戶外運動的法律適用與風(fēng)險防范

1、戶外運動的法律適用與風(fēng)險防范背上沉重的行囊，套上鮮艷的沖鋒衣，太陽鏡，登山鞋，護膝，手 杖，總之要全副武裝；告別城市，告別喧囂，暫時忘記老板的黑面或 者杜拉拉的笑臉；拒絕旅行團一成不變、趕鴨子上架的線路和導(dǎo)游千 篇一律、讓人聽了就想哭的 笑話”；交通工具包括雙腿，單車，驢車， 摩托，卡車，汽車，船只，飛機一切可以利用的；目的地從泳池 到大海，從地面到空中，從峽谷到雪山，從赤道到南北極 只要是 可以到達的；出發(fā)啦出發(fā)啦 走向戶外。當今的中國，戶外成為越 來越多的人生活中不可缺少的組成部分。戶外魅力無限，但風(fēng)險如影隨形。 帶有探險或者體驗探險性質(zhì) 僅2009年，國內(nèi)有報告的山難遇難人數(shù)就達到 44

2、人之多（注一）， 受傷、遇險案例更是不計其數(shù)（請注意這個數(shù)字的統(tǒng)計對象僅限于是狹義的戶外運動）。事故發(fā)生之后，無人負責(zé)、無法追責(zé)，無疑給 死難者及其家屬帶來了 二次傷害”；而個別訴諸法律的案例，又出現(xiàn) 了迥然不同的裁決結(jié)果，使戶外運動的愛好者、從業(yè)者無所適從，上 述情況都制約了這項運動的健康、快速發(fā)展。因此，本文試圖從法律 方面探討戶外運動的糾紛及其風(fēng)險防范對策，權(quán)作拋磚引玉，希望能夠引起社會對該問題的重視和思考。何謂 戶外運動中的法律糾紛”？戶外運動是一個廣義的概念，一般指以自然考察、野外旅游、登山 探險等多種形式為特征的各種活動，包括登山、穿越、徒步、探險、 攀巖、定向、溯溪、潛水、滑翔、

3、自行車、自駕游等等。定義是：戶外運動是一組以自然環(huán)境為場地（非專用場地）的帶有探 險或體驗探險性質(zhì)的體育運動項目群，包括登山運動及登山運動的相 關(guān)運動：由登山運動派生出來的，或與登山運動有一定關(guān)聯(lián)的體育運 動。顯然，后面一個定義主要是為了劃分不同部門的管理職責(zé)， 站在法 律的角度，活動過程中發(fā)生糾紛，無論是登山或者潛水，徒步或者單 車，法律適用上并無任何區(qū)別，因此，本文所稱的戶外運動”是指廣義的戶外運動。戶外運動中可能發(fā)生的風(fēng)險或者糾紛有很多類型，例如情感糾紛， 在戶外運動中恐怕也是多發(fā)的，但這顯然不是本文討論的范圍。 我們 嘗試做了一個定義：戶外運動中的法律風(fēng)險（糾紛），是指在戶外運動過程中

4、發(fā)生的， 戶外運動的組織者、戶外運動從事者和戶外運動參加者之間， 或者上 述人員和第三人之間發(fā)生的法律糾紛的總稱。戶外運動法律糾紛的分類及法律適用近年來，在戶外運動中我們經(jīng)常聽到的一句話就是： 戶外運動是法 律的空白區(qū)域，處于無法可依的地步，因此，該項運動的從事者時常 感覺迷茫和無所適從。但詳細分析之后，我們認為這種判斷并不是真 實情況。首先，我們可以梳理一下戶外運動中可能發(fā)生的法律糾紛的類型。 從法律責(zé)任制度層面，可以分為刑事糾紛、行政糾紛、民事糾紛。戶 外運動中可能發(fā)生刑事糾紛？沒錯，這并不是聳人聽聞，試想一下， 活動參與者在活動過程中發(fā)生嚴重的肢體沖突， 并導(dǎo)致他人人身傷亡 事故，當然要

