八合同法律適用的理論和原則

1、八合同法律適用的理論和原則合同法律適用的理論和原則一、理論分歧（一） 統(tǒng)一論Vs.分割論 ；主觀論Vs.客 觀論統(tǒng)一論：涉外合同的所有事項均受同一法律支 配。分割論：1、不同的合同適用不同的法律；2、合同的不同方面適用不同的法律；主觀論：合同的當事人有權按照自己的意志選 擇合同的準據(jù)法；客觀論：合同的成立與效力與一定的場所相聯(lián) 系，因而應根據(jù)合同與一國或哪幾種有最密切聯(lián)系的客觀標志來確定。（二）分割論下合同準據(jù)法的確定1、當事人能力：依合同當事人行為能力的準據(jù)法2、形式：依合同形式的準據(jù)法4、合同的履行、解釋：依合同履行、解釋的準據(jù) 法（三）分割論、統(tǒng)一論的利弊1、都有存在的客觀依據(jù)；2、“分

2、割論”反映了合同關系的各個方面和諸要素之間相對獨立又特點各異的復雜情況，不同 的情況分別采用不同的準據(jù)法，有利于合同糾紛 的妥善解決，但是卻加重了法官的負擔，而且對 于如何劃分合同沒有合理的解決辦法；3、“統(tǒng)一論”符合現(xiàn)代生活所追求的快速和簡捷，使合同處于一種比較穩(wěn)定的法律狀態(tài)， 但是 忽視了合同關系的復雜性，難以滿足當事人的正 當期望和合法權益4、兩論應當取長補短、配合運用。當代各國立法 與實踐仍堅持把當事人選擇的法律或與合同有 密切聯(lián)系的法律作為解決一般合同問題的主要 法律依據(jù)。二、確定合同準據(jù)法的依據(jù)（一）意思自治原則指涉外合同的當事人有權在協(xié)商一致的基 礎上選擇某一國家或地區(qū)的法律來支

3、配其權利 與義務關系，一旦發(fā)生爭議，應以當事人選擇的 法律作為合同的準據(jù)法1、選擇的方式默示推定：合同的格式、用語、特有法律術 語、爭議解決的地點、標的物所在地、當事人住 所等等明示選擇2、選擇的時間A,是否允許當事人事后選擇B.是否允許當事人選擇后變更C.當事人選擇的法律發(fā)生了變更怎么辦？3、選擇的對象實體法（包括國內(nèi)法和國際公約）4、選擇的法律內(nèi)容：能否選擇與合同無可關聯(lián) 系的法律；能否通過選擇排除國內(nèi)法的適用或排 除有關國家強行法的適用等。一般限制公共秩序、善意、法律規(guī)避等特殊限制 聯(lián)系、特殊合同等5、支配法律選擇協(xié)議本身的準據(jù)法（二）客觀標志原則：以法律規(guī)定的與合同存在某種聯(lián)系因素為客

4、觀標志，并以之 作為合同準據(jù)法選擇依據(jù)的 原則1、客觀標志主要有：行為地、法院地或仲裁機構 所在地、當事人住所地、國籍、標的物所在地等。2、評價：法律適用具有確定性的特點，當事人可 以預見適用法律的后果，但用單一的準據(jù)法原則 來解決各類不同的合同的法律適用，往往缺乏針 對性，有時本身不能解決合同的法律適用。例如： 隔地簽訂的合同，難以確定合同的締結地。(三)最密切聯(lián)系原則與特征履行原則1、最密切聯(lián)系原則(1)產(chǎn)生(2)地位 一般原則、補充原則還是例外？(3)相關因素(4)操作方法判例(英美法系諸國特征性履行(大陸法系諸國)2、特征性履行原則：(1)又稱特征性債務原則、特征性履行方法，是 指國際雙務合同的當事人未選擇適用于合同的法律時，要求法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)， 以哪一 方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法律適用。(2)特征履行的關鍵：確定合同特征履行的標準確定合同特征履行的標準立法與實踐中有