的利益，所以股東作為董事有一定的局限 性，從而使獨立董事制度的產(chǎn)生成為必然。獨立董事可以獨 立地對公司經(jīng)營管理做出客觀的判斷和科學(xué)的決策，這就一 定程度上增強(qiáng)了管理的科學(xué)性和有效性，并最大限度的維護(hù) 了各利害相關(guān)者的利益。鑒于獨立董事制度的職能與作用如 此重要，同時隨著現(xiàn)代企業(yè)管理的綜合性、全局性、戰(zhàn)略性 增強(qiáng)，特別是應(yīng)對當(dāng)今不斷發(fā)酵的金融危機(jī)等一系列復(fù)雜多 變的經(jīng)營環(huán)境，我國必須積極發(fā)展并完善適合我國企業(yè)的獨

3、立董事制度。一、我國獨立董事制度的困境1、獨立董事不"獨立"獨立董事其最根本的特征之一是獨立性，因而一直以來 獨立性被認(rèn)為是獨立董事制度生存的前提。如果獨立董事獨 立性大打折扣，其在公司治理中將難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。通 常我們所說的獨立董事的獨立性，是指社會關(guān)系的獨立性， 經(jīng)濟(jì)上的獨立性和行使權(quán)力上的獨立性。從我國目前的獨立 董事制度運行狀況來看，獨立性缺失問題較為嚴(yán)重。首先， 獨立董事的產(chǎn)生絕大部分都是由大股東或者實際內(nèi)部控制 人提名，經(jīng)過股東大會表決通過，獨立董事與大股東或內(nèi)部 控制人的社會關(guān)系難以撇清。其次，獨立董事通過向公司提 供專業(yè)指導(dǎo)和監(jiān)督服務(wù)而獲取報酬，這實際上

4、形成了獨立董 事與上市公司的雇傭關(guān)系，使其獨立性收到了極大的挑戰(zhàn)。再次，獨立董事在上市公司董事會中的比例過低，再加上上 市公司的法人治理結(jié)構(gòu)中沒有設(shè)立相應(yīng)的行權(quán)機(jī)構(gòu)，使得獨 立董事的權(quán)力并沒有得到充分發(fā)揮。2、獨立董事與監(jiān)事職能劃分不清從世界范圍的公司治理理論和實踐來看，主要存在著兩 種公司治理模式：一種是英美法系的“一元制”公司治理結(jié) 構(gòu)，這種模式下董事會既是決策機(jī)構(gòu)又是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，董事會 在公司治理中起著舉足輕重的作用。另一種是以德日為代表 的大陸法系的“二元制”公司治理模式，這在模式在股東大 會下設(shè)置董事會和監(jiān)事會兩個平行機(jī)構(gòu)。我國借鑒“二元 制”公司治理模式，在股東大會下設(shè)立董事會和監(jiān)事

5、會。我 國公司法規(guī)定，監(jiān)事會具有財務(wù)監(jiān)督和業(yè)務(wù)監(jiān)督雙重職 能，而上市公司治理準(zhǔn)則又給予了由獨立董事組成的審 計委員會類似的財務(wù)監(jiān)督權(quán)。因此監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)被嚴(yán)重削 弱甚至形同虛設(shè)。我國董事會與監(jiān)事會職能的交叉重疊主要 體現(xiàn)在三個方面。一是兩者都把財務(wù)監(jiān)督作為主要內(nèi)容。二 是兩者都被賦予了監(jiān)督董事和經(jīng)理的權(quán)力。三是在一定條件 下兩者都有權(quán)提議召開臨時股東大會。3、缺乏有效的問責(zé)機(jī)制獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見中要求，“認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東 的合法權(quán)益不受損害”并'確保有足夠的時間和精力有效 地履行獨立