5、承擔相應(yīng)的刑事責(zé)任；商業(yè)戶外運動的組織者在活動的 實施過程中，因為違規(guī)操作、重大失誤等原因?qū)е轮卮髠鍪鹿驶蛘?造成嚴重后果的，同樣也屬于觸犯刑法的行為，依法應(yīng)該承擔相 應(yīng)的刑事責(zé)任。至于行政糾紛，可能出現(xiàn)在行政部門對戶外從業(yè)者從業(yè)資格的審批、 管理過程中，也可能出現(xiàn)在具體的戶外活動的審批、管理、處罰過程 中，相信隨著戶外運動的擴張，此類糾紛會逐步出現(xiàn)。戶外運動過程中發(fā)生最多的是民事糾紛， 根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容，可以分 為人身權(quán)糾紛、財產(chǎn)權(quán)糾紛。從法律關(guān)系上，又可劃分為侵權(quán)糾紛和 合同糾紛。我國現(xiàn)行的法律，對上述糾紛，在絕大多數(shù)方面，都有明確的法律 規(guī)定。 刑事糾紛，適用的法律包括刑法、刑事訴訟法及

6、相關(guān) 的司法解釋； 行政糾紛，適用的法律包括行政許可法、行政處 罰法、行政訴訟法及相關(guān)的司法解釋； 民事糾紛，適用的法律 包括民法通則、合同法、消費者權(quán)益保護法、民事訴訟法 及相關(guān)的司法解釋。本文主要討論戶外發(fā)生最多的民事糾紛，討論的重點是在戶外運動 中，如何判定當事人是否應(yīng)該承擔民事責(zé)任？戶外運動的主體又如何 防范由此帶來的風(fēng)險？從兩個典型案件看戶外運動民事責(zé)任的歸責(zé)原則2006年7月9日，廣西南寧市13位驢友”相邀去郊縣森林旅游， 夜晚露營，不料山洪暴發(fā)，一名女孩被洪水沖走身亡。女孩的家人狀 告同行驢友要求賠償，一審法院裁定：根據(jù)我國合同法的規(guī)定， 造成對方人身傷亡的免責(zé)條款是無效的，不受

7、法律保護 ：活動雖名 為自助，但在其未能舉證證明此次活動沒有任何盈余又不曾退過款給 隊員的情況下，應(yīng)推定其行動在一定程度上具有營利性質(zhì)”，組織者其行為已具備疏忽大意、疏于防范、未盡職責(zé)的重大過失，具備明顯的主觀過錯”，因此判令組織者承擔主要賠償責(zé)任，其他參加人員承擔次要賠償責(zé)任。這就是被稱為 戶外第一案”的南寧7.9案件”。2007年3月10日，北京的一隊 驢友”約伴后進行靈山穿越活動， 由于線路及天氣原因，導(dǎo)致一名隊員夏子（網(wǎng)名）由于寒冷環(huán)境引起體溫過低，全身新陳代謝和生命機能抑制造成死亡”，死者的家屬將活動的發(fā)起人及網(wǎng)站的法人告上法庭， 要求他們承擔賠償責(zé)任。而 法院作出的裁決是駁回了原告

8、的全部訴訟請求。這兩個案件表面上 迥然不同”的判決一時間在戶外界引起了軒然 大波，各種評論針鋒相對，很多人感覺無所適從，甚至感慨 以后誰 還敢?guī)巳ヅ郎健?？那么，這兩份判決，果真是完全不同的嗎？其實 不然，從法律角度仔細鑒別兩份判決，可以看出，兩份判決依據(jù)了幾 項共同的原則，這些原則也正是判斷戶外運動中相關(guān)人員是否需要承 擔民事責(zé)任的基礎(chǔ)：該項活動是否屬于營利性質(zhì)的商業(yè)活動？組織者在活動實施過程中是否有明顯過錯？活動中簽署的 免責(zé)條款”是否有效？意外發(fā)生后，組織者和其他參與者是否盡到必要的救助義務(wù)?也就是說，判斷一個活動的組織者是否需要承擔民事責(zé)任，首先 要考察該活動是營利性質(zhì)的商業(yè)活動，還是

