以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售還是適用重組稅務(wù)處理

1、以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售還是適用重組稅務(wù)處理 作者：田天股權(quán)出資是指投資人以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的 股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司的行為。2009 年 3 月 1 日開始實(shí)施的 股權(quán)出資登記管理辦法 對(duì)股權(quán)出資進(jìn)行了明確和規(guī)范， 股權(quán)出資已經(jīng)作為一 種重要的出資方式在實(shí)踐中得到廣泛應(yīng)用， 尤其在上市公司定向增發(fā)案例中。 但以股權(quán)出資 在稅務(wù)處理上存在一個(gè)疑問， 是適用企業(yè)所得稅中的視同銷售稅務(wù)處理， 還是適用重組稅務(wù) 處理。案例： A 公司持有甲公司 100%股權(quán)，投資成本 1000 萬元。 2009 年 12 月 31 日甲公司 賬面凈資

2、產(chǎn) 1400 萬元，經(jīng)評(píng)估公允價(jià)值 1600 萬元。 2010 年 1 月 10 日， A 公司以對(duì)甲公司 的股權(quán)作價(jià) 1500 萬元，另一公司貨幣出資 800 萬元對(duì)乙有限責(zé)任公司增資，乙公司原有注 冊(cè)資本 1200 萬，增資后注冊(cè)資產(chǎn)達(dá) 2500 萬（中國注冊(cè)稅務(wù)師齊洪濤注： 增資后注冊(cè)資產(chǎn)達(dá) 3500 萬），增資后 A 公司持有乙公司股權(quán) 60%（中國注冊(cè)稅務(wù)師齊洪濤注： 增資后 A 公司持 有乙公司 42.86%的股權(quán)）。2010 年 A 公司企業(yè)所得稅匯算清繳時(shí)，本年度發(fā)生的股權(quán)出資 是否視同銷售，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得 500 萬（ 1500500）（中國注冊(cè)稅務(wù)師齊洪濤注：確認(rèn) 股權(quán)轉(zhuǎn)

3、讓所得 500 萬（ 15001000）。（中國注冊(cè)稅務(wù)師齊洪濤評(píng)論：此案例不適用企業(yè)重 組，應(yīng)視同銷售。 ）、股權(quán)出資應(yīng)視同銷售的觀點(diǎn)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例 第二十五條規(guī)定， 企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)交換， 以及將貨物、 財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)用于捐贈(zèng)、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用途的， 應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者提供勞務(wù)。 但國務(wù)院財(cái)政、 稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外。 而關(guān)于企業(yè)處置資產(chǎn)所得稅處理問題的通知 （國稅函 2008828 號(hào)）又對(duì)企業(yè)所得稅法 實(shí)施條例 第二十五條作了補(bǔ)充規(guī)定， 該通知對(duì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為進(jìn)行了分類， 即當(dāng)資產(chǎn)所有權(quán) 屬在形式和實(shí)質(zhì)上均不發(fā)生改變時(shí)， 可

4、作為內(nèi)部處置資產(chǎn)， 不視同銷售確認(rèn)收入； 當(dāng)資產(chǎn)所 有權(quán)屬已發(fā)生改變而不屬于內(nèi)部處置資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)按規(guī)定視同銷售確定收入。根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)交換，是指交易雙方主要以存貨、 固定資產(chǎn)、 無形 資產(chǎn)和長期股權(quán)投資等非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行的交換。 因此，以長期股權(quán)投資出資換取被投資單 位的股權(quán)，屬于非貨幣性資產(chǎn)交換，根據(jù)國稅函 2008828 號(hào)處置資產(chǎn)發(fā)生權(quán)屬變更應(yīng)視同 銷售的精神， 以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售。 納稅人取得的對(duì)價(jià)相當(dāng)于取得了股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入， 而根 據(jù)關(guān)于企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等所得企業(yè)所得稅處理問題的公告 （國家稅務(wù)總局公告 2010 年第 19 號(hào)）規(guī)定，企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、

5、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收 入、接受捐贈(zèng)收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)， 除另有規(guī)定外， 均應(yīng)一次性計(jì)入確認(rèn)收入的年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。 案例中股權(quán)出資應(yīng)確 認(rèn) 500 萬轉(zhuǎn)讓所得一次性計(jì)入 2010 年應(yīng)納稅所得額。煮柔坊注：企業(yè)所得稅法暫行條例釋義中對(duì)二十五條的解釋如下：“按照本條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的特別情形主要包括以下兩個(gè) 方面：一、非貨幣性資產(chǎn)交換 實(shí)踐中， 非貨幣性資產(chǎn)交換的典型事例是以股權(quán)換股權(quán)（股權(quán)置換）、以債權(quán)換債權(quán)等，其所得是對(duì)方等價(jià)的資產(chǎn)。鑒于上述視同銷售貨物、 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的情形比較復(fù)雜， 有些

