民事訴訟法學(xué)教程(第26、27章)

1、2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室1第二十六章 涉外民事訴訟程序n 教學(xué)目的和要求： n了解我國涉外民訴的特別規(guī)定，明確它與我國民訴一般規(guī)定的關(guān)系，掌握涉外民事案件的管轄制度及審理涉外民事案件所適用的一般原則。 2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室2第一節(jié) 涉外民訴程序概述n一、涉外民事訴訟的概念n只要下列涉外因素之一的訴訟，就是涉外民事訴訟：n1、訴訟的主體方面：當(dāng)事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織。n2、訴訟的內(nèi)容方面：當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅的法律事實存在于國外。n3、訴訟的客體方面：當(dāng)事人爭執(zhí)的財產(chǎn)在國外，我國法院判決后，需要在國外執(zhí)行的

2、。n二、涉外民事訴訟程序與民事訴訟一般規(guī)定的關(guān)系：特別與一般的關(guān)系2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室3第二節(jié) 涉外民事訴訟的一般原則n一、涉外民事訴訟一般原則的概念n二、涉外民訴一般原則n1、適用我國民事訴訟法的原則；n2、適用我國締結(jié)或參加的國際條約原則；n3、權(quán)利義務(wù)同等原則；n4、平等互惠原則；n5、司法豁免權(quán)原則；n6、委托中國律師代理訴訟原則；n7、使用我國通用的語言文字原則。n其中1、6、7合并稱為國家主權(quán)原則。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室4第三節(jié) 涉外民事案件的管轄n一、確定管轄的原則。n1、屬地原則n2、 屬人原則n3、實際控制原則（有效原則）n4、合意原則n

3、我國立法上采用了1、4兩項原則，一定程度上采用第3項原則。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室5第三節(jié) 涉外民事案件的管轄n二、一般牽連管轄：n存在的牽連因素有：n1、合同簽訂地。n2、合同履行地。n3、訴訟標(biāo)的物所在地。n4、侵權(quán)行為地。n5、可供扣押財產(chǎn)所在地。n6、被告代表機構(gòu)所在地。 2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室6第三節(jié) 涉外民事案件的管轄n二、專屬管轄n適用案件：n1、因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟。n2、具有涉外因素的不動產(chǎn)案件、港口作業(yè)糾紛案件和遺產(chǎn)糾紛案件。2021-10-9華東政法學(xué)

4、院民訴教研室7第四節(jié) 涉外民事訴訟的送達和期間n一、送達：n1、依條約規(guī)定的方式送達。n2、通過外交途徑送達。n3、由我國駐外國使領(lǐng)館代為送達。n4、向受送達人委托的人送達。n5、向受送達人設(shè)在我國的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達。n6、郵寄送達。涉外郵寄送達的生效期限最長為3個月。n7、公告送達 。自公告之日滿3個月視為送達。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室8第四節(jié) 涉外民事訴訟的送達和期間n二、涉外民訴期間的特別規(guī)定n1、答辯期。涉外民事訴訟中的法定答辯期是30日，申請延期的，由人民法院決定。n2、上訴期和上訴答辯期。法定的期限均為30日，申請延期的，由人民法院

5、決定。n3、審結(jié)期限。涉外民事訴訟案件的審限不受普通程序中規(guī)定的限制，可根據(jù)具體情況決定，也無須申報和批準(zhǔn)的程序。n以上規(guī)定適用于涉外案件當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，有住所的適用國內(nèi)訴訟期間的規(guī)定。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室9司考真題（2007）36關(guān)于涉外民事訴訟，下列哪一選項是正確的？ A涉外民事訴訟中的司法豁免是無限的 B當(dāng)事人可以就涉外合同糾紛或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛協(xié)議確定管轄法院 C涉外民事訴訟中，雙方當(dāng)事人的上訴期無論是不服判決還是不服裁定一律都是30日 D對居住在國外的外國當(dāng)事人，可以通過我國住該國的使領(lǐng)館代為送達訴訟文書 參考答案：B2021-10-9華東政法學(xué)院

