審查擔保貸款中應注意的幾個問題

1、審查擔保貸款中應注意的幾個問題 擔保貸款，主要是指抵押擔保貸款與保證擔保貸款。監(jiān)管審查的范圍主要指銀行資產(chǎn)的管理運營階段，即事中事后審計監(jiān)督。審查擔保貸款的主要法律法規(guī)依據(jù)有民法通則、合同法、擔保法、貸款通則、企業(yè)登記管理條例等。審查擔保貸款的相關資料應當有借款人與銀行簽定的抵押擔保借款合同、保證擔保借款合同，借款憑證，借貸雙方的資質(zhì)證書，借款人的資信調(diào)查資料等。審查擔保貸款的主要內(nèi)容：一、對債務人主體資格的審查貸款通則第十七條對借款人的主體資格的規(guī)定是：“借款人應當是經(jīng)工商行政管理機關（或主管機關）核準登記的企（事）業(yè)法人，其他經(jīng)濟組織，個體工商戶或具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能

2、力的自然人?！币陨弦?guī)定較為原則。在實際操作中，不能僅考查借款人是否有工商機關頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，而應做全面細致地審查。這里有兩點應當特別注意。-是要進行主體資格的真?zhèn)伪鎰e。個別企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照牌子很嚇人，如“中美合資x x有限公司”，其實所謂外資是虛的。還有“x x集團”，其實是-個松散型的經(jīng)濟聯(lián)合體。如被國家審計署審計發(fā)現(xiàn)的騙貸企業(yè)“華光集團”就屬這一類?！叭A光集團”是由馮明昌的裝飾材料廠等10多家小廠拼湊而成的?！叭A光集團”從1990年至2003年8月向中國工商銀行海南支行等7家金融機構累計借款1125筆，計人民幣105億元?！叭A光集團”業(yè)主馮明昌涉嫌詐騙銀行貸款，造成銀行和財政資金損失20

3、多億元人民幣。對此類拉大旗作虎皮的企業(yè)法人，審查其主體資格時不僅要審查營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)涡?，更應深入實際做全方位的審查。二是要進行主體資格是否存續(xù)的審查。從某種意義上講，這是一種動態(tài)的審查。主要審查法人在名稱變更、法定代表人變更、經(jīng)營場地、經(jīng)營范圍變更登記后，是否有逃廢銀行債務的行為。有的企業(yè)法人變更名稱登記后不理舊賬，再加上債權人疏于管理，使債權超過了訴訟時效，令債權人有法難依。還有一種情況，是原債務人通過工商部門注銷了原企業(yè)，債權人沒有及時發(fā)現(xiàn)，承接查詢的當事人也未認真核查清企業(yè)主體資格的存續(xù)情況，結果導致上當受騙。北京嘉華律師所在2001年7月代理河北三河燕化公司法律咨詢事務時，因未查清紫宸

4、苑住宅小區(qū)真正開發(fā)商的主體資格，結果給客戶造成經(jīng)濟損失1億元。2005年元月被北京市二中院一審判令賠償客戶損失800萬元，并返還100萬元律師費。二、對擔保貸款合同的審查（一）對抵押擔保借款合同進行審查。首先要區(qū)分是擔保法實施前簽定的還是實施之后簽定的。擔保法實施前簽定的合同受民法通則、經(jīng)濟合同法的規(guī)范，合同雙方主體資格符合條件，雙方意思表示真實，抵押物無瑕庇，程序合規(guī)合法，應當確認該抵押合同合法有效。擔保法生效后的抵押擔保借款合同的審查應注意以下幾點：一是審查抵押擔保借款合同的登記情況。根據(jù)擔保法第41條、第42條、第43條的規(guī)定，辦理抵押擔保借款合同必須到有管理權限的機關進行登記，以便公示

5、于眾。辦理了登記的抵押擔保借款合同是生效的合同，不辦理登記的抵押擔保借款合同屬抵押未生效合同，該類合同不得對抗第三人的債權主張。二是要審查抵押物的評估價值是否大于借款金額，抵押物評估價值如果小于借款金額就起不到全額擔保的作用。再就是要審查抵押物是否屬于抵押范圍之內(nèi)。不屬于抵押范圍之內(nèi)的抵押物，則屬于不能生效的抵押合同。如有的企業(yè)用學校教室做抵押物，擔保法規(guī)定不允許用學校、幼兒園、醫(yī)院等公益事業(yè)的財產(chǎn)做抵押，所以該項抵押屬無效抵押。還有的企業(yè)用“提單”做抵押，擔保法規(guī)定“提單”是質(zhì)押物而非抵押物（抵押人應在二分之一的范圍內(nèi)對債務人不能清償?shù)膫鶆粘袚r償責任。依據(jù)：擔保法第 37條，擔保法司法解釋