6、特殊情況下可能不宜視 同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)， 即不能一概而論。因此本條還規(guī)定了除外條款：授權(quán)國 務(wù)院財(cái)政、 稅務(wù)主管部門對(duì)上述行為中不宜視同銷售貨物、 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的情形作特 別規(guī)定。 ”那么，財(cái)稅 200959 號(hào)文是否就是所謂的 “另有規(guī)定的除外 ”？、適用重組稅務(wù)處理的觀點(diǎn)以股權(quán)出資中， 投資企業(yè)將股權(quán)注入被投資單位， 獲取被投資單位的股權(quán)， 相當(dāng)于投資 企業(yè)為被收購方， 被投資企業(yè)為收購方， 收購方以股權(quán)支付。 符合財(cái)政部、 國家稅務(wù)總局 關(guān) 于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知 （財(cái)稅 200959 號(hào)）關(guān)于股權(quán)收購的規(guī)定： 一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的股權(quán)， 以實(shí)

7、現(xiàn)對(duì)被收購企業(yè)控制的交易， 稱為股權(quán)收購。 收購企 業(yè)支付對(duì)價(jià)的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。如股權(quán)出資符合以下條件還可以適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。煮柔坊注：基本上沒有辦法去認(rèn)定是否符合該款規(guī)定。（二）被收購、股權(quán)比例符合規(guī)定的比例，即股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被 收購企業(yè)全部股權(quán)的 75%。（三）企業(yè)重組后的連續(xù) 12 個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)。（四）重組交易對(duì)價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合規(guī)定比例，即收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支

8、付的投資者，在重組后連續(xù) 12 個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得 的股權(quán)。因此，股權(quán)出資應(yīng)適用企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理。上述案例中， A 公司持有的甲 100% 的股份出資對(duì)乙公司增資， 獲取乙公司 60%股權(quán)。 可以看成是股權(quán)收購， 乙公司以自身的股 權(quán)購買 A 公司持有的甲公司 100%股權(quán)，支付對(duì)價(jià)均為股權(quán)支付。如其他條件符合，則上述 案例中股權(quán)增資可以適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定。可暫不確定 500 萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。煮柔坊注：但是，反過來講，如果認(rèn)定為 A 公司以增資擴(kuò)股方式獲得乙公司的股權(quán)60%，對(duì)價(jià)為甲 100%的股權(quán)，那么就不能簡單認(rèn)定為股權(quán)收購方式，況且A 公司持乙公司的股權(quán)才 60% ，并

9、不到 75%。當(dāng)然，誠如田天分析的那樣，股權(quán)出資是一個(gè)雙向的過程，畢竟有一 個(gè)方向達(dá)到了財(cái)稅 200959 號(hào)文的特殊性稅務(wù)處理標(biāo)準(zhǔn)。 財(cái)稅 200959 號(hào)文應(yīng)該是僅適用于 企業(yè)之間吧？若 A 公司是自然人呢？三、筆者的理解筆者傾向于第二種觀點(diǎn)， 原因很簡單，筆者認(rèn)為企業(yè)所得稅法實(shí)施條例 第二十五條規(guī)定 是有關(guān)企業(yè)所得稅視同銷售的一般規(guī)定， 該條款存在兜底條款， 即國務(wù)院財(cái)政、 稅務(wù)主管部 門另有規(guī)定的除外。國稅函 2008828 號(hào)是對(duì)有關(guān)視同銷售進(jìn)一步規(guī)定，并不影響上述兜底 條款的效力。因此， 股權(quán)出資， 可以符合企業(yè)重組業(yè)務(wù)的形式，符合條件的話當(dāng)然可以適用 特殊性重組稅務(wù)處理，這也符合

10、企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第二十五條的兜底條款規(guī)定。中國注冊(cè)稅務(wù)師齊洪濤點(diǎn)評(píng)：對(duì)于股權(quán)出資來講上述兩種觀點(diǎn)都有道理， 事前存在選擇性。 至于哪種觀點(diǎn)正確， 答案是不 唯一的，也就是說兩種觀點(diǎn)都正確（但對(duì)文章中的案例只能視同銷售） ，主要看雙方簽訂的 合同是怎樣規(guī)定的、雙方是怎樣處理的：如上例， 就應(yīng)該對(duì)股權(quán)出資應(yīng)確認(rèn)為企若合同內(nèi)容為股權(quán)出資， 并以此股權(quán)出資額增加接受此股權(quán)的企業(yè)股本， 股權(quán)出資視同銷售。 若合同內(nèi)容為股權(quán)收購， 收購方以股權(quán)支付對(duì)價(jià)， 業(yè)重組 （煮柔坊注： 對(duì)于這個(gè)結(jié)論煮柔坊不太同意， 當(dāng)然齊老師的本意可以沒有完全表達(dá)出 來，待澄清） 。若將上例改為以下案例，則適用于企業(yè)重組：案例