6、董事的職責(zé)”。獨立董事問責(zé)機(jī)制的缺乏包括 兩方面的內(nèi)容。首先，從目前已聘請了獨立董事的上市公司 披露的信息來看，公司沒有對獨立董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任 等事項作出相應(yīng)的說明，許多獨立董事甚至對自身職責(zé)缺乏 足夠的認(rèn)識，獨立董事在擔(dān)任獨立董事期間對自身職責(zé)缺乏 足夠的理解。問責(zé)制的缺乏導(dǎo)致對獨立董事的約束力減弱， 從而使獨立董事難以認(rèn)真履行職責(zé)。其次，我國目前的獨立 董事大多是由知名學(xué)者、專家、注冊會計師、律師等專業(yè)人 士組成，他們大多忙于本職工作，擔(dān)任獨立董事只是一項社 會兼職，所以他們很少花時間和精力去關(guān)注上市公司的經(jīng)營 管理情況，甚至有時缺席公司董事會，無法真正地參與到企 業(yè)的經(jīng)營決策中去。

7、然而，我國法律法規(guī)對于獨立董事的責(zé) 任追究機(jī)制并沒有作出明確的規(guī)定，這在一定程度上降低了 獨立董事履職的責(zé)任心和積極性。4、缺乏科學(xué)的激勵機(jī)制我國關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見中明確規(guī)定了 “上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N”，“津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制定預(yù)案，股東大會審議通過并 在公司年報中進(jìn)行披露”。對于津貼支付的高低尚沒有制定 統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)或者指導(dǎo)性方案，也沒有確定津貼支付的形式。從 實際運行情況來看，我國上市公司獨立董事報酬大多實行單 一的固定津貼，獨立董事并不享有公司的剩余索取權(quán)。一般 說來，固定報酬支付具有短期激勵作用，而股票期權(quán)等薪酬 支付方式將獨立董事報酬與公司長期經(jīng)營

8、業(yè)績聯(lián)系起來，具 有長期激勵作用。目前我國獨立董事報酬中諸如股權(quán)、期權(quán) 等長期激勵的方式近乎沒有，這種不合理的激勵機(jī)制難以起 到持續(xù)有效的激勵作用。獨立董事的報酬與公司長期業(yè)績?nèi)?乏相關(guān)關(guān)系，又使得獨立董事認(rèn)真履行職責(zé)的積極性大大降 低。二、我國獨立董事制度的出路1、優(yōu)化選聘機(jī)制，增強(qiáng)獨立董事的獨立性獨立性是上市公司獨立董事能夠在董事會中代表中小 投資者權(quán)益的重要保證，而在實踐中，我國資本市場獨立董 事的獨立性卻遭到諸多質(zhì)疑和詬病。優(yōu)化獨立董事選聘機(jī) 制，能夠從"源頭”斬斷導(dǎo)致獨立董事“不獨立”的制度因 素。優(yōu)化獨立董事選聘機(jī)制，首先應(yīng)當(dāng)改變當(dāng)前由上市公司 及其股東提名獨立董事候選人

9、的做法，而改由專門性的行業(yè) 自律管理組織根據(jù)上市公司的申請推薦合適的候選人。采用 行業(yè)自律組織推薦候選人的方法可以有效地抑制大股東對 獨立董事提名環(huán)節(jié)的操縱。其次，股東大會在對獨立董事候 選人進(jìn)行表決時，應(yīng)排除第一大股東及其一致行動人的表決 權(quán)。在目前的制度安排下，股權(quán)集中的公司可能會出現(xiàn)大股 東影響甚至操縱表決結(jié)果的情況。排除第一大股東及其一致 行動人的表決權(quán)，能夠有效地避免大股東操縱表決結(jié)果，進(jìn) 而實現(xiàn)對中小投資者利益的保護(hù)。 2、科學(xué)定位職能, 避免獨立董事與監(jiān)事職能混同在我國現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)下，監(jiān)事與董事會中的獨立董 事并存。二者均肩負(fù)監(jiān)督公司生產(chǎn)經(jīng)營行為和保護(hù)中小投資 者合法權(quán)益的責(zé)