9、 AA制的自助活動。在營 利性質(zhì)的盈利中，活動的組織者和參加者之間是服務(wù)提供者與客戶的 關(guān)系，組織者要承擔保障客戶人身、財產(chǎn)安全的嚴格責(zé)任，而 AA制 的自助活動中，哪怕是 發(fā)起人”，其承擔的責(zé)任也是非常有限的。戶外活動是一項高風(fēng)險的運動， 對組織者的戶外知識、經(jīng)驗、體 能、判斷能力、應(yīng)急處理都有很高的要求，在活動過程中，組織者是 否有明顯違反戶外活動規(guī)律的決策，是否因疏忽大意或者過于自信將 隊伍置身于危險的境地？這也是事后衡量其是否需要承擔民事責(zé)任 及責(zé)任大小的重要依據(jù)。接下來要談?wù)劽庳?zé)條款。我們注意到，絕大多數(shù)戶外運動，組織 者或者發(fā)起人都會要求參加人員簽署一個 免責(zé)條款”，那么免責(zé)條款

10、的效力就成為判斷民事責(zé)任承擔必須考慮因素，根據(jù)我國合同法 的規(guī)定，合同中造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方 財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效（注二），因此，營利性質(zhì)的商業(yè)活動中，免 責(zé)條款”是沒有效力的，而AA制自助活動中，免責(zé)條款”的訂立，也 要科學(xué)、嚴謹，才能夠起到相應(yīng)的作用，這個問題在下一節(jié)我們將會 專門討論。一旦發(fā)生意外情況，活動的組織者和其他人員，應(yīng)該進行積極的、 科學(xué)的和盡最大努力的救助，否則，將會被責(zé)令承擔民事責(zé)任或者加 重自己的民事責(zé)任。南寧7.9案件”經(jīng)過終審后，撤銷了一審判決，判令活動的發(fā)起 人和其他參加人員無需承擔 賠償責(zé)任”，只承擔有限的 補償義務(wù)”, 不難看出，其主

11、要依據(jù)的仍然是上述幾條原則。免責(zé)條款與風(fēng)險提示這一節(jié)主要談?wù)勅绾沃贫庳?zé)條款及風(fēng)險提示的問題。首先讓我們看一個AA制的自助活動中，發(fā)起人在發(fā)起時關(guān)于領(lǐng)隊 職責(zé)的表述及其免責(zé)聲明：百座千米高山系列活動行進中隊員的安全及相關(guān)職責(zé)：九，領(lǐng)隊：安排計劃，管理團隊，有效溝通，做出決策，組織實施。在盡可能維持自然環(huán)境原貌的原則下，幫助大家完成一次安全, 愉快，成功的野山之旅?！久庳?zé)聲明】凡報名參加者均視為具有完全民事行為能力人,如在活動中發(fā)生人身損害后果，賠償責(zé)任領(lǐng)隊不承擔，由受害人依據(jù) 法律規(guī)定和本領(lǐng)隊聲明依法解決，凡報名者均視為接受本領(lǐng)隊聲明。 代他人報名者，被代報名參加者如遭受人身損害，賠償責(zé)任領(lǐng)隊