11、： A 公司持有甲公司 100%股權(quán)，投資成本 1000 萬元。 2009 年 12 月 31 日甲公司賬面凈資產(chǎn)1400萬元，經(jīng)評(píng)估公允價(jià)值1600萬元。2010年1月10日，A公司擬收購乙公司 75% 的股權(quán)，且以 A公司持有的甲公司 100%股權(quán)（即：對(duì)甲公司的股權(quán)作價(jià)1500萬元）。股權(quán)收購前， 另一公司貨幣出資 800 萬元對(duì)乙有限責(zé)任公司增資， 乙公司原有注冊(cè)資本 1200 萬，增資后注冊(cè)資產(chǎn)達(dá) 2000 萬。假設(shè)這個(gè)案例具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。A企業(yè)購買的股權(quán)占被乙企業(yè)全部股權(quán)的 75% （1500- 2500X 100%=75%在該股權(quán)收

12、購發(fā)生時(shí) A 企業(yè)的股權(quán)支付金額占其交易支付總額的100%, A企業(yè)的此股權(quán)出資符合財(cái)稅【2009】59號(hào)文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理要求， 可以按規(guī)定對(duì)此股權(quán)收購采取特殊性稅務(wù)處理， 暫不確 認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。從稅務(wù)籌劃角度來看， 稅收籌劃是事前籌劃， 所以在欲對(duì)某項(xiàng)業(yè)務(wù)進(jìn)行稅收籌劃前就要制定 稅收籌劃方案，然后按照稅收籌劃方案進(jìn)行相應(yīng)操作方能達(dá)到節(jié)稅或遞延納稅的目的。煮柔坊注：除了上述文件之外，與此相關(guān)的更為重要的是另外兩份文件：如果執(zhí)行國稅函2005319 號(hào)，在投資時(shí)暫時(shí)不繳；如果執(zhí)行國稅發(fā) 2008115 號(hào)，在投資的時(shí)候就要繳。然而在國稅發(fā) 2008115 號(hào)文生死未卜，國稅函 2005

13、319 號(hào)文明文失效，國稅函【 2011 】 89 號(hào)已經(jīng)實(shí)施的諸多背景下，股權(quán)出資是否繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅呢？來自總局的態(tài)度（來源于網(wǎng)絡(luò)，尚未核實(shí)其真實(shí)性）股權(quán)出資成立公司評(píng)估增值的企業(yè)所得稅如何計(jì)算？發(fā)布日期： 2010 年 12 月 15 日字體：【大】【中】【小】問題內(nèi)容：我公司以一個(gè)全資子公司的 100%股權(quán)評(píng)估作價(jià)與甲公司合資成立A 公司。我公司對(duì)子公司的股權(quán)投資成本 1000 萬元，評(píng)估作價(jià) 2200 萬元占 A 公司 55%股權(quán)；甲公司以貨幣出 資 1800 萬元占 A 公司 45%股權(quán)。我想咨詢一下，我公司以子公司的股權(quán)評(píng)估對(duì)外投資，增 值的 1200 萬元是否計(jì)入應(yīng)納

14、稅所得額計(jì)算企業(yè)所得稅？具體適用哪個(gè)法規(guī)？回復(fù)意見：您好：您在我們網(wǎng)站上提交的納稅咨詢問題收悉，現(xiàn)針對(duì)您所提供的信息簡要回復(fù)如下：根據(jù)企業(yè)所得法實(shí)施條例第二十五條規(guī)定： “企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)交換，以及將 貨物、財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)用于捐贈(zèng)、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用 途的， 應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)， 但國務(wù)院財(cái)政、 稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的 除外。 ”你公司用對(duì)全資子公司的長期股權(quán)投資換取對(duì)A 公司的長期股權(quán)投資，屬于非貨幣性資產(chǎn)交換， 企業(yè)所得稅應(yīng)視同銷售處理， 相應(yīng)評(píng)估增值應(yīng)作為企業(yè)所得納入應(yīng)納稅所得額。上述回復(fù)僅供參考。 有關(guān)具體辦理程序方面的事宜請(qǐng)直接向

15、您的主管或所在地稅務(wù)機(jī)關(guān) 咨詢。歡迎您再次提問。國家稅務(wù)總局2010/12/15 煮柔坊注：上述案例中股權(quán)比例似乎并不符合財(cái)稅 200959 號(hào)文中 “特殊性稅務(wù)處理 ”的標(biāo) 準(zhǔn)？如果符合財(cái)稅 200959 號(hào)文中的標(biāo)準(zhǔn)，是否意味著可以不交企業(yè)所得稅呢？ 另外，前面所述問題主要涉及法人企業(yè)以股權(quán)出資是否繳納企業(yè)所得稅的問題， 那么那么的文件和案例則開始關(guān)注自然人以股權(quán)出資的情況下是否繳納個(gè)人所得稅的問題。換股重組的個(gè)人所得稅問題文正天下煮柔坊注： 提請(qǐng)列為看官， 該文發(fā)表時(shí)， 國稅函【2011】89號(hào)文尚未出臺(tái)， 國稅函 2005319 號(hào)文亦沒有失效。前天有個(gè)律師朋友和我討論一個(gè)關(guān)于換股重組

