第七章教師使用說明

1、案例使用說明引導(dǎo)案例討論目的：通過對案例的分析，了解董事會和監(jiān)事會之間的關(guān)系。分析：在上市公司中，董事會作為業(yè)務(wù)決策與執(zhí)行機(jī)關(guān)，對于公司的業(yè)務(wù)及經(jīng)營管理人員甚至公司全體職員的職務(wù)行為都有監(jiān)督權(quán)，應(yīng)該是沒有疑義的。我國公司法對股份公司董事會監(jiān)督董事的職務(wù)執(zhí)行均有明確規(guī)定，并規(guī)定了董事向董事會報(bào)告、接受監(jiān)督的一些具體義務(wù)，如董事應(yīng)定期向董事會報(bào)告業(yè)務(wù)執(zhí)行情況；董事為自己或者第三人進(jìn)行與公司競業(yè)的業(yè)務(wù)、為自己或者第三人與公司進(jìn)行交易，以及公司為董事的債務(wù)擔(dān)保等，應(yīng)向董事會說明交易的重要事實(shí)，取得董事會同意。四川金頂堪稱內(nèi)憂外患，面臨重重困難。一方面，銀行、債權(quán)人等給予四川金頂三個(gè)月的寬限期即將到期，

2、而公司第一大股東華倫集團(tuán)已于六月初進(jìn)入了破產(chǎn)重整。另一方面，四川金頂面臨著生產(chǎn)可能停頓和職工不穩(wěn)定的危急狀況。四川金頂董事會的表現(xiàn)卻讓監(jiān)事會很不滿。為了保護(hù)上市公司和中小股東的利益，幫助四川金頂度過危機(jī)，四川金頂監(jiān)事會日前審議通過了督促公司第五屆董事會及公司經(jīng)營層勤勉盡責(zé)并提出工作要求的議案。根據(jù)該議案，監(jiān)事會要求公司第五屆董事會、經(jīng)營層在公告后三個(gè)工作日內(nèi)，在公司辦公地以現(xiàn)場方式召開董事會議，研究公司應(yīng)對危機(jī)的解決方案，包括如何應(yīng)對訴訟、及時(shí)申報(bào)債權(quán)等。董事會應(yīng)落實(shí)對外擔(dān)保或有事項(xiàng)徹底自查工作，同時(shí)，全體董事、高級管理人員應(yīng)按照規(guī)定履行職責(zé)。公司經(jīng)營管理層應(yīng)堅(jiān)守崗位在公司現(xiàn)場辦公，對重大事項(xiàng)

3、包括資金管理等應(yīng)由經(jīng)理層辦公會集體討論并及時(shí)書面報(bào)告相關(guān)各方，確保生產(chǎn)持續(xù)經(jīng)營和職工穩(wěn)定。長期以來，上市公司董事會、監(jiān)事會之間的制衡機(jī)制沒有起到作用，這主要是因?yàn)橄嚓P(guān)法律對監(jiān)事會的法律責(zé)任不夠明確，權(quán)利和利益不成正比，造成了董事會、經(jīng)營層的強(qiáng)勢地位，而監(jiān)事會則處于弱勢地位，很難起到監(jiān)督制衡的作用。”四川金頂此舉是“第一個(gè)吃螃蟹”，此前在國內(nèi)還未聽說過類似事件。點(diǎn)評：上市公司董事會、監(jiān)事會作為公司的常設(shè)機(jī)關(guān)，都有一定的監(jiān)督職能，這兩個(gè)機(jī)關(guān)的監(jiān)督職能之間存在著一定范圍的交叉，如何從制度上明確界定董事會、監(jiān)事會監(jiān)督職能的分工，并協(xié)調(diào)好這兩種監(jiān)督之間的關(guān)系，使兩個(gè)機(jī)關(guān)充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用，使公司治理結(jié)