10、任，從而導(dǎo)致在實踐中容易出現(xiàn)獨立董事與 監(jiān)事“職能并軌”的現(xiàn)象。為避免獨立董事與監(jiān)事出現(xiàn)職責(zé)混同的亂象，監(jiān)管層應(yīng) 當(dāng)進(jìn)一步明確和細(xì)化二者職能分工，在制度安排上突出二者 的特色。首先，獨立董事的職能應(yīng)當(dāng)傾向于保護(hù)中小投資者 的合法權(quán)益，而監(jiān)事的職能應(yīng)當(dāng)更多地體現(xiàn)對公司內(nèi)部職工 的保護(hù)。其次，獨立董事與監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)獨立完成監(jiān)督檢查工 作并分別出具工作報告。3、建立建全有效的問責(zé)機(jī)制當(dāng)上市公司出現(xiàn)業(yè)績變臉或者財務(wù)瑕疵時，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和 社會公眾往往會更多地關(guān)注公司的主要股東和高級管理層， 而鮮有對獨立董事進(jìn)行實質(zhì)性處罰。在實踐中，獨立董事往 往在任職公司出現(xiàn)問題時“一走了之”，很少受到追責(zé)和調(diào) 查，從而助

11、長了部分獨立董事“不懂事”的不良作風(fēng)。為確保獨立董事能夠勤勉履職，應(yīng)當(dāng)從制度安排上針對 獨立董事建立切實有效的問責(zé)機(jī)制。首先，獨立董事行業(yè)自 律組織應(yīng)當(dāng)對出現(xiàn)履職瑕疵的獨立董事設(shè)定諸如警告、市場 禁入及吊銷執(zhí)業(yè)資格等處罰措施。此外，監(jiān)管部門在調(diào)查上 市公司的違法行為時，應(yīng)當(dāng)將獨立董事同高級管理層一并列 入檢查和訴訟對象。4、積極探索科學(xué)的激勵機(jī)制建立建全科學(xué)合理的激勵機(jī)制既是建全和完善獨立董 事評價市場的重要途徑，也是激勵和促進(jìn)獨立董事盡責(zé)履職 的必要手段。針對我國資本市場的統(tǒng)籌性獨立董事激勵機(jī)制 應(yīng)當(dāng)包括以下兩個方面。首先，應(yīng)當(dāng)由獨立董事行業(yè)自律組 織設(shè)計和建立一套獨立董事履職考評體系，能夠

12、從專業(yè)勝任 能力、獨立性、主觀勤勉程度和考察期工作業(yè)績等多個角度 較為合理和全面地考察獨立董事的履職績效。其次，激勵機(jī) 制應(yīng)當(dāng)包含多樣化的獎勵措施，引入股權(quán)、期權(quán)激勵措施， 合理設(shè)計，以避免獨立董事激勵流于形式。具體獎勵措施可 以包括公開考評結(jié)果，由行業(yè)自律組織參考考評結(jié)果進(jìn)行會 員推薦等。三、我國獨立董事制度的創(chuàng)新設(shè)想 若要進(jìn)一步改進(jìn)獨立董事當(dāng)今“花瓶”的窘狀，進(jìn)行制度上的創(chuàng)新是至關(guān)重要的。'獨立性”是獨立董事制度的靈魂，“懂事”“盡職”是獨立董事制度的兩翼。二者相互聯(lián)系，互為支撐，不可偏廢，而使其真正“獨立”、“懂事” 和“盡職”的核心又在于提名體制、薪酬體制與監(jiān)督機(jī)制等 的創(chuàng)新，