16、的個(gè)人所得稅問題?？甲C一番后，分享如下：某自然人A持有某有限責(zé)任公司 B的80%股權(quán)共800萬股，其持股成本（計(jì)稅成本）為800萬元。該部分股權(quán)經(jīng)評(píng)估后價(jià)值為 2400 萬元。某上市公司C,目前每股市價(jià)10元。日前，A參與C的非公開發(fā)行，將其持有 B的股份全部折為 C公司的股份240萬股。A 所在稅務(wù)局要求 A 繳納個(gè)人所得稅。但是為什么要繳？繳多少呢？、繳不繳稅？繳什么稅？1、關(guān)于此類重組業(yè)務(wù)明確的涉稅規(guī)定關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知 （ 2009-4-30 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局 財(cái)稅 200959 號(hào)）提出了 “一般性稅務(wù)處理 ”和“特殊性稅務(wù)處理 ”的概念。該文規(guī)定，符合

17、其 “特殊性稅務(wù)處理規(guī)定 ”的一些情況， 就可以保持交易資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)不變， 暫不繳納企業(yè) 所得稅。但是很明顯，該通知是針對(duì)重組業(yè)務(wù)涉及的企業(yè)所得稅而言，對(duì)于個(gè)人所得稅并不適用。2、在個(gè)人所得稅的相關(guān)規(guī)定中，沒有此類特別明確的規(guī)定，但是，以下規(guī)定應(yīng)該適用：2008-12-9 國家稅務(wù)總局 國稅發(fā)關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估增值計(jì)征個(gè)人所得稅問題的通知2008115 號(hào)）：二、個(gè)人以評(píng)估增值的非貨幣性資產(chǎn)（煮柔坊：是否包括股權(quán)？）對(duì)外投資取得股權(quán)的，對(duì) 個(gè)人取得相應(yīng)股權(quán)價(jià)值高于該資產(chǎn)原值的部分， 屬于個(gè)人所得， 按照 “財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得 ”項(xiàng)目計(jì) 征個(gè)人所得稅。稅款由被投資企業(yè)在個(gè)人取得股權(quán)時(shí)代扣代繳。是否適用該

18、規(guī)定，有幾個(gè)問題需要厘清：（1）股權(quán)是否屬于此處規(guī)定的 “非貨幣性資產(chǎn) ”？（2）換股的方式取得股權(quán)是否也是 “對(duì)外投資取得股權(quán) ”？根據(jù)我個(gè)人的理解，答案都是肯定的。注：上述 115 號(hào)文之前，適用的是國稅函 2005319 號(hào)，全文如下：關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評(píng)估增值暫不征收個(gè)人所得稅的批復(fù) （ 2005-4-13 國家稅務(wù)總局 國稅 函2005319 號(hào)）：福建省地方稅務(wù)局：閩地稅發(fā) 200537你局關(guān)于房地產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)評(píng)估增值征收個(gè)人所得稅問題的請(qǐng)示 號(hào)）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人所得稅征收管理的實(shí)際情況， 對(duì)個(gè)人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn) 行評(píng)估后投資于企業(yè)， 其評(píng)

19、估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí)， 暫不征收個(gè)人所得稅。 在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時(shí)如有所得，再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅，其 “財(cái)產(chǎn)原值 ”為資產(chǎn) 評(píng)估前的價(jià)值。可以看出，該文是規(guī)定暫不征收個(gè)人所得稅。 ）、繳多少稅？(1) (2400-800) X 20%=32(萬？(2) 240-800 V 0，不納稅?（3）（2400X *%-800） X 20%=萬？（注：這里*%是指按股票市價(jià)的一定折扣的意思，畢竟非公開發(fā)行后獲得的股份是限售股，從價(jià)值上講應(yīng)該低于全流通的股票市價(jià)。 ）到底應(yīng)該是哪一個(gè)呢？這個(gè)問題同樣也還是沒有直接的規(guī)定，只有間接來推理。2005-03-28 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)

20、于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問題的通知財(cái)稅 200535 號(hào)）股票期權(quán)形式的工資薪金應(yīng)納稅所得額 =（行權(quán)股票的每股市場價(jià) -員工取得該股票期權(quán)支付的每股施權(quán)價(jià)）X殳票數(shù)量對(duì)于類比這個(gè)規(guī)定， 有個(gè)問題首先需要澄清： 員工取得股票期權(quán)時(shí)是按工資薪金來納稅， 而 我們討論的這個(gè)問題繳納的個(gè)人所得稅是按 “財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得 ”來納稅。從股票期權(quán)所得稅的這個(gè)規(guī)定可以看出， 對(duì)于個(gè)人來講， 這是有些不合適的：其一，個(gè)人取 得股票期權(quán)時(shí)， 尚未取得貨幣性收入， 實(shí)際上的工資薪金收入沒有真正實(shí)現(xiàn)； 其二，員工（主 要指高管）在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)有諸多限制（主要是時(shí)間上的限制），到真正變現(xiàn)的時(shí)候，可能價(jià)格是倒掛的，