4、構(gòu)得以完善，是一個(gè)值得關(guān)注的問題。案例分析討論目的：通過對案例的分析，了解董事會在企業(yè)中的地位和作用。分析：從股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，民生銀行各股東持股較為分散，沒有一股獨(dú)大現(xiàn)象，具備公司治理的良好基礎(chǔ)，公司治理的核心是制衡，但是民生銀行董事會、監(jiān)事會和高管之間的制衡機(jī)制并不完善，而且往往受公司強(qiáng)勢人物的影響，使互相制衡的機(jī)制不能發(fā)揮應(yīng)有的作用。檢查發(fā)現(xiàn)，董事會與管理層的權(quán)力邊界有待進(jìn)一步劃分。民生銀行董事會提名委員會2007年第一次會議討論分行行長、副行長提名與任免問題時(shí)，當(dāng)時(shí)就有委員提出要協(xié)調(diào)董事會、黨委和經(jīng)營管理層之間的關(guān)系，有委員認(rèn)為民生銀行的人力資源管理系統(tǒng)條線不清晰，高管缺乏配置人力資源的權(quán)

5、力，分行行長的提名程序沒有得到有效履行。檢查組要求民生銀行應(yīng)注意委員的意見。民生銀行一條頗有爭議的規(guī)定也引起了關(guān)注。民生銀行董事、監(jiān)事薪酬制度第8條規(guī)定，“董事長、監(jiān)事長在本行領(lǐng)取薪酬，金額為行長薪酬的1.5倍”。董事長、監(jiān)事長與行長的職責(zé)存在較大的不同，因此決定薪酬的考核標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)存在差異，這樣的薪酬安排，無法合理評估董事長、監(jiān)事長的業(yè)績，并且董事長、監(jiān)事長和行長的薪酬利益來源的基礎(chǔ)相同，不利于相互之間的制約和監(jiān)督。股份制商業(yè)銀行公司治理指引規(guī)定，“同一股東不得向股東大會同時(shí)提名董事和監(jiān)事的人選；同一股東提名的董事(監(jiān)事)人選已擔(dān)任董事(監(jiān)事)職務(wù)，在其任職期屆滿前，該股東不得再提名監(jiān)事(董事

6、)候選人。”但民生銀行股東單位?向董事會和監(jiān)事會均派出了成員，上海健特也存在類似的情況，違反了公司治理的有關(guān)規(guī)定。此外，民生銀行的監(jiān)事未能有效履行對董事會的監(jiān)督作用，監(jiān)事會對于如何檢查和評估董事會的盡職情況監(jiān)督工作不到位。監(jiān)事會對各專門委員會在風(fēng)險(xiǎn)管理、績效考核，特別是關(guān)聯(lián)交易審批等方面是否盡職沒有制定專門的方案，也沒有開展評估。民生銀行董事會在履職方面還存在一定的不足。2007年，國家出臺多項(xiàng)重大宏觀調(diào)控政策，涉及房地產(chǎn)等諸多領(lǐng)域，銀監(jiān)會也提出了根據(jù)資本規(guī)模合理控制貸款增速、調(diào)整信貸結(jié)構(gòu)等多項(xiàng)要求，但是，民生銀行董事會沒有對此進(jìn)行專題研究，以落實(shí)國家和監(jiān)管部門的相關(guān)政策和要求。2007年上半

7、年，民生銀行的新增人民幣貸款已經(jīng)超過了去年全年的總量。同時(shí)，民生銀行董事會沒有確定民生銀行在市場風(fēng)險(xiǎn)管理方面的偏好類型，同時(shí)也未明確可以承受的市場風(fēng)險(xiǎn)水平，可從事的業(yè)務(wù)品種、相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)限額等，沒有履行董事會對銀行市場風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行決策、管理和監(jiān)督的責(zé)任，違反了商業(yè)銀行市場風(fēng)險(xiǎn)管理指引第八條內(nèi)容中對董事會的要求。民生銀行雖然制定了資本充足率達(dá)標(biāo)的中長期目標(biāo)，但沒有建立具體的實(shí)施方案，包括中長期風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)預(yù)測、盈利預(yù)測、資本可能缺口以及相關(guān)補(bǔ)充規(guī)劃，有關(guān)監(jiān)管部門無法判斷資本充足率中長期目標(biāo)的可行性和嚴(yán)肅性。民生銀行總是在資本充足率達(dá)到或接近警戒線時(shí)才采取臨時(shí)性的應(yīng)急措施，導(dǎo)致2006年大部分時(shí)間資本充足率