13、這應(yīng)是獨立董事制度改革與創(chuàng)新的基本邏輯與思 路。具體來說，筆者設(shè)想可由證監(jiān)會牽頭，成立獨立董事協(xié) 會，作為上市公司與證監(jiān)會的中間機(jī)構(gòu)。獨立董事協(xié)會籌建 核心信息資源庫，整合上市公司獨立董事的信息，并使該信 息共享于獨立董事協(xié)會下設(shè)的四個部門：人力資源委員會、 薪酬委員會、監(jiān)督委員會、培訓(xùn)教育委員會。在得到核心信 息資源庫有效數(shù)據(jù)的前提下，四部門職能如下：1、人力資源委員會人力資源委員會的核心工作在于改變獨立董事的選聘 機(jī)制。上市公司招聘獨立董事，可由其董事會向獨立董事協(xié) 會提出申請。人力資源委員會根據(jù)上市公司的申請意愿和核 心數(shù)據(jù)庫資料向上市公司推薦獨立董事候選人。完成后向證 監(jiān)會上報，由其備

14、案并向公眾公布。2、薪酬委員會薪酬委員會的核心工作在于改變獨立董事的薪酬發(fā)放 機(jī)制。上市公司定期將獨立董事薪酬存入由獨立董事協(xié)會開 設(shè)的專門賬戶，由薪酬委員會根據(jù)信息資源庫中獨立董事的 表現(xiàn)發(fā)放薪酬。3、監(jiān)督委員會監(jiān)督委員會的核心工作在于根據(jù)法律規(guī)定，加強(qiáng)對獨立 董事行為的監(jiān)督。監(jiān)督委員會定期對上市公司的績效水平與 獨立董事的參與度進(jìn)行評級，將連續(xù)未通過考評者加入信息 資源庫黑名單，并提醒企業(yè)以后慎重聘用。4、培訓(xùn)教育委員會培訓(xùn)教育委員會的核心工作在于提高獨立董事的執(zhí)業(yè) 水準(zhǔn)。培訓(xùn)教育委員會定期與國家相關(guān)部門配合舉辦全國性 獨立董事資格考試以及相關(guān)培訓(xùn)工作，將考評結(jié)果反饋給信 息資源庫，以備使

15、用。獨立董事協(xié)會運作的流程如下圖所示：四、結(jié)束語獨立董事制度在西方國家公司治理實踐中發(fā)展時間較 長，也比較完善。然而，獨立董事制度在我國尚處于起步階 段，至今只有短短的十幾年時間。獨立董事作為“舶來品”， 一直倍受關(guān)注，也飽受爭議。雖然獨立董事制度在促進(jìn)公司 治理的過程中起到了一定的積極作用，但就上市公司的實踐 而言，其遠(yuǎn)未達(dá)到改善公司治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)上市公司規(guī)范運 作和保護(hù)中小股東的合法權(quán)益的預(yù)期功效。因此，諸如''陽 光的職業(yè)，緘默的群體”、“簽字工具”、"花瓶董事”、 "既不'獨立'亦不'懂事'”等質(zhì)疑聲一直不絕于耳。在經(jīng)

16、濟(jì)全球化的今天，擁有創(chuàng)新的公司治理理念及先進(jìn) 的公司治理制度是提升企業(yè)核心競爭力的關(guān)鍵，而獨立董事 制度正是基于市場環(huán)境的變化和上市公司的發(fā)展需要而發(fā) 展壯大起來的。它必然要經(jīng)歷萌芽、發(fā)展、壯大的過程，而 在這過程中往往不是一帆風(fēng)順的，必然也會會出現(xiàn)這樣那樣 的問題，但不應(yīng)將其否定，而應(yīng)當(dāng)不斷地加深認(rèn)識，不斷地 對其進(jìn)行完善，使獨立董事既要“獨立”，又要“懂事”， 在公司治理中真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。參考文獻(xiàn):1 秦榮生.公司治理與監(jiān)事會運作.當(dāng)代財經(jīng).2005 (12)： 104-108.2 秦榮生北京國家會計學(xué)院.公司治理模式的國際比 較中國社會科學(xué)報.2010. 09. 16 (010).

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