6、民訴教研室10第五節(jié) 涉外仲裁n一、仲裁主管n1、平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。 n2、下列糾紛不能仲裁：n1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；n2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議 2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室11第五節(jié) 涉外仲裁n二、仲裁協(xié)議n1、申請仲裁必須以達成仲裁協(xié)議為前提，但勞動爭議仲裁、人事爭議仲裁除外。n2、仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式。n3、仲裁協(xié)議應(yīng)選定仲裁委員會。n4、仲裁協(xié)議具有獨立性，其效力不依賴于主合同。n5、就仲裁協(xié)議的效力發(fā)生爭議，既可以向仲裁委員會申請解決，也可向法院訴訟解決。2021-10-9華東政法學(xué)院

7、民訴教研室12第五節(jié) 涉外仲裁n三、仲裁與訴訟的關(guān)系n（一）司法對仲裁的支持n1、有仲裁協(xié)議的應(yīng)當(dāng)申請仲裁，沒有的，應(yīng)當(dāng)提起訴訟。n2、仲裁中的保全、先予執(zhí)行，均由人民法院裁定執(zhí)行。n3、生效的仲裁裁決需執(zhí)行，由法院負責(zé)。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室13第五節(jié) 涉外仲裁n三、仲裁與訴訟的關(guān)系n（二）司法對仲裁的監(jiān)督n1、仲裁協(xié)議是否有效，一方向仲裁委申請，一方向人民法院起訴解決，由人民法院負責(zé)處理。n2、仲裁裁決存在以下情形，可由當(dāng)事人申請法院撤銷或不予強制執(zhí)行：n1）沒有仲裁協(xié)議的；n2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；n3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反

8、法定程序的；n4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；n5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；n6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的； n7）人民法院認定裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室14第五節(jié) 涉外仲裁n三、仲裁與訴訟的關(guān)系n（二）司法對仲裁的監(jiān)督n3、涉外仲裁裁決存在以下情形，人民法院裁定不予強制執(zhí)行：n1）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；n2）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責(zé)的原因未能陳述意見的；n3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的

9、；n4）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的；n5）人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的 。 2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室15第二十七章 司法協(xié)助n教學(xué)目的與要求：掌握司法協(xié)助的概念，了解一般司法協(xié)助和特殊司法協(xié)助的內(nèi)容。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室16第一節(jié) 司法協(xié)助概述n一、司法協(xié)助的概念n二、司法協(xié)助的種類n1、按照雙方的關(guān)系可分為：國際司法協(xié)助和區(qū)際司法協(xié)助n2、按照協(xié)助內(nèi)容可分為：一般司法協(xié)助與特殊司法協(xié)助2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室17第一節(jié) 司法協(xié)助概述n三、司法協(xié)助的根據(jù)n1、國際司法協(xié)助：n1）雙邊協(xié)定或協(xié)議；n2）共同

10、參加的國際條約n3）互惠關(guān)系n2、區(qū)際司法協(xié)助：最高人民法院的有關(guān)的規(guī)定和司法解釋2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室18第二節(jié) 一般司法協(xié)助n一、內(nèi)容、內(nèi)容n1、代為送達訴訟文書；n2、代為調(diào)查取證，如詢問證人、當(dāng)事人，調(diào)取證據(jù)，現(xiàn)場勘驗等；n3、根據(jù)委托向?qū)Ψ教峁┯嘘P(guān)法律資料和文件 2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室19第三節(jié) 特殊司法協(xié)助n一、內(nèi)容：n1、對外國法院裁判的承認與執(zhí)行n兩種途徑：nA、當(dāng)事人 外國法院 中國法院nB、當(dāng)事人 中國法院n2、對外國仲裁機構(gòu)裁決的承認與執(zhí)行n只有一種途徑：n 當(dāng)事人 中國法院2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室20第三節(jié) 特殊司法協(xié)