21、也就是說變現(xiàn)的價(jià)格可能會(huì)低于行權(quán)價(jià)格。 而這種情況下， 稅法又沒有規(guī)定這 種損失可以從個(gè)人所得中稅前抵扣。但是從另一方面講，稅法為了其可操作性，只能找個(gè)這樣簡單的標(biāo)準(zhǔn)（市價(jià)），而不能留有 太多的可操作空間。1）個(gè)。從上面的規(guī)定來類推，我個(gè)人認(rèn)為繳納個(gè)人所得稅的計(jì)算公式應(yīng)該是第（三、后記這樣的類推有沒有意義？法規(guī)或各種有權(quán)部門的各種通知中沒有特別明確的規(guī)定時(shí)，我們要么去有權(quán)部門去咨詢一 下，要么只能這樣類推了。希望有一天能有個(gè)更加確定的答案！也談?chuàng)Q股重組的個(gè)人所得稅問題財(cái)稅浪子王駿（2009-11-02 09:46:05）煮柔坊注： 提請(qǐng)列為看官， 該文發(fā)表時(shí)， 國稅函【2011】89號(hào)文尚未出

22、臺(tái)， 國稅函 2005319 號(hào)文亦沒有失效。文正君在博客著文換股重組的個(gè)人所得稅問題 ，網(wǎng)址是。文章講述了一個(gè)關(guān)于換股重組 的個(gè)人所得稅問題。我將其中的ABCD之類的代稱替換成了中文名字以后進(jìn)行分析。案例：某自然人李明持有某有限責(zé)任公司江蘇淮安清江浦公司的80%股權(quán)共 800 萬股，其持股成本（計(jì)稅基礎(chǔ)）為 800 萬元。該部分股權(quán)經(jīng)評(píng)估后價(jià)值為 2400 萬元。上市公司時(shí)點(diǎn)新 坐標(biāo)公司，目前每股市價(jià) 10 元。日前，李明個(gè)人參與時(shí)點(diǎn)新坐標(biāo)公司的非公開發(fā)行，將其 持有淮安清江浦公司的股份全部折為時(shí)點(diǎn)新坐標(biāo)公司的股份 240 萬股。李明所在的稅務(wù)局要 求李明繳納個(gè)人所得稅。、繳不繳稅？繳什么稅

23、？這個(gè)案例的實(shí)質(zhì)是新坐標(biāo)公司定向發(fā)行股票收購李明手中所持有的清江浦公司80%的股權(quán)，如果李明不是一個(gè)自然人，而是一個(gè)法人，該業(yè)務(wù)恰好可以套用財(cái)稅【2009 】59 號(hào)文件中有關(guān)特殊性稅務(wù)處理規(guī)定， 保持交易資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)不變， 暫不繳納企業(yè)所得稅。 但 是目前個(gè)人所得稅法并沒有這個(gè)方面的規(guī)定，是不是李明就必須繳納個(gè)人所得稅呢？我們更換一個(gè)角度來看待這個(gè)問題， 對(duì)李明個(gè)人而言， 這筆業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)是李明將手中持有的 清江浦公司股權(quán)作為出資物， 作價(jià)出資給上市公司新坐標(biāo)公司。 李明所持有的清江浦公司股 權(quán)，其計(jì)稅成本為 800 萬元（一般就是原始投資成本） ，在投資過程中作價(jià) 2400 萬元， 相當(dāng)

24、 于是一個(gè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓價(jià)格， 股權(quán)投資由股東李明自然人轉(zhuǎn)讓給上市公司法人。 這就是一個(gè) 很簡單的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易， 在個(gè)人所得稅法上屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得， 應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅。 具體 的計(jì)稅方法可以參考國稅發(fā)【 2008】115 號(hào)文件關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估增值計(jì)征個(gè)人所得稅問題的 通知中 “個(gè)人以評(píng)估增值的非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資取得股權(quán)的，對(duì)個(gè)人取得相應(yīng)股權(quán)價(jià)值 高于該資產(chǎn)原值的部分，屬于個(gè)人所得，按照 “財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得 ”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。稅款由 被投資企業(yè)在個(gè)人取得股權(quán)時(shí)代扣代繳。 ”股權(quán)出資是一個(gè)新生事物，國家工商行政管理總 局已經(jīng)發(fā)布規(guī)章對(duì)股權(quán)出資進(jìn)行規(guī)范， 股權(quán)出資屬于采用非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資是沒有問

25、題 的。不過需要說明一個(gè)問題，國稅發(fā)【 2008】115 號(hào)文件公布后，很多基層稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù) 工作者并不認(rèn)可， 很多地區(qū)都沒有轉(zhuǎn)發(fā)該文件， 甚至在總局法規(guī)庫中都找不到該文件， 因此 可能在一些地區(qū)仍然在執(zhí)行國稅函【 2005】319 號(hào)中 “考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人 所得稅征收管理的實(shí)際情況， 對(duì)個(gè)人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后投資于企業(yè)， 其評(píng)估增值取 得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí)， 暫不征收個(gè)人所得稅。 在投資收回、 轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時(shí)如 有所得，再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅，其 “財(cái)產(chǎn)原值 ”為資產(chǎn)評(píng)估前的價(jià)值。 ”的規(guī)定暫不征收 個(gè)人所得稅。 兩種情況都可能存在， 可以適度了解一下所在地

