商事合同法答案

1、商事合同法 張林、劉國、王年青、樂賢穎、蔣君益 第三小組 目錄目錄 1 2 3 合同法概述 合同的成立 合同的履行 合同法概述 ?合同法和合同的概念 ?合同的法律特征和分類 ?合同法的淵源 ?合同法的基本原則 合同法概述 ?合同的法律特征和分類 合同法概述 ?合同法的基本原則 ?平等原則 ?意思自治原則 ?公平原則 ?誠實(shí)信用原則 ?守法、不損害社會(huì)公共利益原則 合同的成立 ?合同訂立的基本程序 ?合同是通過一方的要約和另一方的承諾而成立的 ?合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的結(jié)果 要約 承諾 要約 概念: 要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同，且一旦要約被對方承諾即對提示要約的

2、一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。 條件： 要約的概念 要約的拘束力 要約的消滅 有效要約應(yīng)具備的條件 ?要約人必須明確表明愿意按要約的內(nèi)容與對方訂立合同的意思 ?要約的內(nèi)容必須明確、肯定； ?要約原則上應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上的特定的受要約人發(fā)出 ?要約必須送達(dá)授要約人才能生效 拘束力： ?對要約人的拘束力 ?對受要約人的拘束力 消滅： ?要約因期間已過而失效 ?要約因被要約人撤回或撤銷而失效 ?要約被受要約人的拒絕而失效 區(qū)別要約與要約邀請 ?要約要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，無須再征求要約人之同意或經(jīng)其確認(rèn) 例如：懸賞廣告等。 ?要約邀請要約邀請其目的雖然也是為了訂立合同，但效力與要約不同

3、，它本身不是一項(xiàng)要約而只是為了邀請對方向自己發(fā)出要約，只有經(jīng)發(fā)出要約的一方承諾之后，合同才能成立 例如：拍賣公告，寄送的價(jià)目表，招標(biāo)廣告，普通的商業(yè)廣告等等 區(qū)別要約與要約邀請 區(qū)別要約的撤回與要約的撤銷 ?前者發(fā)生在要約前者發(fā)生在要約生效之前生效之前，后者發(fā)生在要約，后者發(fā)生在要約生效之后生效之后 ?前者是使一個(gè)前者是使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個(gè)后者是使一個(gè)已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力 ?前者的通知只要前者的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)生效力生效

4、力，后者的通知在，后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人受要約人，在法律規(guī)定的特殊情況下，要約是不得撤銷，在法律規(guī)定的特殊情況下，要約是不得撤銷的的 區(qū)別要約的撤回與要約的撤銷 承諾 概念: 承諾是指受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。 條件： 承諾的概念 承諾的撤回 有效承諾應(yīng)具備的條件 承諾的生效時(shí)間 ?承諾必須由受要約人作出 ?承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行 ?承諾必須與要約的內(nèi)容一致，若有更改即為一種反要約 ?承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求 生效時(shí)間： ?以要約上的要求作為判斷依據(jù) ?投郵主義（英美法）到達(dá)主義

5、（大陸法） 撤回： ?承諾必須在生效前才能撤回，一旦合同生效，便不能撤回 合同的成立 一項(xiàng)有效對價(jià)必須具備以下條件 什么是對價(jià)？什么是約因？什么是對價(jià)？什么是約因？ ?對價(jià)必須是合法的 ，販賣毒品的合同則是無效的 ?對價(jià)必須是履行的對價(jià)或者是已履行的對價(jià)，而不能是過去的對價(jià) ?對價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求充足 ?已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià) ?對價(jià)原則的弊端和例外 ?約因中的不當(dāng)?shù)美划?dāng)?shù)美?當(dāng)事人的訂約能力 自然人的訂約能力自然人的訂約能力 ?有完全民事行為能力的人 ?18周歲以上的公民 ?16周歲以上不滿18周歲，但以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的公民 ?限制民事行為能力的人

6、 ?10周歲以上的未成年人 ?不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 ?無民事行為能力的人 ?不滿10周歲的未成年人 ?完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人 法人的訂約能力法人的訂約能力 ?法人的訂約能力包含在法人的行為能力之中 ?公司法人必須通過它授權(quán)的代理人才能訂立合同 ?法人的訂約能力不得超出公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍 當(dāng)事人之間的合意必須屬實(shí) 簽訂合同的當(dāng)事人意思必須一致，如果由于錯(cuò)誤、詐欺、脅迫、不正當(dāng)影響錯(cuò)誤、詐欺、脅迫、不正當(dāng)影響等原因造成當(dāng)事人意思表達(dá)不真是的，受害方可以主張?jiān)摵贤瑹o效或撤銷該合同或更改合同主張的相關(guān)內(nèi)容。 錯(cuò)誤 ?錯(cuò)誤錯(cuò)誤是指合同當(dāng)事人對于構(gòu)成他們之間交易基礎(chǔ)的事實(shí)在認(rèn)識(shí)上發(fā)生

7、了誤會(huì) 詐欺與脅迫 ?詐欺詐欺是指以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為，蒙受欺騙一方可以主張撤銷合同而主張合同無效 ?脅迫脅迫是指以使人產(chǎn)生恐怖為目的的一種故意行為，受脅迫的一方可以主張合同無效或者撤銷合同 脅迫與不正當(dāng)影響 ?脅迫脅迫是指以使人產(chǎn)生恐怖為目的的一種故意行為，受脅迫的一方可以主張合同無效或者撤銷合同 ?不正當(dāng)影響不正當(dāng)影響包括兩種類型：第一是當(dāng)事人之間存在誠信關(guān)系的不正當(dāng)影響，第二是當(dāng)事人之間某一特殊關(guān)系的不正當(dāng)影響 注意區(qū)別不正當(dāng)影響和脅迫！注意區(qū)別不正當(dāng)影響和脅迫！ 合同的解釋 ?意思說意思說 ?表示說表示說 ?綜合說綜合說 合同的履行 合同履行的定義 合同履行原則 A A C