8、低于監(jiān)管警戒線，資本管理工作比較薄弱。這說明，民生銀行董事會沒有形成完善的資本管理機(jī)制。股份制商業(yè)銀行董事會盡職指引第25條規(guī)定，“董事會應(yīng)當(dāng)建立信息報(bào)告制度，要求高級管理層定期向董事會、董事報(bào)告商業(yè)銀行經(jīng)營事項(xiàng)?！泵裆y行沒有出臺關(guān)于銀行經(jīng)營管理信息定期向董事會和董事報(bào)告的制度，信息溝通渠道不夠完善，違反了有關(guān)規(guī)定。另外，民生銀行董事會基礎(chǔ)管理工作不規(guī)范，存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。董事會會議紀(jì)要不規(guī)范，部分董事會會議紀(jì)要缺少會議委員的簽字，部分董事會專門委員會會議紀(jì)要缺少委員主席和記錄人的簽字；部分董事的授權(quán)委托書不規(guī)范，缺少委托人簽字等內(nèi)容；董事會專門委員會會議檔案缺少會議通知、表決票、會議記錄

9、等，存在法律風(fēng)險(xiǎn)隱患。點(diǎn)評：公司治理問題是一個(gè)世界難題，非內(nèi)控所能解決。內(nèi)控是以公司治理為環(huán)境條件的，屬于低一個(gè)層次的范疇，而公司治理問題亟需外部的立法和監(jiān)管，否則內(nèi)斗很難避免。思考練習(xí)題提示：1、監(jiān)事是股份公司中常設(shè)的監(jiān)察機(jī)關(guān)的成員，亦稱“監(jiān)察人”，主要監(jiān)察股份公司業(yè)務(wù)執(zhí)行情況；監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)。對公司財(cái)務(wù)以及公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會秘書履行職責(zé)的合法性進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。2、監(jiān)事的主要職責(zé)：1、檢查公司的財(cái)務(wù)；2、對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；3、當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；4、提議召

10、開臨時(shí)股東大會；5、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會依法行使以下職權(quán)：1. 查公司財(cái)務(wù)，可在必要時(shí)以公司名義另行委托會計(jì)師事務(wù)所獨(dú)立審查公司財(cái)務(wù)；2. 對公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會秘書執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；3. 當(dāng)公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會秘書的行為損害公司的利益時(shí)，要求前述人員予以糾正；4. 核對董事會擬提交股東大會的財(cái)務(wù)報(bào)告、營業(yè)報(bào)告和利潤分配方案等財(cái)務(wù)資料，發(fā)現(xiàn)疑問的可以公司名義委托注冊會計(jì)師、執(zhí)業(yè)審計(jì)師幫助復(fù)審；5. 可對公司聘用會計(jì)師事務(wù)所發(fā)表建議；6. 提議召開臨時(shí)股東大會，也可以在股東年會上提出臨時(shí)提案；7. 提議召開臨時(shí)

11、董事會；8. 代表公司與董事交涉或?qū)Χ缕鹪V。3、為了完成監(jiān)督職能，監(jiān)事會不僅要進(jìn)行會計(jì)監(jiān)督，而且要進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督。不僅要有事后監(jiān)督，而且要有事前和事中監(jiān)督（即計(jì)劃、決策時(shí)的監(jiān)督）。監(jiān)事會對經(jīng)營管理的業(yè)務(wù)監(jiān)督包括以下方面：一是通知經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)停止其違法行為。當(dāng)董事或經(jīng)理人員執(zhí)行業(yè)務(wù)時(shí)違反法律、公司章程以及從事登記營業(yè)范圍之外的業(yè)務(wù)時(shí)，監(jiān)事有權(quán)通知他們停止其行為。二是隨時(shí)調(diào)查公司的財(cái)務(wù)狀況，審查賬冊文件，并有權(quán)要求董事會向其提供情況。三是審核董事會編制的提供給股東大會的各種報(bào)表，并把審核意見向股東大會報(bào)告。四是當(dāng)監(jiān)事會認(rèn)為有必要時(shí)，一般是在公司出現(xiàn)重大問題時(shí)，可以提議召開股東大會。4、從我國上市公司監(jiān)事會的運(yùn)作情況看，監(jiān)事會作為公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，其功能作用基本沒有發(fā)揮。近幾年部分上市公司經(jīng)營狀況欠佳，原有的“包裝”開始剝落，有些