26、稅務(wù)機(jī)關(guān)是否已經(jīng)明確國稅發(fā) 【2008】 115 號(hào)文件的適用。我個(gè)人認(rèn)為， 115 號(hào)文件符合法理但不太符合常理，會(huì)增加納 稅人非貨幣性資產(chǎn)出資的難度， 如果確實(shí)要征稅的話， 也應(yīng)該給與納稅人一定的延期納稅的 待遇，國稅函【 2005】319 號(hào)的做法和財(cái)稅【 2009】 59 號(hào)文其實(shí)都是特殊性稅務(wù)處理的思 路。、繳多少稅？文正給出了三種方法計(jì)稅： （1） （2400-800） X 20%=32（萬？ （ 2） 240-800 V 0，不納稅？ （ 3） （2400X *%-800） X 20%=萬？（注：這里*%是指按股票市價(jià)的一定折扣的意思，畢竟非 公開發(fā)行后獲得的股份是限售股，從價(jià)值

27、上講應(yīng)該低于全流通的股票市價(jià)。 ）到底應(yīng)該是哪 一個(gè)呢？我支持第一個(gè)， 2400 萬就是投資雙方共同認(rèn)可的價(jià)值，基本就屬于公允價(jià)值。不 過這里有一個(gè)問題， 李明本次出資完成以后會(huì)變身為上市公司新坐標(biāo)公司的自然人股東，李明以后在股票市場上出售新坐標(biāo)公司的股票按照目前規(guī)定是暫免征稅的，因此可能就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)可能， 新坐標(biāo)公司在定向發(fā)行股權(quán)給李明時(shí)合理做低出資價(jià)格， 以圖將來利用上市公司 股權(quán)高度增值的特點(diǎn)將損失補(bǔ)回，這存在一定的可操作空間。另外，李明本次出資取得新坐標(biāo)公司股票后如果在解禁后出售是否可以免征個(gè)人所得稅， 在紫金礦業(yè)陳發(fā)樹的案例中，很多人認(rèn)為是要征收個(gè)人所得稅的，我認(rèn)為沒有征稅的理由。

28、定向發(fā)行的股票也是上市公司的股票， 上市公司上市前發(fā)行的股票在公司上市后也屬于上市 公司的股票， 通過證券交易市場出售上市公司股票應(yīng)當(dāng)適用免征個(gè)人所得稅的有關(guān)規(guī)定。 煮 柔坊注：？個(gè)人股權(quán)出資的稅務(wù)問題：無需繳個(gè)稅煮柔坊注： 提請(qǐng)列為看官， 該文發(fā)表時(shí)， 國稅函【2011】89號(hào)文尚未出臺(tái)， 國稅函 2005319 號(hào)文亦沒有失效。股權(quán)出資登記管理辦法自 2009 年 3月 1 日起施行，至今施行已一年有余。需要提醒注 意的一點(diǎn)是，股權(quán)出資并不玄乎，其實(shí)都是非貨幣資產(chǎn)出資，和用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地、 設(shè)備、 廠房出資的程序是一樣的，甚至在實(shí)踐操作中也存在諸多相似之處。當(dāng)然， 更為重要的是股權(quán)出

29、資的特殊性要求。 現(xiàn)以在業(yè)務(wù)操作過程中遇到的一例個(gè)人股權(quán)投資案例為例， 對(duì) 股權(quán)投資的實(shí)務(wù)操作進(jìn)行探討。 其實(shí)，目前也正在操作一個(gè)公司股權(quán)出資且是國有股權(quán)出資 的項(xiàng)目，過一段時(shí)間會(huì)有些總結(jié)的。案例1 , 2000年，A （公司）和B （自然人）共同出資成立甲公司，注冊(cè)資本1000萬元。其中，A出資750萬元，持股75%; B出資250萬元，持股25%。2009年3月31日，甲公司所有 者權(quán)益為 3000 萬元。2，2009年1月1日，B用貨幣資金10萬元投資成立一人獨(dú)資有限公司 乙公司，注冊(cè)資本為10萬元。同年4月，B將其持有的甲公司 25%的股份投資到乙公司名下。3，經(jīng)評(píng)估，甲公司評(píng)估價(jià)為4

30、000萬元，則B持有的25%股權(quán)的評(píng)估價(jià)即轉(zhuǎn)讓價(jià)為1000萬元，由此B持有的甲公司25%的股權(quán)增值了 750萬元。分析股權(quán)出資應(yīng)辦理兩次股權(quán)變更登記， 一是對(duì)股權(quán)公司的股東進(jìn)行變更登記， 二是被投資公司 的變更登記，也就是因?yàn)楣蓹?quán)投資增加注冊(cè)資本的變更登記。1 ，股東變更登記：在股權(quán)公司注冊(cè)地辦理股權(quán)公司股東變更登記。根據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法 第 7 條規(guī)定， 投資人以持有的有限責(zé)任公司股權(quán)實(shí)際繳納出 資的，股權(quán)公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理將該股權(quán)的持有人變更為被投資公司的變更登 記。請(qǐng)注意， 對(duì)于股權(quán)公司股東的變更登記， 必須是在將股權(quán)出資實(shí)際繳付也就是將所出資 股權(quán)實(shí)際過戶的時(shí)候辦理股權(quán)