8、 C 有關(guān)事項(xiàng)未明確規(guī)定的合同履行原則 B B D D 案例分析 全面履行明示或默示義務(wù)原則、合作原則 合同的履行 一、合同履行 PICTURE 合同履行是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)耐瓿善浼s定義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)的行為。 合同的履行 二、合同履行的原則 合同當(dāng)事人在履行合同的過程中，一般應(yīng)遵循以下兩條基本原則： 1、全面履行明示或默示義務(wù)原則 ?明示義務(wù)：指由當(dāng)事人明確議定的合同條款所構(gòu)成的義務(wù)。 ?默示義務(wù)：指由沒有被明確規(guī)定的條款構(gòu)成的義務(wù)。 合同的履行 2、合作原則 指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同義務(wù)，而且基于誠實(shí)守信原則要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行其義務(wù)的原則。 合同的履行 三、

9、有關(guān)事項(xiàng)未明確規(guī)定的合同履行原則 1、質(zhì)量條款約定不明確的履行規(guī)則 一般義務(wù)方應(yīng)使其義務(wù)履行的質(zhì)量達(dá)到合理的標(biāo)準(zhǔn)，并不得低于此情況下的平均標(biāo)準(zhǔn)。 我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人就質(zhì)量沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 合同的履行 2、價(jià)款或者報(bào)酬不明確的履行規(guī)則 一般是按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，遇價(jià)格上漲

10、時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行。 合同的履行 3、履行地點(diǎn)不明確的履行規(guī)則 ?一般給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行； ?交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行。 確定合同的履行地點(diǎn)很重要，這不僅有利于履行義務(wù)方履行債務(wù)，而且也是分清責(zé)任的依據(jù)。如果履行義務(wù)一方不能在履行地點(diǎn)履行，則被認(rèn)為是履行延遲；接受一方不能在履行地點(diǎn)接受，也要承擔(dān)延遲的責(zé)任。 合同的履行 4、履行期限不明確的履行規(guī)則 債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。比如，訂購家具要給制作人必要的生產(chǎn)

11、時(shí)間、運(yùn)輸時(shí)間等。 合同的履行 5、履行方式不明確的履行規(guī)則 按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。履行方式，是指采取什么方法來實(shí)現(xiàn)合同所規(guī)定的雙方當(dāng)事人的義務(wù)。 6、履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的履行規(guī)則 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 合同的履行 某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下稱甲方)與某物資公司(以下稱乙方)簽訂了一份房屋租賃合同，合同主要條款如下： 第一條 甲方將一樓所有房屋出租給乙方。租賃期限為10年，自1993 年1月1日起至2003年1月1日止。前五年每年租金60萬元，從第六年起，每年增加3。 第二條 乙方每年1月10日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在7月10日前付清另一半。 案

12、例分析 合同的履行 第三條 在本合同簽字后3日起10日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項(xiàng)交付之日起10日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。 第四條 乙方在承租期間，所使用的煤、電、水計(jì)表核算，冷暖氣費(fèi)按平方米計(jì)算，由甲方按月收費(fèi)。 第五條 房屋內(nèi)部設(shè)施的維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。 案例分析 第六條 乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金額的萬份之三罰款，如有一方無故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租金的10罰款。 合同的履行 第七條 雙方發(fā)生爭議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均可向市仲裁委員會(huì)申請仲裁。 合同簽訂后，乙方向法律顧問咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重

13、簽合同。 案情焦點(diǎn)：(l)合同是否有效？ (2)能否補(bǔ)救？ 案例分析 審理結(jié)果：合同是有效的，不完備但是具備了租賃合同成立的條款，可以有效成立。對于不完備的部分，當(dāng)事人可以訂立補(bǔ)充協(xié)議。 合同違約及其救濟(jì)措施 違約的定義 違約的構(gòu)成 過失責(zé)任原則、催告 A A C C 違約的形式 拒絕、不能、不當(dāng)、遲延、不完全履行（中止、部分、提前履行） B B D D 違約救濟(jì)措施 實(shí)際履行、損害賠償、解除合同、禁令、違約金 一、違約的定義 違約，是指合同當(dāng)事人，由于某種原因，完全，沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。 二、違約的構(gòu)成 ?過失責(zé)任原則 ?催告 責(zé)任過失原則 大陸法規(guī)定，合同債

14、務(wù)人只有當(dāng)存在著可以歸責(zé)與他的過失才承擔(dān)違約的責(zé)任。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時(shí)證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責(zé)于他的過失時(shí)，才能使其承擔(dān)違約的責(zé)任。 英美法認(rèn)為，只有允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任 何過失，也構(gòu)成違約。 我國合同法也認(rèn)為，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。 催告 催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時(shí)，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔(dān)遲延履行的責(zé)任。 催告的作用主要由以下三點(diǎn)： ?自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。 ?債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請求法律救濟(jì) ?從送達(dá)催告之日起，開始計(jì)算損害賠償及其利息 三、違約的形式 ?拒絕履行 ?不能履行 ?不當(dāng)履行 ?遲延履行 ?不完全履行 中止履行、部分履行、提前履行 違約的形式 下列情況是屬于違約嗎?如果是,請說明違約形式 案例分析 四、違約救濟(jì)措施 3、解除合同 指合同當(dāng)事人依約或者依法行使解除權(quán)，終止合同的權(quán)利與義務(wù)的行為。 我國合同法規(guī)定。當(dāng)事人可以解除合同的情況有： ? 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； ? 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不