12、同樣 不承擔。本領(lǐng)隊聲明中關(guān)于免除領(lǐng)隊賠償責(zé)任之約定效力，同樣及于本次活動之副領(lǐng)隊，協(xié)作，財務(wù)官等。從法律的視角來看，這算不上是一個合格的 免責(zé)聲明”樣本，原因 何在？發(fā)起人將自己定位于 領(lǐng)隊”，并聲明 領(lǐng)隊”實際上擁有活動中 幾乎所有的決策權(quán)，隊員必須服從領(lǐng)隊的決策，同時卻又聲明發(fā)生損 害后果領(lǐng)隊不承擔任何責(zé)任，這顯然是顯失公平和無法成立的。 可想 而知，如果真的因為惡劣的天氣環(huán)境、復(fù)雜的地形地貌等因素導(dǎo)致不 得不改變原定的計劃和線路，并發(fā)生了人身傷亡事故，這份免責(zé)聲明 將會變成發(fā)起人的枷鎖。而另外一份免責(zé)聲明則不同，這份免責(zé)聲明是5.12汶川地震之后， 一批熱心的戶外運動愛好者在某知名戶外

13、網(wǎng)站約伴前往災(zāi)區(qū)從事志 愿者工作時，由每個參加人員自行簽署的：“512汶川地震志愿救災(zāi)”活動免責(zé)聲明聲明人：（姓名，性別，年 齡，民族，住址，身份證號碼，聯(lián)系電話，逐項填寫）本人志愿參加512汶川地震救災(zāi)活動，并發(fā)表以下免責(zé)聲明：一、本人系具備完全民事行為能力的成年人，自愿參加此次汶川地震救災(zāi)活動，并在“*能壇約伴，自由結(jié)合，組隊前往，該團隊和約伴平臺并無組織、委派等其他任何法律關(guān)系；團隊中各成員均處 于平等地位，所作分工僅僅為了發(fā)揮各自優(yōu)勢，并無上下級或者指揮 與被指揮關(guān)系；二、本人已經(jīng)充分了解活動過程中可能面臨的風(fēng)險，包括但不限 于交通工具帶來的危險，余震、洪水、泥石流等地質(zhì)因素帶來的危險

14、， 瘟疫、疾病帶來的危險，第三人帶來的危險，動物帶來的危險，等等。三、出發(fā)前，本人已經(jīng)參加了約伴平臺組織的相關(guān)培訓(xùn)，了解、 掌握了面臨可能發(fā)生的危險時應(yīng)該采取的減輕和避免傷害的措施。四、活動過程中遇到危險，相信團隊中其他所有成員均會盡力救 助，但即使如此仍不能完全避免傷害的產(chǎn)生時，聲明人不向其他成員主張任何賠償責(zé)任，除非該傷害是由于其他成員的故意所導(dǎo)致。五、車輛駕駛?cè)藛T竭盡安全駕駛義務(wù)仍不能避免車輛毀損、人員團隊內(nèi)部成員在傷亡事故時，按照國家有關(guān)法律規(guī)定承擔各自責(zé)任, 訴諸法律之前，應(yīng)進行充分的友好協(xié)商。六、本人完全清楚上述免責(zé)條款內(nèi)容和后果，并已通知家人和征 得家人同意之后，簽署上述免責(zé)聲明

15、。聲 明人：2008-5-20同理，一般日常的AA制自助活動，也可以指定類似的免責(zé)條款， 以防范可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險。前面已經(jīng)說過，營利性質(zhì)的商業(yè)戶外活動，免責(zé)條款”是無效的，那么，是否有替代的辦法，來防范或者減輕不必要的法律風(fēng)險呢？答 案是肯定的，我們建議采用 風(fēng)險提示”的方式，下面是一份商業(yè)戶外 活動的風(fēng)險提示書：風(fēng)險提示書親愛的學(xué)員朋友，歡迎您參加戶外教學(xué)活動，為了保證您的安全，現(xiàn)將教學(xué)活動中可能遇到到危險及防范措施提示如下：風(fēng)險類型風(fēng)險列舉防范措施自俄環(huán)境風(fēng)險動植物風(fēng)險自身風(fēng)險雷電.暴雨注意觀察天氣變化,聽取教練和工作人員安排，果取洪水，泥石流防范危險的措施.滑坡,落石避開發(fā)生地質(zhì)害的區(qū)