31、公司的股東變更登記， 而如果僅僅用股權(quán)認(rèn)繳出資的時(shí)候是不 能辦理股權(quán)公司股東變更登記的，這一點(diǎn)與公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定第12條規(guī)定的內(nèi)容是一致的， 即非貨幣資產(chǎn)出資必須是在辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)之后 （也就相當(dāng)于股權(quán)公司股 東實(shí)際變更之時(shí)） ，才能辦理驗(yàn)資手續(xù)。股權(quán)公司甲公司按有關(guān)規(guī)定，向登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更手續(xù)，將其股東B持有的25%股權(quán)變更為乙公司持有，從而實(shí)現(xiàn)乙公司對(duì)甲公司25%股權(quán)的合法持有。在實(shí)務(wù)處理中，為什么以股權(quán)出資要先進(jìn)行股權(quán)變更呢？不能直接進(jìn)行股權(quán)投資嗎？根據(jù)公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定第 12條規(guī)定，公司設(shè)立登記時(shí)，股東或者發(fā)起人的首 次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的 （該條意味著非貨幣資產(chǎn)完

32、全可以用作首期出資 （無論是認(rèn)繳還是實(shí) 繳），而不是不能用于首期出資，只要首期出資。但問題是，此時(shí)的公司尚未成立，如何簽 署財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)或者辦理驗(yàn)資呢？過戶到誰的名下呢？） （煮柔坊注：該悖論由來已久了， 這也是為什么很多公司 IPO時(shí)要進(jìn)行資產(chǎn)置換了，工商登記時(shí)，實(shí)物資產(chǎn)一直沒有辦理過戶， 有的地方工商局僅要求股東出一個(gè)承諾， 但是顯然后續(xù)監(jiān)管跟不上， 甚至歷年的年檢都可以 通過），應(yīng)當(dāng)提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。也就是說，只要是非貨幣資產(chǎn)出資，包括股權(quán)出資，必須是先進(jìn)行評(píng)估（因?yàn)橐鶕?jù)評(píng)估值來確定最終的轉(zhuǎn)讓價(jià)格或出資額） 之后辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之后，也就是簽署財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移協(xié)議，最后辦理

33、驗(yàn)資手續(xù)。公司成立后，股東或者發(fā)起人按照公司章程規(guī)定的出資時(shí)間繳納出資，屬于非貨幣財(cái)產(chǎn)的， 應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后， 申請(qǐng)辦理公司實(shí)收資本的變更登記。 在公司領(lǐng)域營業(yè)執(zhí) 照后，如果非貨幣資產(chǎn)實(shí)際繳付出資，則需要辦理實(shí)收資本的驗(yàn)資手續(xù)。股權(quán)出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)就是將該股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，由原來的股權(quán)持有者B 變更為新的股東乙公司。就如同用貨幣出資， 一定要出資人將貨幣存入被投資公司名下，用土地出資一定要在土地登記部門將其權(quán)屬轉(zhuǎn)移到被投資公司名下才能進(jìn)行驗(yàn)資等相關(guān)程序。由此可見， 甲公司必須將 B 持有的 25%股權(quán)轉(zhuǎn)移到乙公司名下，才能辦理股權(quán)出資。實(shí)際上是這樣操作的，先評(píng)估用于出資的股權(quán)， 然后辦

34、理股權(quán)公司股東變更登記， 然后辦理驗(yàn)資手續(xù)， 最后辦理被投資 公司增資變更登記。2，增加注冊(cè)資本變更登記：在被投資公司注冊(cè)地辦理增加注冊(cè)資本的變更登記。以股權(quán)出資增加注冊(cè)資本有何特殊的要求呢？根據(jù) 股權(quán)出資登記管理辦法 第 11 條規(guī)定， 被投資公司依照本辦法第九條規(guī)定申請(qǐng)辦理有關(guān)登記手續(xù)， 除按照 公司登記管理?xiàng)l例 和 國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：一）以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書。有關(guān)投資人應(yīng)當(dāng)對(duì)所認(rèn)繳出資的股權(quán)符合本辦法第三條第一款規(guī)定，且不具有該條第二款規(guī)定情形等作出承諾。二）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）上述案例

35、中， 出資人 B 要出具一份股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書， 出具該承諾書的目的是要求出資人 對(duì)其予以出資的股權(quán)進(jìn)行承諾， 承諾其用于出資的股權(quán)權(quán)屬清楚， 權(quán)能完整， 依法可以轉(zhuǎn)讓。對(duì)于被投資方注冊(cè)資本的確定， 股權(quán)出資登記管理辦法規(guī)定，全體股東以股權(quán)作價(jià)出資 金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的70%。由于乙公司注冊(cè)資本只有 10 萬元，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為 1000 萬元，如何確定乙公司的注冊(cè)資本呢？股權(quán)出資登記管理辦法中之所以有此項(xiàng)規(guī)定， 是依據(jù)公司法 第 27條的規(guī)定作出的， 即全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。注意， 這是一項(xiàng)整體要求，并非要求