6、第7條、第 48條），所以該項抵押也不能生效。三是要審查抵押物的存續(xù)和保值問題。擔保法第51條規(guī)定“抵押人的行為是以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為?！痹摋l規(guī)定賦予了抵押權人保護抵押物的權力。我們在審查抵押物時，一方面要審查抵押物的存續(xù)狀態(tài)，是否有損毀或轉(zhuǎn)讓的事實。另一方面更要審查抵押權人對抵押物在發(fā)生毀損轉(zhuǎn)移滅失情況下，債權人監(jiān)督權力的行使問題。如果抵押權人明知抵押物處于損失狀態(tài)，而采取不作為的態(tài)度，則應承擔相應的過錯責任。（二）對保證擔保合同的審查。保證擔保合同也存在擔保法生效前后的區(qū)別劉待問題。擔保法生效前保證合同有效，但保證人在貸款到期后曾書面要求債權人對借款人提起

7、訴訟，而債權人在收到書面通知后一個月內(nèi)未起訴的，保證人不承擔責任（依據(jù)：法發(fā)19948號第11條）。保證合同有效，但沒有約定保證期間或約定不明的，則保證人在訴訟時效的2年內(nèi)應承擔保證責任。擔保法生效后有效保證的借款人在保證期間或保證債務訴訟時效期間內(nèi)進人破產(chǎn)程序，且債權人已申報債權的，如未在破產(chǎn)程序終結后6個月內(nèi)向保證人主張權利，保證人免責（依據(jù)：擔保法司法解釋第44條，法2002144號文第2條）。有效的般保證，債權人未在法定或約定的保證期間屆滿前對借款人提起訴訟或申請仲裁的，保證人免責（依據(jù)：擔保法第25條）。有效的連帶責任保證，債權人未在法定或約定的保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的

8、，保證人免責（依據(jù)：擔保法第26條）。根據(jù)以上規(guī)定，審查者應審查債權人的工作責任是否認真，是否及時行使了自己的權力。三、關注涉訴問題，防止資產(chǎn)流失的審查債權人不僅要通過訴訟途徑解決債權的實現(xiàn)，而且要關注債務人是否存在涉訴事實，是否已影響到了債權人的利益問題。以下2個問題值得關注。一是債權人咱得罪債務人，不愿通過訴訟途徑回收欠款；怕法院個別人員不秉公執(zhí)法，不愿涉訴；怕訴訟成本高，用時長，收不回欠款反而得罪了債務人。由于以上顧慮，往往使追索欠款錯失良機，把一些通過訴訟可追回的欠款變成不受法律保護的債權。二是債權人不熟悉法律或者漠視法律，對債務人的涉訴情況不了解、不參與、不重視，因而喪失丁債權權利。

9、如有的債務企業(yè)已進入破產(chǎn)程序，公告期已過，而債權人尚不知曉債務企業(yè)發(fā)生了什么事。待債務清償完畢后，事后才找法院，這時法院也愛莫能助。三是債權人不注重法律程序。如某銀行雖然通過訴訟途徑打贏了官司，但在法定時間內(nèi)不去向法院申請執(zhí)行，結果使應當?shù)绞值呢敭a(chǎn)因無知而無法拿到手。四、對債務人資產(chǎn)占有的權屬、性質(zhì)、管理現(xiàn)狀的審查債權人經(jīng)常地對債務人資產(chǎn)狀況及管理現(xiàn)狀的跟蹤調(diào)查，是保證債權安全的措施之一。一些債權人眼睛只盯在報表和數(shù)字上，卻忽略了對債務人實際狀況的調(diào)查，從而給逃廢債務者有了可乘之機，審查債務人的狀況應注意以下幾點。是要查清債務人企業(yè)的性質(zhì)，是國有還是集體或者是其他性質(zhì)經(jīng)濟組織。國家在經(jīng)濟體制改革中，行動快、變化大，如果債權人忽略了這一點，很容易使債權懸空。如些基層供銷社企業(yè)，原來是集體性質(zhì)企業(yè)，在經(jīng)濟體制改革中，許多供銷社都劃歸個人經(jīng)營，而營業(yè)執(zhí)照并沒有改變，但改制后的企業(yè)不承