16、域蚊點.螞*.毒蛭 奧蚊水.綁扎神梆.打草驚蛇,及時治療有毒植物不要接觸.，用一生植物及果實，及時治疔中暑，脫水正確穿著，科學(xué)飲水A1定確藜*體力不支.突發(fā)疾 了解自己的身體狀況,活動前充分休息，保持良好身病體狀態(tài)住我.抽筋，跌落 維開危險區(qū)姒起照我篝和工作人員安排行進脫離隊伍，迷珞按隙教沐和工作人員的安排活動、不私自行動參加活動之前，請您確認并牢記以下特別提示：態(tài)確保自己身體健康，狀態(tài)良好，沒有生病，也沒有罹患不適合 劇烈戶外運動的疾??；出發(fā)前一天晚上，您休息充分，沒有大量飲酒，也沒有其他可能 影響良好體能、判斷能力的行為；您已經(jīng)按照課程提示，攜帶了合適的裝備和適量的飲水、食物;在整個教學(xué)活

17、動過程中，您能夠接受教練和工作人員的指揮，不 脫離隊伍、不獨自行動、不從事其他可能給自己和他人帶來危險的舉動;旦發(fā)生身體不適和其他危險，您能夠在第一時間通知教練和工 作人員，以獲得他們的指導(dǎo)和幫助，并配合他們采取必要的避險、治 療措施。風(fēng)險提示書應(yīng)以書面形式發(fā)放到每一位參加人員，并由參加人員簽 字確認。不同戶外主體的法律風(fēng)險防范方案根據(jù)上文的分析，結(jié)合國內(nèi)戶外運動的發(fā)展狀況，我們針對各類參 加戶外運動的主體，提出了相應(yīng)的法律風(fēng)險防范方案，供大家參考。為方便對比，本方案用表格形式表述。戶外主體法律風(fēng)險防范方案主體類型防范方案說明戶外是動 設(shè)立有限貴任公司有限公司股東或其出資*河款對公司承俱樂部嚴

18、格的領(lǐng)隊培霹擔壹任，公司國其全部資產(chǎn)時公司的脩精密的線站設(shè)計壽承擔責(zé)任的企業(yè)法人鳳隴提示|再買保It營利性質(zhì) 在經(jīng)營飛卡和網(wǎng)站力可設(shè)蹙防； 而嬴氏，*區(qū)分*機構(gòu)藪麻莉與的戶外網(wǎng) 埴僅僅是他人利用本期站作為平臺進行的站 嚴格區(qū)分管和活動和推著比話動為伴活動，以免為他人的蠟誤工事風(fēng)險提示,活動審核非營利性 低伏提供藥伴平臺網(wǎng)站應(yīng)保持中立”的平臺地位地位展的戶外不注定領(lǐng)隊.不接蔣活動網(wǎng)站風(fēng)險提示，活動審核免置條款的制訂AA制活動夏起人約件.不看臬 活動說明 風(fēng)險提示更貴聲明專業(yè)證書 救助義務(wù)購買保險KA財將動發(fā)黑人首先宜讀從曼論如實疑 芮個方面進行系統(tǒng)的戶外運動知識培 訓(xùn).霆脫初級階段單憑興叁和哉情就帶 人走向山野的狀況隊伍選擇 一般隊員接隊選毋自主拜斷 救助義務(wù) 購買侏除 保留證據(jù)先購買適當?shù)谋ｋU.然后再享受戶外的快樂，甘自己.砰胃 那是負更任的林結(jié)束語西方發(fā)達國家的戶外運動已經(jīng)經(jīng)歷了兩個世紀的發(fā)展， 戶外運動已 經(jīng)成為普通人生活的一個重要組成部分。 在中國，這項運動才剛剛興 起，但戶外人群逐年壯大，發(fā)展勢頭非常迅猛