36、每次增資中的貨幣金額必須占妹子增資額的30%，而僅僅要求在所有的注冊(cè)資本額中，現(xiàn)金比例不能低于 30%。乙公司股東的貨幣出資金額僅有 10萬元，為了符合 公司法 的現(xiàn)金比例 30%的此項(xiàng)規(guī)定， 用股權(quán)出資后被投資公司的注冊(cè)資本不能超過 30 萬元，這樣股權(quán)出資就占有被投資公司注 冊(cè)資本的 70%即 20萬元，而剩余的 980 萬元應(yīng)作為股本溢價(jià)計(jì)入資本公積。 這樣既符合公 司法和股權(quán)出資登記管理辦法的要求，又實(shí)現(xiàn)了以股權(quán)出資的目的。實(shí)際上，就是將 用于股權(quán)出資的評(píng)估值或者依據(jù)評(píng)估值最終確定的轉(zhuǎn)讓價(jià)， 在被投資公司的注冊(cè)資本科目和 資本公積科目之間進(jìn)行分配，只要符合公司法關(guān)于現(xiàn)金比例不低于30%

37、的要求。乙公司是 B 的一人獨(dú)資有限公司， 如此處理不會(huì)涉及股東之間的利益關(guān)系， 如果乙公司有多 個(gè)股東，那就要在章程中對(duì)公司控制權(quán)作另行約定。因?yàn)椋偃缫夜居蠦、C 兩位股東各出資5萬元，那么，B將在甲公司中的25%股權(quán)以價(jià)格1000萬元轉(zhuǎn)讓給乙公司后，不能僅 僅依據(jù)計(jì)入注冊(cè)資本的數(shù)額來劃定B C兩位股東在乙公司之間的控制權(quán)。實(shí)際上，B占有的股權(quán)比例應(yīng)該是 1000/1000+10,而C占有的股權(quán)比例應(yīng)該是 0000+10。這樣，C的股權(quán) 比例被大幅稀釋。由于B持有的甲公司25%的股權(quán)增值了 750萬元，那么在以該股權(quán)出資過程中是否需要繳納個(gè)人所得稅呢？國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評(píng)估增值

38、暫不征收個(gè)人所得稅的批復(fù)（國稅函 2005319 號(hào)）規(guī)定,考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人所得稅征收管理的實(shí)際情況,對(duì)個(gè)人將 非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后投資于企業(yè), 其評(píng)估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí), 暫不 征收個(gè)人所得稅。在投資收回、 轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時(shí)如有所得, 再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅,其財(cái)產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評(píng)估前的價(jià)值。也就是說，B作為個(gè)人，對(duì)于其用于出資的股權(quán)評(píng)估增值部分 750 萬元, 在出資時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅, 但是, 在將在被投資公司中的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn) 讓、減資、清算時(shí)則需要繳納個(gè)人所得稅,而且,個(gè)人所得額需要按照“原值 ”計(jì)算,而不是按照出資時(shí)的評(píng)估值計(jì)算。 其實(shí), 個(gè)人的非貨

39、幣資產(chǎn)評(píng)估增值部分投資, 其個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)僅僅是延期， 并非免除， 除非這個(gè)個(gè)人不處置其股權(quán)， 而是長期持有這部分股權(quán)。僅 僅是暫時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅。根據(jù)上述文件規(guī)定，B持有的甲公司25%股權(quán)在投資中評(píng)估增值的 750萬元暫不繳納個(gè)人所 得稅， 應(yīng)當(dāng)在投資收回或轉(zhuǎn)讓清算時(shí)再按規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。 因此， 此次投資中的增值不 存在繳納個(gè)人所得稅問題。從以上分析看出， 股權(quán)出資登記管理辦法的出臺(tái)有著非同一般的意義。第一，它可以激 活股東的資產(chǎn)，增加股權(quán)利用的渠道，同時(shí)降低轉(zhuǎn)讓的交易成本。第二，通過資本紐帶，既 能夠?qū)υ挟a(chǎn)業(yè)保持影響控制， 又能實(shí)現(xiàn)向新領(lǐng)域的轉(zhuǎn)移， 為企業(yè)優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、 重組兼并、 擴(kuò)大規(guī)模、做大做強(qiáng)提供了幫助。第三，國家對(duì)非貨幣資產(chǎn)投資增值暫緩征收個(gè)人所得稅， 這對(duì)個(gè)人持股者來說是很大的稅收優(yōu)惠。 因此， 相關(guān)企業(yè)可以充分利用這一利好， 進(jìn)行產(chǎn)業(yè) 擴(kuò)張和企業(yè)產(chǎn)品的升級(jí)換代。但需要注意的是，此文僅僅針對(duì)的是個(gè)人股權(quán)投資暫不繳納個(gè)人所得稅，而對(duì)于企業(yè)而言， 股權(quán)出資增值部分在投資時(shí)就需要繳納企業(yè)所得稅了。 將在下文分解企業(yè)股權(quán)出資尤其是國 有股權(quán)出資的稅務(wù)問題。蔡桂如強(qiáng)烈關(guān)注：地方稅務(wù)機(jī)關(guān)有可