11、助n二、條件n1、當(dāng)事人所在國或請求法院所在國與我國訂有協(xié)助協(xié)定，或共同參加有承認和執(zhí)行內(nèi)容的條約，或存在互惠關(guān)系。n2、須由當(dāng)事人或外國法院向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出承認和執(zhí)行的請求。n3、請求承認和執(zhí)行的裁決確已生效。n4、制作該裁判的法院或仲裁機構(gòu)對案件有管轄權(quán)，并不在我國聲明保留條款之列。n5、外國法院作出裁判或外國仲裁機構(gòu)裁決時的程序合法。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室21司考真題（2008）50關(guān)于涉外民事訴訟及仲裁中相關(guān)問題的說法，下列哪一選項是錯誤的？ A涉外民事訴訟的財產(chǎn)保全，只能依申請開始，法院不能依職權(quán)進行 B涉外財產(chǎn)保全中的訴前財產(chǎn)保全，法院可以責(zé)令申請

12、人提供擔(dān)保 C涉外仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行，只能由當(dāng)事人向有關(guān)外國法院申請 D涉外民事判決的承認與執(zhí)行，既可以由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的外國法院申請，也可以由人民法院請求外國法院承認與執(zhí)行 參考答案：B2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室22司考真題（2008） 81根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，我國法院與外國法院可以進行司法協(xié)助，互相委托，代為一定的訴訟行為。但是在下列哪些情況下，我國法院應(yīng)予以駁回或說明理由退回外國法院？ A委托事項同我國的主權(quán)、安全不相容的 B不屬于我國法院職權(quán)范圍的 C違反我國法律的基本準(zhǔn)則或者我國國家利益、社會利益的 D外國法院委托我國法院代為送達法律文書，未附中文譯本的 參

13、考答案：ABCD2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室23司考真題（2009） 90中國公民甲與外國公民乙因合同糾紛訴至某市中級法院，法院判決乙敗訴。判決生效后，甲欲請求乙所在國家的法院承認和執(zhí)行該判決。關(guān)于甲可以利用的途徑，下列哪些說法是正確的？ A可以直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行 B可以向中國法院申請，由法院根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行 C可以向司法行政部門申請，由司法行政部門根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行 D可以向外交部門申請，由外交部門向外國中央司法機關(guān)請求協(xié)助 參考答案：AB2021-1

14、0-9華東政法學(xué)院民訴教研室24第四節(jié) 區(qū)際司法協(xié)助n一、內(nèi)容：n（1）區(qū)際送達訴訟文書n（2）區(qū)際調(diào)查取證n（3）區(qū)際承認與執(zhí)行法院裁決n（4）區(qū)際承認與執(zhí)行仲裁裁決2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室25第四節(jié) 區(qū)際司法協(xié)助n二、我國現(xiàn)行規(guī)定n （1）根據(jù)1999年關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互送達民商事司法文書的安排，雙方委托送達司法文書，均須通過各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進行，最高人民法院司法文書可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達。n（2）根據(jù)2000年關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排，在內(nèi)地或香港作出的仲裁裁決，一方不履行的，另一方當(dāng)事人可以向被申

15、請人住所地或者財產(chǎn)所在地的有關(guān)法院申請執(zhí)行。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室26第四節(jié) 區(qū)際司法協(xié)助n二、我國現(xiàn)行規(guī)定n（3）2001年關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排，雙方委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)，均須通過各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進行。最高人民法院和澳門終審法院可以直接相互委托送達和調(diào)取證據(jù)。n（4）根據(jù)1998年關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定，臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決，當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地或被執(zhí)行財產(chǎn)所在地在其他省、自治區(qū)、直轄市的，當(dāng)事人可以向相應(yīng)的中級人民法院申請認可。 2021-10-9華東政

16、法學(xué)院民訴教研室27第四節(jié) 區(qū)際司法協(xié)助n二、我國現(xiàn)行規(guī)定n（5）1999年關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者有關(guān)機構(gòu)出具或確認的調(diào)解協(xié)議書向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)，對臺灣有關(guān)法院出具的民事調(diào)解書，比照 關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定 予以受理。n（6）關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院支付令命令向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)，臺灣有關(guān)法院的支付令，當(dāng)事人申請的，比照 關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定 予以受理。2021-10-9華東政法學(xué)院民訴教研室28第四節(jié) 區(qū)際司法協(xié)助n二、我國現(xiàn)行規(guī)定n（7）2008年4月最高人民法院關(guān)于涉臺民事訴訟文書送達的若干規(guī)定：n涉臺民事訴訟文書可以采用直接送達、郵寄送達、按照